KİK Kararı: 2018/UM.II-324

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2018/005
Gündem No : 35
Karar Tarihi : 30.01.2018
Karar No : 2018/UM.II-324
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Emos Elekt. Med. Optik Sis. İth. İhr. San. Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Kırklareli İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/464483 İhale Kayıt Numaralı 3 Kalem Cihaz (3 Adet Kbb Üniti, 3 Adet Oftalmik Muayene Seti ve 1 Adet Yağ Lazer Cihazı)

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Kırklareli İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği tarafından 31.10.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “3 Kalem Cihaz (3 Adet Kbb Üniti, 3 Adet Oftalmik Muayene Seti ve 1 Adet Yağ Lazer Cihazı)” ihalesinin 3’üncü kısmına ilişkin olarak Emos Elekt. Med. Optik Sis. İth. İhr. San. Tic. Ltd. Şti.nin 20.12.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 04.01.2018 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 11.01.2018 tarih ve 3066 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 11.01.2018 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2018/77 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, itiraza konu ihalenin 3’üncü kalem “Yağ Lazer Cihazı” kısmına ekonomik açıdan en avantajlı teklifin verildiği, teklif edilen cihazın Teknik Şartname’ye uygunluğunun idareye sunulan “Teknik Şartnameye Cevap” dokümanında ve teklif edilen cihazın kataloğunda bire bir her madde gösterilerek belirtildiği, cihaz demonstrasyonu sırasında da ayrıca gösterildiği, 18.12.2017 tarihinde tebliğ edilen kesinleşen ihale komisyonu kararında belirtilmiş olan Teknik Şartname’nin 6’ncı ve 7’nci maddelerindeki özelliklerin hem teklif edilen cihaz üzerinde hem de sunulan katalog üzerinde gösterildiği, teklif edilen cihazın istenen özellikten daha üstün özelliğe sahip olduğu halde Teknik Şartname düzenlemelerini karşılamadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, kesinleşen ihale kararında gerekçe olarak “cihaz üzerinde yapılan inceleme sonucunda demo cihazın ve katalog üzerinde her bir basamakta kaç mJ arttırıldığı belirtilmediğinden dolayı” ifadesinin yer aldığı, Teknik Şartname’nin herhangi bir bölümünde böyle bir özelliğin gerekliliğinin yer almadığı, teklif edilen cihazın üzerinde bulunan dijital ekranda 0.5 mJ ile 10 mJ arasında yapılan bütün değişikliklerin, enerji düzeyindeki tüm artış ve azalışların görülebileceği, buna rağmen her bir basamakta kaç mJ arttırıldığının belirtilmediğinin iddia edildiği, bahse konu iddianın asılsız ve somut delillerden uzak olduğu, Şartname’nin 4 isteklinin katılabileceği rekabet ortamına uygun olduğu, idarenin Şartname’yi kaybettiğini belirtip kendilerinden Şartname’yi istediği ve kendileri tarafından gönderildiği, kendileri tarafından gönderilen Şartname’ye uymamaları gibi bir durumun söz konusu olmadığı, kendilerine yapılmış bir hak ihlali olduğu, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel İlkeler” başlıklı 5’inci maddesindeki hükme ve kamu yararına aykırı olduğu, düzeltici işlem belirlenmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “…9) İdarenin talebi halinde doğruluğu teyit edilmek üzere, tedarik edilecek malların numuneleri, katalogları ve/veya fotoğrafları.

İhale konusu işin niteliğine göre yukarıda belirtilen bilgi veya belgelerden hangilerinin yeterlik değerlendirmesinde kullanılacağı, ihale dokümanında ve ihale veya ön yeterliğe ilişkin ilân veya davet belgelerinde belirtilir…” hükmü,

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Tedarik edilecek malların numuneleri, katalogları, fotoğrafları ile teknik şartnameye cevapları ve açıklamaları içeren doküman” başlıklı 43’üncü maddesinde “Teklif edilen malın teknik şartnamede yer alan teknik kriterlere uygunluğunu belirlemek amacıyla numune, teknik bilgilerin yer aldığı katalog, teknik şartnameye cevapları ve açıklamaları içeren doküman ile fotoğraf istenebilir. Özel imalat süreci gerektiren mal alımları hariç, teknik şartnameye cevaplar ve açıklamalar içeren doküman istenilmesi durumunda katalog istenilmesi zorunludur. İsteklilerin cevap vermesi ve açıklamada bulunması istenen hususlara ilişkin sorulara teknik şartnameye cevaplar ve açıklamalar standart formunda yer verilir.

(2)Numunenin sunulma yöntemi ile ihale komisyonunca numunenin değerlendirilmesine yönelik düzenleme, ayrıntılı bir şekilde ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede yapılır. İdare tarafından numune bir tutanak ile teslim alınır. Bu tutanağın bir sureti de aday veya istekliye verilir…” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 16.9’uncu maddesinde “Katalog, kılavuz, çizim, fotoğraf vb. belgeler ve/veya numune istenen ihalelerde, tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında bu belgelerden ve/veya numune üzerinden teknik şartnameye uygunluk değerlendirmesi yapılır. Tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında anılan belgeler ve/veya numune üzerinden teknik değerlendirme yapılmasının öngörülmemesi halinde ise bu durumun ihale dokümanında belirtilmesi koşuluyla istenen belgelerin ve/veya numunenin sadece teklif ekinde sunulup sunulmadığına bakılır.” açıklamaları,

Anılan Tebliğ’in “Tedarik edilecek malların numuneleri, katalogları, fotoğrafları ile teknik şartnameye cevapları ve açıklamaları içeren doküman” başlıklı 57’nci maddesinde “57.1. İdareler tarafından malların numuneleri, katalogları, fotoğrafları ile teknik şartnameye cevapları ve açıklamaları içeren dokümana yönelik düzenlemelerde, Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 43 üncü maddesi esas alınmalıdır.

57.2. Aday veya istekli tarafından numunenin idareye teslim şekli ile ihale komisyonunca numunenin değerlendirilmesine yönelik düzenleme, ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede ayrıntılı bir şekilde yapılacaktır. İdare tarafından numune bir tutanak ile teslim alınacak; bu tutanağın bir sureti de aday veya istekliye verilecektir.

57.3. İdare tarafından teknik şartnameye cevapları ve açıklamaları içeren dokümanın yeterlik belgesi olarak istenilmesi durumunda ön yeterlik şartnamesi veya idari şartnamenin ilgili maddesinde bu husus belirtilecek; aday veya istekli tarafından bu dokümanın nasıl hazırlanacağı ile bu dokümanda açıklanacak hususlar ise ön yeterlik şartnamesi veya idari şartnamenin “Diğer Hususlar” Bölümünde ya da teknik şartnamede düzenlenecektir.” açıklamaları yer almaktadır.

İnceleme konusu alıma ait İdari Şartname’nin “İhale konusu alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu malın;

a) Adı: 3 Kalem Cihaz Alımı

b) Varsa kodu:

c) Miktarı ve türü:

3 Adet KBB Üniti, 3 Adet Oftalmik Muayene Seti ve 1 Adet Yağ Lazer Cihazı Alımı

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır…” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.5.6.

a) Teklif edilen sistemin/cihazın/cihazların ihale dokümanında belirtilen şartlara uygunluğunu teyit etmek için ayrıntılı teknik bilgilerin yer aldığı katalogların teklif dosyası içerisinde verilmesi gerekmektedir.

b) İstekli firma kuracağı sistemin/cihazın/cihazların hangi marka, model ve tip olduğunu belirterek şartname maddelerine sırasına göre tek tek ve Türkçe olarak cevap verilen şartnameye uygunluk belgesini teklifle birlikte mutlaka verecektir. Bu uygunluk belgesi, firmanın antetli kağıdına yazılmış olacak, firma yetkilisinin imzası ve firma kaşesi belgenin her sayfasında bulunacaktır. Şartname uygunluk belgesinde verilen cevaplar firmanın vermiş olduğu orijinal doküman, prospektüs veya katalogların hangi sayfa ve satırında olduğu şartnameye uygunluk belgesinde yazılacak, orijinal doküman üzerinde açıklanarak şartname maddesi yazılıp işaretle belirtilecektir. Orijinal doküman, prospektüs veya kataloglarda gösterilemeyen Teknik Şartname maddeleri için üretici/ithalatçı firmanın beyanı sunulacak ve demonstrasyonda bu hükümler gösterilecektir. Madde sıra numarasına göre "evet-hayır" "okundu-anlaşıldı" ifadeleri yerine her maddeye uygun cevaplar verilecektir (Teknik Şartname Uygunluk Belgesi).” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Kısmi teklif verilmesi” başlıklı 19’uncu maddesinde “19.1. Bu ihalede kısmi teklif verilebilir.

19.2.1. Bu ihaledeki kısım sayısı 3 dir. İhale kısımlarına ilişkin koşullar altta düzenlenmiştir;

İhale 3 kalem olup her bir iş kalemi için fiyat verilebilecektir.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Diğer hususlar” başlıklı 47’nci maddesinde “…b) Teklif edilen cihazlara uygunluk aşamasında gerek görüldüğü taktirde demonstrasyon yapılacaktır. Demonstrasyon; İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterlerini tam ve eksiksiz olarak sağlayan isteklilere, ekonomik açıdan en avantajlı tekliften başlanarak 1. ve 2. ekonomik açıdan en avantajlı teklifler belirlenene kadar yapılacaktır. Demonstrasyon istendiğinde demonstrasyonla ilgili tüm işlemler idare tarafından isteklilere yazılı olarak bildirilecek olup, ihale komisyonu ile isteklinin mutabakat sağlamış olduğu yer ve tarihte yapılacaktır. Demonstrasyon işlemi ihale komisyonunca gerçekleştirilecek olup, demonstrasyonun bütün aşamaları elektronik araçlarla (kamera vb.) kayıt altına alınacak ve/veya firma yetkilisinin/yetkililerinin veya yetkilendirdiği görevlinin/görevlilerin katılımıyla tutanakla tespit edilecektir. Demonstrasyona ait bütün giderler istekli firmaya aittir.” düzenlemesi,

Yağ Lazer Cihazı Teknik Şartnamesi’nin “Yağ Lazer Sistemi Özellikleri” başlıklı 6’ncı ve 7’nci maddelerinde “6. Lazer enerjisi en az 0.5mJ ile 10 mJ arasında ayarlanabilir.

7. Lazer enerjisi en az 10 basamakta ayarlanabilmelidir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İdari Şartname’nin 7’ncı maddesinde teklif edilen sistemin/cihazın/cihazların ihale dokümanında belirtilen şartlara uygunluğunu teyit etmek için ayrıntılı teknik bilgilerin yer aldığı kataloglar ile anılan sistemin/cihazın/cihazların hangi marka, model ve tip olduğunu belirterek şartname maddelerine sırasına göre tek tek ve Türkçe olarak cevap verilen şartnameye uygunluk belgesinin teklif dosyası içerisinde verilmesi gerektiği, yine aynı Şartname'nin 47'nci maddesinde de teklif edilen cihazlara gerek görüldüğü taktirde demonstrasyon yapılacağı düzenlenmiştir.

İdare tarafından isteklilerce sunulan kataloglar üzerinden yapılan incelemelerde başvuru sahibi Emos Elekt Med. Optik Sis. İth. Ihr. San. Tic. Ltd. Şti. ve Optikon Tek. Ltd. Şti.nin teklif ettikleri cihazların İdari ve Teknik Şartname’deki düzenlemeleri tam olarak karşıladığının belirtildiği ancak İdari Şartname'nin “Diğer hususlar” başlıklı 47'nci maddesindeki düzenleme uyarınca bu özelliklerin cihazlar üzerinden kontrolü amacıyla demonstrasyona gerek duyulduğu ve belirlenen tarihler arasında isteklilerin temsilcilerinin de katılımıyla ihale komisyonu üyesinin de aralarında bulunduğu komisyonca sunulan cihazlara ilişkin demonstrasyonun gerçekleştirildiği anlaşılmıştır.

Gerçekleştirilen demonstrasyon sonrası düzenlenen tutanakta cihazın kullanımı esnasında katalog üzerinde belirtilen 0,5-10 mJ aralığının her bir basamakta kaç mJ arttırıldığının cihaz üzerinde görülemediğinden verilen aralıktaki enerji değerlerinin kaç basamakta ayarlanabildiği tespitinin yapılamadığı, bu nedenle cihazın Teknik Şartname’nin 6’ncı ve 7'nci maddelerinde istenen özelikleri karşılamadığının belirtildiği anlaşılmaktadır.

Bu bağlamda, istekliler tarafından teklif edilen cihazların Teknik Şartname’de belirtilen hususlara uygunluğunun, demonstrasyon yapmak suretiyle tespiti konusundaki takdir yetkisinin ve ihale konusu işte kullanılacak cihazın Şartname’de yer alan düzenlemelere uygun olup olmadığı yönünde yapılan tespitler neticesinde alınan kararlara ilişkin nihai sorumluluğun idareye ait olduğu hususları birlikte değerlendirildiğinde; gerçekleştirilen demonstrasyon sonucu teklif edilen cihazı Teknik Şartname’ye uygun bulunmayan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasında mevzuata aykırılık bulunmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Öte yandan, ihalenin şikâyete konu 3’üncü kısmının yaklaşık maliyet tutarı dikkate alındığında 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesi uyarınca ödenmesi gereken itirazen şikâyet başvuru bedelinin 3.707,00 TL olduğu, başvuru sahibi tarafından toplam yaklaşık maliyet üzerinden 7.415,00 TL’nin Kurum hesaplarına yatırıldığı, bu nedenle fazla ödendiği tespit edilen 3.708 TL’nin yazılı talebi halinde başvuru sahibine iadesinin gerektiği anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

1. Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

2. Fazla ödenen başvuru bedelinin başvuru sahibinin yazılı talebi halinde iadesine,

Oybirliği ile karar verildi