KİK Kararı: 2018/UM.I-972

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2018/028
Gündem No : 20
Karar Tarihi : 15.05.2018
Karar No : 2018/UM.I-972
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Akpi Tavukçuluk Turizm ve Taşımacılık Ticaret Limited Şirketi

VEKİLİ:

Av. Yaşar GÜNEYSU

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Konya Eğitim ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2018/49509 İhale Kayıt Numaralı “122 Kalem Mutfak Gıda Malzemesi Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Konya Eğitim ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği tarafından 15.03.2018 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “122 Kalem Mutfak Gıda Malzemesi Alımı” ihalesine ilişkin olarak Akpi Tavukçuluk Turizm ve Taşımacılık Ticaret Limited Şirketinin 11.04.2018 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 13.04.2018 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 20.04.2018 tarih ve 24060 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 20.04.2018 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2018/678 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, teklif dosyasında sunmuş oldukları helal gıda sertifikasının GİMDES tarafından düzenlenmediği gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılamayacağı, zira sundukları sertifikanın TSE tarafından düzenlenmiş olduğu, ayrıca söz konusu hususa ilişkin idareye yapmış oldukları şikayet başvurusu neticesinde idarenin verdiği cevapta farklı bir eleme gerekçesinin öne sürüldüğü, ihale komisyon kararında helal gıda sertifikasının GİMDES'e ait olmadığı gerekçe gösterilirken şikayete cevapta ise sunulan sertifikanın aslı veya aslı gibidir onaylı örneğinin sunulmadığı gerekçesinin öne sürüldüğü, ayrıca ihalenin 101 ve 103’üncü kısmında kendilerinin ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekli olarak belirlendiği, halbuki GİMDES'ten alınmamış bir sertifika eleme gerekçesi olarak gösteriliyorsa ihalenin bu kısmında geçerli teklif olarak belirlenmiş olmalarında çelişkili bir durum olduğu, kamu yararı gereğince ihalenin kendi üzerlerinde bırakılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler…” hükmü,

“İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır.

… Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir.

İdareye şikayet başvurusunda bulunulması halinde, başvuru üzerine alınan kararın son bildirim tarihini, süresi içerisinde bir karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini izleyen tarihten itibaren on gün geçmeden ve itirazen şikayet başvurusunda bulunulmadığı hususuna ilişkin sorgulama yapılmadan veya itirazen şikayet başvurusunda bulunulması halinde ise Kurum tarafından nihai karar verilmeden sözleşme imzalanamaz.” hükmü,

“Kuruma itirazen şikayet başvurusu” başlıklı 56’ncı maddesinde “İdareye şikayet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55 inci maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir. İhalenin iptaline ilişkin işlem ve kararlardan, sadece şikayet ve itirazen şikayet üzerine alınanlar itirazen şikayete konu edilebilir ve bu kararlara karşı beş gün içinde doğrudan Kuruma başvuruda bulunulabilir.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikâyet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikâyetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

(3) Kuruma itirazen şikâyet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda 5 gün, diğer hallerde 10 gündür.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Şikâyet başvurusunda bulunabilecekler” başlıklı 3’üncü maddesinde “…(6) İlan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikâyet başvuruları, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilmekte ise de bu tarihten önce ön yeterlik/yeterlik başvurusunda bulunulması veya teklif verilmesi halinde, Kanun’un 30’uncu maddesinin ikinci fıkrası uyarınca "Teklif mektubunda ihale dokümanının tamamen okunup kabul edildiğinin belirtilmesi, zorunludur.” hükmü uyarınca, ihaleye teklif veren isteklilerin teklif mektuplarında, ihale dokümanı içeriğini tamamen okuyup kabul ettiklerine dair beyanda bulunmaları ve tekliflerini buna göre vermiş olmaları nedeniyle, bu aşamadan sonra ihale ilanı veya ihale dokümanının içeriğine yönelik şikâyet başvurusunda bulunulamaz.” açıklaması,

13.02.2018 tarihinde yayınlanan İhale İlanı’nın “İhaleye katılabilme şartları ve istenilen belgeler ile yeterlik değerlendirmesinde uygulanacak kriterler” başlıklı 4’üncü maddesinde “4.1. İhaleye katılma şartları ve istenilen belgeler:

…

2-İhalede Tavuk ve Tavuk ürünlerine teklif verecek olan istekliler; Üretici adına düzenlenmiş ve alım konusu mal veya mallara ait Gıda Sicil Belgesi (Sertifikası) /Gıda Üretim İzin Belgesi bulunmalı ve GİMDES’ten helal sertifikası bulunmalı sertifikalar ihale dosyası ile birlikte sunulmalıdır…” düzenlemesi,

İdari Şartname’nin “İhale konusu alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu malın;

a) Adı: 122 Kalem Mutfak Gıda Malzemesi Alımı

b) Varsa kodu: 970.03.02.04.01 - 970.03.02.04.02

c) Miktarı ve türü: Kuru gıda, sebze, meyve, süt ve süt ürünleri, dondurulmuş gıdalar, yumurta, tavuk eti ve ürünleri, kırmızı et ve ürünleri, su, ekmek ve unlu mamulleri, baharat ve dondurulmuş balıktan oluşan 122 Kalem Muhtelif Gıda Malzemesi Alımı” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “ı) 1-İhalede Tavuk ve Tavuk ürünlerine teklif verecek olan istekliler; Üretici adına düzenlenmiş ve alım konusu mal veya mallara ait Gıda Sicil Belgesi (Sertifikası) /Gıda Üretim İzin Belgesi bulunmalı ve Gimdes’ten helal sertifikası bulunmalı sertifikalar ihale dosyası ile birlikte sunulmalıdır.

2-İstekli üretici değilse alınan belgelerin üreticiye ait olması ve isteklinin üreticinin yetkili satıcısı olduğunu gösterir belgesi yeterlidir.

3-Ürünler için Teknik Şartnamede istenilen bütün belgeler eksiksiz ihale dosyasında sunulmalıdır…” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat uyarınca; isteklilerce ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabileceği, ihale dokümanında mevzuata aykırı düzenlemeler bulunduğu takdirde bu hususlara ilişkin olarak idareye şikâyet başvurusunda bulunulması gerektiği, idarece şikâyet üzerine verilen kararın uygun bulunmaması veya idarece süresinde cevap verilmemesi üzerine bu hususa yönelik olarak Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabileceği, bu başvuru yolları kullanılmadığı takdirde ihale dokümanın kesinleşeceği, kesinleşen ihale dokümanı üzerinden isteklilerin tekliflerinin hazırlanması gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

İdare tarafından İhale İlanı’nda ve İdari Şartname’de yapılan düzenlemede ihaleye katılabilmek için gerekli belgeler arasında isteklilerin GİMDES tarafından düzenlenmiş helal sertifikasını ihale dosyası ile birlikte bir yeterlik belgesi olarak sunmaları gerektiğine yönelik düzenlemeye yer verildiği, bu düzenlemeye ilişkin ihale yapılmadan evvel usule uygun olarak başvuru sahibi istekli tarafından idareye herhangi bir şikayet başvurusu yapılmadığı ve ihalede sunmuş olduğu birim fiyat teklif mektubunda “…ihaleye ilişkin ihale dokümanını oluşturan tüm belgeler tarafımızdan okunmuş, anlaşılmış ve kabul edilmiştir…” beyanının yer aldığı, ancak ihale dokümanına aykırı olacak şekilde TSE Helal Uygunluk Belgesi sunduğu tespit edilmiştir.

Başvuru sahibinin söz konusu iddiası kapsamında ileri sürülen hususun ihale dokümanının ilana yansıyan hükümlerine ilişkin olduğu anlaşılmıştır. Bu çerçevede, başvuru sahibinin iddia konusu işlemi fark etmesi veya öğrenmesi gereken ihale ilanının yayınlandığı tarihten itibaren (13.02.2018) 10 gün içerisinde idareye şikâyet başvurusunda bulunması gerekirken, bu süre geçtikten sonra 11.04.2018 tarihinde şikâyet başvurusunda bulunduğu, anlaşılmıştır.

Yapılan tespitler neticesinde, başvuru sahibi isteklinin söz konusu iddiası kapsamında ileri sürülen hususun süre yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

Öte yandan ihalenin 101’inci kısmı “Tavuk döner (pişmiş ve dilimlenmiş)” ve 103’üncü kısmı “Tavuk pirzola” olan 2 kısımda başvuru sahibi isteklinin geçerli teklif sahibi istekli olarak belirlendiği, ihale dokümanında tavuk ve tavuk ürünlerine ilişkin olan kısımlarda GİMDES tarafından düzenlenen helal sertifikasının istenildiği, ancak isteklinin de bunu sunmadığı düşünüldüğünde anılan isteklinin bu kısımlarda da teklifinin aynı mantıkla değerlendirme dışı bırakılması gerektiği yönündeki iddiası incelendiğinde bu iddianın isteklinin bir hak kaybının telafisine yönelik olmadığı dolayısıyla isteklinin bu iddia açısından ehliyetinin bulunmadığı sonucuna varıldığından başvuru sahibinin bu iddiası yerinde görülmemiştir.

Başvuru sahibinin ihale komisyonu kararı ile idarenin şikayete cevap yazısında belirtmiş olduğu gerekçelerde farklılık olduğu ve bu durumun tereddüt doğurduğu yönündeki iddiasına ilişkin olarak idarenin ihale komisyonu kararında GİMDES tarafından düzenlenmiş helal sertifikasının sunulmaması gerekçesini şikayete cevap yazısında da belirtmiş olduğu, ancak şikayete cevap yazısında ek bir gerekçe olarak TSE tarafından düzenlenen belgenin belgelerin sunuluş şekline uygun olmadığı gerekçesine de yer verildiği, hali hazırda ihale dokümanındaki düzenlemeler uyarınca değerlendirmeye esas teşkil etmeyen bir belgenin belgelerin sunuluş şekline uygun olmadığı gerekçesiyle de kabul edilmemiş olmasının esasen bir gerekçe oluşturmadığı anlaşıldığından herhangi bir işlem tesis edilmesine gerek bulunmamaktadır.

İnceleme konusu ihalenin kısmi teklife açık olduğu, ihalenin itirazen şikâyete konu 98-104’üncü kısımlarının yaklaşık maliyeti dikkate alındığında, ilgili kısımlara ilişkin başvuru bedelinin 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesi uyarınca 4.280,00 TL olduğu tespit edilmiştir. Başvuru sahibi tarafından yatırılan başvuru bedelinin 12.843,00 TL olduğu göz önünde bulundurulduğunda, fazla yatırılan 8.563,00 TL’nin başvuru sahibinin yazılı talebi halinde iade edilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

1. Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

2. Fazla ödenen başvuru bedelinin başvuru sahibinin yazılı talebi halinde iadesine,

Oybirliği ile karar verildi.