KİK Kararı: 2018/UM.II-159

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2018/002
Gündem No : 78
Karar Tarihi : 11.01.2018
Karar No : 2018/UM.II-159
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Çapa Medikal Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İstanbul İli Bakırköy Bölgesi Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/395071 İhale Kayıt Numaralı “Genel Sekreterliğimize Bağlı Sağlık Tesisleri İçin 2017-2018 Yılı 18 Aylık Cerrahi Sütür Malzeme Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İstanbul İli Bakırköy Bölgesi Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği tarafından 25.09.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Genel Sekreterliğimize Bağlı Sağlık Tesisleri İçin 2017-2018 Yılı 18 Aylık Cerrahi Sütür Malzeme Alımı” ihalesine ilişkin olarak Çapa Medikal Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketinin 21.11.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 28.11.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 07.12.2017 tarih ve 67122 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 07.12.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/3140 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, bahse konu ihalenin 52., 53., 54., 55., 56., 59., 60., 62., 63., 65., 66., 67., 68., 70., 73., 74., 75., 81., 83., 84., 85., 86., 87., 97., 114., 115., 118. ve 123’üncü kısımları uhdesinde bırakılan Medar Sağlık Sanayi Tic. Ltd. Şti.nin teklif ettiği ürünlerin piyasada satılan örneklerine ilişkin fotoğraflardan anlaşılacağı üzere ürünlerin dış ambalajında Türkçe bilgilerin, UBB numarasının bulunmadığı ve iç dış ambalajlarda yer alan bilgilerin aynı olmadığı, söz konusu eksikliklerin Teknik Şartname’ye aykırı olduğu hususuna ilişkin olarak taraflarınca idareye şikayet başvurusunda bulunulduğu, idarece şikayet başvurusu üzerine alınan kararda ürünlerin ambalajlarında gerekli tüm bilgilerin bulunduğu belirtilmekle birlikte lot numarası ve son kullanım tarihi bilgilerinin gerekli bilgilerden sayılmadığı, kamu yararı öne sürülerek iddialarının reddedildiği, ancak söz konusu ürünlerin iç ambalajında (iç karton makarada) lot numarası ve son kullanma tarihi olmadığı, bahse konu bilgilerin ürünün takip edilebilirliği açısından en önemli ve olmazsa olmaz bilgiler olduğu, Teknik Şartname’nin 1’inci ve 2’inci maddesinde yer alan düzenlemelerden de lot numarası ve son kullanma tarihinin ürünlerde bulunması gereken asgari ve mecburi bilgiler olduğunun anlaşılabileceği, bahse konu bilginin en küçük ambalajda olmamasının Teknik Şartname’nin ilgili maddelerine, Tıbbi Cihaz Yönemeliği’ne, Sağlık Bakanlığı Sağlık Hizmetleri Genel Müdürlüğü'nün Tıbbi Cihazlarla İlgili Mal ve Hizmet Alım İşleri 2017/1 Genelgesine ve Tıbbi Cihazlar Uyarı Sistemine İlişkin Usul ve Esaslar Hakkında Tebliğ’e aykırılık teşkil ettiği, bununla birlikte Tıbbi Cihazlar Uyarı Sistemine İlişkin Usul ve Esaslar Hakkında Tebliğinin 8’inci maddesinin (d) bendi uyarınca Tıbbı Cihaz Uyarı Sistemi kapsamında herhangi bir olumsuz olay gerçekleşmesi halinde söz konusu bilgilerin tam ve eksiksiz olarak Bakanlığa bildirilmesi gerektiği, ayrıca Tıbbi Cihaz Direktifi’nin 13’üncü maddesinin 3’üncü fıkrasına göre de ürünlerin ayrılabilir en küçük birim paketlerde olmasının temel bir gereklilik olduğu, ancak idarece Teknik Şartname’de ürünlerde bulunması istenilen bilgilere ilişkin olarak yer verilen düzenlemelerin bazılarına uyulmadığı, Teknik Şartname’de açıkça belirtilen bir hususun sonradan tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında dikkate alınmamasının mevzuata aykırılık teşkil ettiği gibi ihale için gerekli rekabetin sağlanması temel gereğinin önüne geçtiği, oysaki idarelerin ihalelerde saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla yükümlü olduğu, bu kapsamda idarelerin teknik şartnamelerde yer verilen kriterleri ihtiyaçlarına uygun olarak düzenlemesi, saydam olması, tüm istekliler için fırsat eşitliği ve gerekli rekabeti sağlar nitelikte olması gerektiği, bu doğrultuda idarelerce şartnamelerin katılımı arttırıcı şekilde revize edebileceği, ancak bahse konu ihalede idarenin ihtiyaçları doğrultusunda düzenlenen Teknik Şartname’de yer alan mevcut düzenlemeler dikkate alınarak değerlendirme yapılması gerekirken idarece söz konusu şartname maddelerinin göz ardı edilerek Teknik Şartname’nin ilgili bölümlerindeki şartları taşımayan bir ürün teklif eden istekli üzerine ihalenin bırakılmasının açıkça kamu ihale mevzuatına aykırı olduğu, ayrıca Kamu İhale Kurulu’nun 2013/UM.1-4767 sayılı kararında belirtildiği üzere idarelerce düzenlenen şartnamelerde belirtilen şartların isteklilerce tam olarak karşılanmadığı durumlarda kamu yararı gözetilerek kabul edilmesi yönünde bir bağlayıcılığı olmadığı, Kamu İhale Kanunu’nun 4’üncü ve 12’nci maddesine göre Teknik Şartname’ye uygun olmayan tekliflerin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği, dolayısıyla bu kapsamda düzeltici işlem tesis edilmesi veya ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

İdari Şartname düzenlemeleri incelendiğinde ihale konusu işin “Genel Sekreterliğimize Bağlı Sağlık Tesislerimiz için 2017-2018 yılı 18 aylık Cerrahi Sütur Malzeme Alımı” işi olduğu, işin açık ihale usulüyle ve birim fiyat teklif alınmak suretiyle, kısmi teklife açık olmak üzere, toplam 131 kısımda ihale edildiği, ihalenin itirazen şikâyet başvurusuna konu edilen kısımlarının 52., 53., 54., 55., 56.,59., 60., 62., 63., 65., 66., 67., 68., 70., 73., 74., 75., 81., 83., 84., 85., 86., 87., 97., 114., 115., 118. ve 123’üncü kısımlar olduğu anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye Katılımda Yeterlik Kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde isteklilerin mesleki ve teknik yeterliğinin belirlenmesi için idarenin talebi halinde doğruluğu teyit edilmek üzere, tedarik edilecek malların numuneleri, katalogları ve/veya fotoğraflarının istenebileceği, anılan Kanun’un “Tekliflerin Değerlendirilmesi” başlıklı 37’nci maddesinde ihale konusu işi yapabilme kapasitelerini belirleyen yeterlik kriterleri ve tekliflerinin ihale dokümanında belirtilen şartlara uygun olmadığı belirlenen isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılacağı hüküm altına alınmıştır.

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale komisyonunun kurulması ve çalışma esasları” başlıklı 17’nci maddesinde (1) İhale yetkilisi, ihaleyi gerçekleştirmek üzere Kanunun 6’ncı maddesi gereğince, ihale ilanı veya ön yeterlik ilanı ya da davet tarihini izleyen en geç üç gün içinde ihale komisyonunu oluşturur.

(2) İhale komisyonu, tek sayıda olmak üzere başkan dahil en az beş kişiden oluşur. Üyelerden en az ikisinin ihale konusu işin uzmanı ve diğer bir üyenin muhasebe veya mali işlerden sorumlu personel olması zorunludur. İhale komisyonunun görevlendirilmesi sırasında komisyonun eksiksiz toplanacağı dikkate alınarak, asıl üyeler ile bu üyelerin yerine geçecek aynı niteliklere sahip yeterli sayıda yedek üyenin isimleri ve bu üyelerin komisyonda hangi sıfatla yer alacakları belirtilir.

(3) İhale komisyonunun idarenin personelinden oluşturulması esastır. Ancak, ihaleyi yapan idarede yeterli sayıda veya nitelikte personel bulunmaması halinde Kanun kapsamındaki idarelerden komisyona üye alınabilir.

(4) İhale sürecindeki değerlendirmeleri yapmak üzere oluşturulan ihale komisyonu dışında başka adlar altında komisyonlar kurulamaz…” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Tedarik edilecek malların numuneleri, katalogları, fotoğrafları ile teknik şartnameye cevapları ve açıklamaları içeren doküman” başlıklı 43’üncü maddesinde “(1) Teklif edilen malın teknik şartnamede yer alan teknik kriterlere uygunluğunu belirlemek amacıyla numune, teknik bilgilerin yer aldığı katalog, teknik şartnameye cevapları ve açıklamaları içeren doküman ile fotoğraf istenebilir. Özel imalat süreci gerektiren mal alımları hariç, teknik şartnameye cevaplar ve açıklamalar içeren doküman istenilmesi durumunda katalog istenilmesi zorunludur. İsteklilerin cevap vermesi ve açıklamada bulunması istenen hususlara ilişkin sorulara teknik şartnameye cevaplar ve açıklamalar standart formunda yer verilir.

(2) Numunenin sunulma yöntemi ile ihale komisyonunca numunenin değerlendirilmesine yönelik düzenleme, ayrıntılı bir şekilde ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede yapılır. İdare tarafından numune bir tutanak ile teslim alınır. Bu tutanağın bir sureti de aday veya istekliye verilir...” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Tedarik edilecek malların numuneleri, katalogları, fotoğrafları ile teknik şartnameye cevapları ve açıklamaları içeren doküman” başlıklı 57’inci maddesinde “57.1. İdareler tarafından malların numuneleri, katalogları, fotoğrafları ile teknik şartnameye cevapları ve açıklamaları içeren dokümana yönelik düzenlemelerde, Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 43 üncü maddesi esas alınmalıdır.

57.2. Aday veya istekli tarafından numunenin idareye teslim şekli ile ihale komisyonunca numunenin değerlendirilmesine yönelik düzenleme, ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede ayrıntılı bir şekilde yapılacaktır. İdare tarafından numune bir tutanak ile teslim alınacak; bu tutanağın bir sureti de aday veya istekliye verilecektir.

57.3. İdare tarafından teknik şartnameye cevapları ve açıklamaları içeren dokümanın yeterlik belgesi olarak istenilmesi durumunda ön yeterlik şartnamesi veya idari şartnamenin ilgili maddesinde bu husus belirtilecek; aday veya istekli tarafından bu dokümanın nasıl hazırlanacağı ile bu dokümanda açıklanacak hususlar ise ön yeterlik şartnamesi veya idari şartnamenin “Diğer Hususlar” Bölümünde ya da teknik şartnamede düzenlenecektir.” açıklaması yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin aranacak belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı 7.5’inci maddesinde “ ... 7.5.6. NUMUNE:

1. İstekliler teklif edecekleri ürünler için en az 1 (bir) adet numuneyi ihaleye müteakip 3 (üç) iş günü içinde Satınalma Birimine teslim edecektir. Numuneler iki nüsha teslim tutanağı hazırlanarak imza karşılığı teslim edilecektir.

2. Teslim edilen numuneler üzerinde isteklinin unvanı, telefon numarası, ihale kayıt numarası, ihale sıra numarası, ürünün onaylanmış barkod numarası kolay çıkmayacak ve silinmeyecek şekilde belirtilecektir. (Numuneler teklif dosyasında sunduğu UBB ile aynı olmak zorundadır.)

3. Tutanakla imza karşılığı teslim edilmeyen veya ihalede ait olduğu kısmi alımın sıra numarası yanlış yazılan numunenin uzman üyelerce değerlendirilememesinden istekli sorumludur. Numunenin şartnameye uygunluk aşamasında denenmesi veya kullanılması halinde numune için ayrıca ücret ödenmeyecektir.

4. Numuneler; ihale komisyonunun uzman üyelerince teknik şartname kriterlerine ve/veya klinik uygulamaya uygunluk yönünden değerlendirilecektir. ...” düzenlemeleri yer almaktadır.

Yukarıda yer alan mevzuat hükümleri gereğince mal alımı ihalelerinde, teklif edilen malın teknik şartnamede düzenlenen teknik kriterlere uygunluğunu belirlemek amacıyla, ihaleye konu edilen ürünlerin numuneleri, teknik bilgilerin yer aldığı katalog, teknik şartnameye cevapları ve açıklamaları içeren doküman ile fotoğrafların istenebileceği, teklif edilen ürün/ürünlerin teknik şartname maddelerinde istenilen koşullara uygun olup olmadığı hususunun idareler tarafından tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında demonstrasyon, numune değerlendirilmesi, katalog kapsamında yer alan bilgilerin değerlendirilmesi ve/veya teknik şartnameye uygunluk beyanı yoluyla yapılabileceği, bu husustaki takdir yetkisinin idarelere ait olduğu, bu bağlamda tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında ürün/ürünlerin teknik açıdan değerlendirilmesinin yapılacağının öngörülmesi halinde bu konunun ihale dokümanı çerçevesinde düzenlenmesi gerektiği,

Ayrıca söz konusu değerlendirme ihale sürecinin hangi aşamasında yapılırsa yapılsın ürün/ürünlerin teknik şartname maddelerinde yer alan düzenlemelere uygun olup olmadığı hususunda yapılan değerlendirme sonucunda alınan kararlara ilişkin nihai sorumluluğun idareye ait olduğu anlaşılmaktadır.

Bu kapsamda, yukarıda aktarılan İdari Şartname düzenlemelerine bakıldığında, isteklilerin teklif ettikleri tüm ürünler için en az 1 (bir) adet numuneyi ihaleyi müteakip 3 (üç) iş günü içinde ihaleyi gerçekleştiren idarenin Satınalma Birimine tutanağa bağlanmak suretiyle teslim etmesi gerektiği, numune değerlendirmesinin tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında ihale komisyonunun uzman üyelerince gerçekleştirileceği, değerlendirmelerin Teknik Şartname maddelerinde belirtilen kriterlere ve/veya klinik uygulamalara uygunluk yönünden yapılacağı anlaşılmıştır.

İhale işlem dosyasının incelenmesinden, numune değerlendirilmesi işlemlerinin “Numune Değerlendirme Listesi” adı altında tutanağa bağlandığı, numunelerin özelliklerine, UBB kayıtlarına ve uygunluk durumlarına ilişkin bilgilerin yer aldığı bahse konu listenin ihale komisyonu üyelerinden Op. Dr. Hakan Yiğitbaş (uzman üye) ve Doç. Dr. Abdussamed Bozkurt (uzman üye) tarafından düzenlendiği,

10.11.2017 tarihli ihale komisyonu kararında, isteklilerin tekliflerinin değerlendirilmesi ve uzman üyelerce yapılan numune değerlendirilmesi neticesinde ihalenin 52., 53., 54., 55., 56., 59., 60., 62., 63., 65., 66., 67., 68., 70., 73., 74., 75., 81., 83., 84., 85., 86., 87., 97., 114., 115., 118. ve 123’üncü kısımlarının Medar Sağlık Sanayi ve Ticaret A. Ş. uhdesinde bırakılmasına karar verildiğinin belirtildiği, kararın ihale komisyonu üyelerinin tamamı tarafından imzalandığı tespit edilmiştir.

Yukarıya aktarılan tespitler neticesinde, bahse konu ihalenin şikâyete konu 52., 53., 54., 55., 56., 59., 60., 62., 63., 65., 66., 67., 68., 70., 73., 74., 75., 81., 83., 84., 85., 86., 87., 97., 114., 115., 118. ve 123’üncü kısımlarında isteklilerin teklif ettiği ürünler için İdari Şartname ve Teknik Şartname düzenlemeleri uyarınca numune değerlendirilmesinin yapıldığı, numune değerlendirmesine ilişkin olarak ihale komisyonu uzman üyeleri tarafından tutanak düzenlendiği, tutanakta yer alan değerlendirme bilgilerine 10.11.2017 tarihli ihale komisyonu kararında da yer verildiği, kararın ihale komisyonu üyelerinin tamamı tarafından imzalandığı anlaşılmıştır.

İdarelerin ihtiyaçlarını uygun şartlarda ve zamanında karşılamak zorunda olduğu, bunun yanında istekliler tarafından sunulan ürünlerin idarece tespit edilen ihtiyaçlara uygun özelliklere sahip olup olmadığının değerlendirilmesi ve ihtiyaca uygun olan mal ve hizmetleri kamunun hizmetine sunulmasına ilişkin yükümlüklerini de yerine getirmeleri gerektiği, bu çerçevede, söz konusu ihalenin iddiaya konu kısımları için ihale komisyonunda görevlendirilen uzman üyeler tarafından numune değerlendirilmesi işlemlerinin gerçekleştirildiği ve tutanağa bağlandığı, ihale konusu iş kapsamında kullanılacak ürünün Teknik Şartname’de yer alan düzenlemelere uygun olup olmadığı yönünde yapılan tespitler neticesinde alınan kararlara ilişkin nihai sorumluluğun idareye ait olduğu dikkate alındığında, numune değerlendirmesi sonucunda Medar Sağlık Sanayi ve Ticaret A. Ş. tarafından bahse konu kısımlar için teklif edilen cerrahi sütur malzemelerinin Teknik Şartname’ye uygun olduğu yönünde idarece karar alınmasının kamu ihale mevzuatı uygulamaları ile uyumlu olduğu anlaşılmıştır.

Bu itibarla, başvuru sahibinin söz konusu iddialarının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.