KİK Kararı: 2018/UM.I-793

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2018/022
Gündem No : 26
Karar Tarihi : 17.04.2018
Karar No : 2018/UM.I-793
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Farmadia Medikal Limited Şirketi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Bursa Çekirge Devlet Hastanesi Başhekimliği,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2018/65133 İhale Kayıt Numaralı “4 Kalem Kit Karşılığı Cihaz Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Bursa Çekirge Devlet Hastanesi Başhekimliği tarafından 15.03.2018 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “4 Kalem Kit Karşılığı Cihaz Alımı” ihalesine ilişkin olarak Farmadia Medikal Limited Şirketi’nin 09.03.2018 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 12.03.2018 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 22.03.2018 tarih ve 18866 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 22.03.2018 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2018/485 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Teknik Şartname’nin A.3 maddesi gereği Kitlerin hastane idaresinin isteği doğrultusunda yüklenici tarafından teslim edileceği, Kitlerin tüketim miktarını takip etme ve sipariş verilmesinin hastane idaresinin sorumluluğunda olduğu, yüklenicinin bu hususta her hangi bir dahlinin bulunmadığı, dolayısıyla kullanım hızlarına göre zamanında tüketilmeyen Kitlerin bir ay öncesinden haber verilerek yükleniciye yenileri ile değiştirtilmesini sağlayan Teknik Şartname’nin A.4 maddesinin yüklenicinin haksız zararına neden olacağı,

2. Teknik Şartname’nin C.A.17 maddesindeki istenilen test miktarları bitinceye kadar cihazların merkezlerde kurulu kalacağına ilişkin düzenlemenin cihazların kalacağı tarih ve sürenin açık olmaması nedeniyle Kamu İhale Genel Tebliği’nin 60.2’nci maddesine aykırı olduğu,

3. Teknik Şartname’nin F.5 maddesindeki düzenleme ile cihazların servis hizmetiyle ilgili satıcıdan ve distribütörden taahhütname istenmesinin mevzuata aykırı olduğu, ayrıca satıcı yanında distribütörden de taahhütname istenmesinin yerinde olmadığı iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Kit alımı ile birlikte kit karşılığı geçici olarak cihaz temini ihaleleri” başlıklı 60’ıncı maddesinde “60.1. Kit alımı ile birlikte kit karşılığı geçici olarak cihaz temini ihalesi kitlerin teslim programına uygun olarak idareye teslim edilmesi ile bu kitlerin tahlil edildiği cihazların sözleşmede belirtilen süre boyunca idarenin laboratuvarında kurulu bulundurulması ve yüklenicinin sözleşmede öngörülen diğer yükümlülükleri yerine getirmesi olarak tanımlanabilir. …

60.3. Farklı kitlerden oluşan mal alım ihalelerinde toplam test sayısı belirtilerek teklif alınması ve fiyatları farklı olan kitlerin sayısının yıl içerisinde değiştirilerek toplam test sayısında alımın sonuçlandırılması gibi uygulamalar yapılmaktadır. İdarelerce ihale dokümanında toplam test sayısının yanı sıra her bir kitin test sayısının gösterilmesi, kitlerin test sayısı belirlenirken 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun 24 üncü maddesinin göz önünde bulundurulması gerekmektedir.” açıklaması yer almaktadır.

İdari Şartname’nin 2’nci maddesinde ihale konusu mal alımın “4 Kalem Kit Karşılığı Cihaz Alım İhalesi” olduğu düzenlemesine yer verilmiştir.

İdari Şartname’nin “Kısmi teklif verilmesi” başlıklı 19’uncu maddesinde “… 19.2.1. Bu ihaledeki kısım sayısı 4dir. İhale kısımlarına ilişkin koşullar altta düzenlenmiştir; İstekliler söz konusu ihale kalemlerinin tamamına teklif verebilecekleri gibi kalem kalem de teklif verebileceklerdir. Her bir kalem için ayrı ayrı sözleşme imzalanması mümkün olduğundan İstekliler kısmı teklif verebilirler. Teklif verdikleri kaleme (cihaza) ait kitler ayrı ayrı fiyatlandırılacak olup, tamamına teklif vereceklerdir.” düzenlemesine,

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “İsteklilerin sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince ödeyeceği her türlü vergi (KDV hariç), resim, harç ve benzeri giderler ile ulaşım, nakliye ve her türlü sigorta giderleri teklif fiyata dahildir.

Montaj yerinin hazırlanması, tefrişi, gerekiyorsa havalandırma ve cihazın hizmet sunabilir duruma getirilmesi için gerekli olan diğer düzenlemeler yüklenici firma tarafından yapılacaktır. Cihazın/cihazların işletilebilmesi için gerekli olan her türlü dahili veya harici teknik parçalar ve kesintisiz güç kaynağı yüklenici firma tarafından sağlanacaktır. Cihazın/cihazların periyodik veya periyodik olmayan her türlü bakımları, kalibrasyonları, iç ve dış kalite kontrolleri, tamir veya onarım için gerekli olan tüm yedek parçalar ve teknik şartnamelerde belirtilen her türlü sarf malzemeleri yüklenici firma tarafından sağlanacaktır. …” düzenlemesine yer verilmiştir.

Sözleşme Tasarı’nın “Malın/İşin teslim alma şekil ve şartları ile teslim programı” başlıklı 10’uncu maddesinde “10.1. Malın teslim edilme/işin yapılma yeri veya yerleri

10.1.1. … Sözleşmenin İmzalanmasına Müteakip 15(Onbeş) Gün İçinde Cihazlar Kurulacak Olup, Montaj sırasında gerekli tüm parça ve aksesuarlar yüklenici tarafından ücretsiz karşılanacaktır. Kesintisiz güç kaynakları cihazlarla birlikte verilecektir. Kurulacak kesintisiz güç kaynağı cihazı en az 30 dakika çalıştırabilecek kapasitede olmalıdır. Sistemi kullanıma hazır hale getirene kadar gereken her türlü sarf malzemesi, yedek parça ve kalite kontrol kitleri yüklenici tarafından miktar sınırlandırılması olmaksızın ücretsiz olarak sağlanacaktır.

Cihazlarda kullanılan her türlü kit, periyodik olarak değiştirilmesi gereken parça ve diğer sarf malzemesi (yıkama solüsyonu, kalibratör, QC serumu, örnek kaplar tüpler, vb.) 2 (iki)'şer aylık ihtiyaçlara karşılık gelen partiler halinde teslim edilecektir. Her parti malzeme kullanılacağı 2 aylık dönemden en az 10 (on) gün önce laboratuvara teslim edilmiş olacaktır.

10.2. İşe başlama tarihi

10.2.1. Sözleşmenin imzalandığı gün işe başlanacaktır.

10.3. Teslim programı ve teslim tarihi

10.3.1. Cihazlara ait kitler idarenin fax ile taleplerini izleyen 10 (on) takvim günü içerisinde parti parti 31/10/2018 tarihine kadar yüklenici tarafından teslim edilecektir

10.4. Teslim programında değişiklik

10.4.1. Yüklenici, İdarece onaylanmış teslim programına uymak zorundadır. Ancak zorunlu hallerde İdarenin uygun görüşü ile teslim programında değişiklik yapılabilir. İdarece onaylanan bir süre uzatımı bulunduğu takdirde, yüklenici bu hususun kendisine tebliği tarihinden başlamak üzere beş iş günü içinde yeni duruma göre bir teslim programı düzenlemek zorundadır. …” düzenlemesine,

Anılan Tasarı’nın “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinde “…12.2.3.-Ödeme Muayene Kabul Komisyonunca tespit edilen ve gerçekleşen test sayıları üzerinden yapılacaktır. 2- Bakanlığımız 2017/1 sayılı genelgesi gereği Yükleniciye ödeme, hastanenin bilgi işlem sisteminden alınan hasta kayıtları esas alınarak birer aylık periyodlar şeklinde kısmi kabul yapılarak, Hastanenin bilgi işlem servisinden alınacak olan ve hastane idaresi tarafından onaylanan, 1 aylık çalışılan test miktarı tespit edilip birim fiyatı ile çarpılarak yüklenici firmaya kısmi ödeme yapılacaktır. Bir ihtilaf halinde hastane kayıtları dikkate alınacaktır” düzenlemesine

Teknik Şartname’nin “Cihazlarda Kullanılacak Kit ve Reaktiflerin Özellikleri” başlıklı maddesinde “…A.3 Firma, talebe göre kit ve reaktif miktarlarını peyderpey hastane idaresinin isteği doğrultusunda yazılı istem tarihinden itibaren en geç 15 gün içinde teslim edecektir. Kitlerin miadı teslim tarihinden itibaren en az 6 (altı) ay olmalıdır.

A.4 Kullanım hızlarına göre zamanında tüketilemeyen kitler 1 (bir) ay öncesinden firmaya haber vermek kaydıyla yeni miadlılarla değiştirilmelidir. Hasta sayısı ve hekim test istemindeki değişikliklere bağlı olarak hastanenin ihtiyaç duyması halinde, idarenin de onayı alınarak, ihaledeki test birim fiyatları dikkate alınarak toplam ihale bedeli değişmemek şartıyla kitler arasında her türlü değişim yapabilir. …” düzenlemesine yer verilmiştir.

Kit karşılığı geçici cihaz temini ihaleleri, kitlerin teslim programına uygun olarak idareye teslim edilmesi ile bu kitlerin tahlil edildiği cihazların sözleşmede belirtilen süre boyunca idarenin laboratuvarında kurulu bulundurulması ve yüklenicinin sözleşmede öngörülen diğer yükümlülükleri yerine getirmesi olarak tanımlanabilmektedir.

4 kalem kit karşılığı cihaz alımı ihalesinin, kısmi teklife açık olarak gerçekleştirildiği; 1’inci kısmın, içerisinde 5 çeşit kit bulunan “Kan Grubu ve İmmuno Hematolojik Testler” olarak belirlendiği; kısım içerisinde cross match kartı 16.200 test, kan grubu reverse kartı 27.000 test, yenidoğan kan grubu+direkt coombs kartı 4.500 test, direk coombs kartı 90 test, indirekt coombs kartı 1.800 test olarak kit alımının gerçekleştirileceği; 4 istekli tarafından teklif verilen anılan kısma başvuru sahibi tarafından teklif verilmediği anlaşılmıştır.

Yukarıda aktarılan düzenlemelerden, sözleşmenin imzalanmasına müteakip 15 gün içinde cihazların kurulacağı, talebe göre kitler ve reaktif miktarları hastane idaresinin isteği doğrultusunda yüklenici tarafından peyderpey teslim edileceği ve kitlerin miadının teslim tarihinden itibaren en az 6 ay olmasının istenildiği; öte yandan kullanım hızlarına göre zamanında tüketilmeyen kitlerin 1 ay öncesinden haber verilerek yüklenici tarafından yenileri ile değiştirilmesine yönelik düzenleme yapıldığı görülmüştür.

Yapılan incelemede, ihale kapsamında alınacak toplam kit çeşidine ve sayısına yer verildiği, teslim edilmesi istenilen kit miktarının idare tarafından belirleneceği, diğer bir ifade ile idare tarafından yükleniciden istenildiği zaman istenildiği kadar kit talep edilebileceği, söz konusu idare talebinin 15 gün içerisinde yüklenici tarafından yerine getirileceği görülmüş olup, kullanım hızlarına göre zamanında tüketilmeyen kitlerin bir ay öncesinden haber verilerek yükleniciden yenileri ile değiştirtilmesinin istenmesine yönelik düzenlemenin istekliler açısından belirsiz olduğu, yükleniciden kaynaklanmayan yanlış stok yönetimi gibi uygulamalar nedeniyle sözleşmenin ifasında yükleniciye ayrıca sorumluluklar yüklenebileceği, diğer bir ifade ile istekliler tarafından teklif edilen kit miktarından daha fazla kitin kendisinden kaynaklanmayan nedenlerle idareye teslim edilmesi sonucunu doğurabileceği, söz konusu düzenlemenin yüklenici aleyhine yorumlanabilecek, belirsiz ve sınırsız olduğu, ihalelerde isteklilerin sağlıklı teklif oluşturabilmelerini sağlayacak öngörülebilir düzenlemelere yer verilmesi gerektiği, idare tarafından bu belirsizliğe ilişkin hastanenin ortalama kit tüketimi vs. gibi herhangi bir düzenleme yapılmadığı gibi şikâyet başvurusu üzerine alınan kararda da herhangi bir ortalama tüketim vs. gibi açıklayıcı bir bilgi verilmediği bir arada değerlendirildiğinde, Teknik Şartname’nin A.4 maddesinin isteklilerin sağlıklı teklif oluşturabilmelerini engelleyebilecek ve sözleşmenin ifasında isteklileri haksız zarara uğratabilecek nitelikte olduğu anlaşılmış olup, başvuru sahibinin birinci iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Kit alımı ile birlikte kit karşılığı geçici olarak cihaz temini ihaleleri” başlıklı 60’ıncı maddesinde “… 60.2. Kit alımı ile birlikte kit karşılığı geçici olarak cihaz temini incelendiğinde; kitlerin, ihale dokümanında belirtilen teslim sürelerine uygun olarak idareye teslim edilmelerine karşın kitlerin tahlil edildiği cihazların kitlerin tamamı kullanılıncaya kadar idarede kaldığı, ihale dokümanlarında cihazların idarede çalıştırılacağı süreye ilişkin açık bir düzenleme yapılmadığı “cihazlar, kitlerin bitimine kadar idarede çalışır halde hazır bulundurulacaktır” gibi ifadelere yer verildiği görülmektedir. Bu düzenlemeler ise hukuki sorunlar ortaya çıkarmakta; cihazların idarede kullanılacağı sürenin belirsizliği isteklilerce kit fiyatlarına yansıtılmaktadır. Kamu kaynaklarının verimli kullanılması ve hukuki sorunların yaşanmaması için ihale dokümanında kit ve kitlerin tahlil edileceği cihazın teknik özelliklerinin, teslim sürelerinin, cihazların kurulumu ile cihazların idarece kullanılacağı süreye ve yüklenicinin diğer yükümlülüklerine ilişkin açık bir düzenleme yapılması gerekmektedir. …” açıklaması yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “Kitlerle Beraber Verilecek Cihazların Teknik Özellikleri” başlıklı maddesinde “… C.A.17. İstenilen test miktarları bitinceye kadar cihazlar merkezlerde kurulu kalacaktır. …” düzenlemesine,

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmenin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “Sözleşmenin süresi, ise başlama tarihinden itibaren 8 aydır.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Yukarıda aktarılan mevzuat açıklamalarından kit karşılığı olarak geçici cihaz temininin, cihazların sözleşmede belirtilen süre boyunca idarenin laboratuvarında kurulu bulundurulması ve yüklenicinin sözleşmede öngörülen diğer yükümlülükleri yerine getirmesi olarak tanımlandığı; bunun yanında ihale dokümanında kit ve kitlerin tahlil edileceği cihazın teknik özelliklerinin, teslim sürelerinin, cihazların kurulumu ile cihazların idarece kullanılacağı süreye ve yüklenicinin diğer yükümlülüklerine ilişkin açık bir düzenleme yapılması gerektiği anlaşılmıştır.

Sözleşme Tasarısı’nda sözleşmenin süresinin işe başlama tarihinden itibaren 8 ay olduğu belirtilmekle birlikte Teknik Şartname’nin C.A.17’nci maddesinde cihazların istenilen kit miktarları bitinceye kadar merkezlerde kurulu kalacağına ilişkin düzenlemenin yer aldığı; dolayısıyla anılan Tebliğ’in 60.2’nci maddesi uygun olarak cihazın kullanım süresine dair ihale dokümanında açık bir düzenleme yapılmayarak kitlerin kullanım süresine bağlandığı, bu durumun isteklilerce kit fiyatlarına yansıtılmasına sebebiyet verebileceğinden kaynakların verimli kullanılmasını engelleyebileceği gibi teminatın iadesi, garanti ve tarafların diğer yükümlülükleri gibi konular da dahil hukuki sorunlar yaratabileceği de dikkate alındığından anılan düzenlemenin mevzuata uygun olmadığı anlaşılmış olup, başvuru sahibinin ikinci iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği ve idari şartnamede yer alması zorunlu hususlar” başlıklı 27’nci maddesinin ikinci fıkrasının (e) bendine göre isteklilerde aranılan şartlar, belgeler ve yeterlik kriterlerinin İdari Şartnamede belirtilmesi zorunlu hususlar arasında olduğu hüküm altına alınmıştır.

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İstenecek belgeler” başlıklı 27’nci maddesinin birinci fıkrasında “Ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere istenecek belgeler aşağıdaki esaslara göre belirlenir:…

ı) İhaleye katılımda yeterlik belgesi olarak taahhütname istenemez. …” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Mal alımı ihalelerinde istenecek belgeler” başlıklı 54’üncü maddesinde “… 54.2. Ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere istenecek belgeler aşağıdaki esaslara göre belirlenir:…

l) İhaleye katılımda yeterlik belgesi olarak taahhütname istenemez. …” açıklaması yer almaktadır.

Yukarıdaki mevzuat hükümlerinden bir belgenin ihaleye katılım aşamasında yeterlik belgesi olarak belirlenmesi durumunda bu belgeye İdari Şartnamenin yeterlik belgelerini düzenleyen maddelerinde yer verilmesinin zorunlu olduğu veya Teknik Şartnamelerde isteklilerin ihaleye katılımda teknik yeterliğe ilişkin sunacağı belgelere yönelik düzenleme yapılması durumunda ise İdari Şartnamede buna ilişkin atıf bulunması gerektiği; ihaleye katılımda yeterlik belgesi olarak taahhütname istenemeyeceği anlaşılmıştır.

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir: …

ı) 1- İstekliler; teklif verdikleri Tıbbi Cihazlar/Malzemelerin T.C İlaç ve Tıbbi Cihaz Ulusal Bilgi Bankası'na (TİTUBB) kayıtlı ve Sağlık Bakanlığı tarafından onaylı olduğunu gösterir ürün numarasını (barkod) ihale sıra numaraları belirtilerek yazılı olarak teklifleri ile birlikte vereceklerdir. İsteklinin, teklif edilen ürünün tedarikçi firmasının bayii olduğuna dair TİTUBB kayıt veya bildirimi olacaktır. Teklif edilen malzemeye ait barkod numaraları, firma ve bayi tanımlayıcı numaralarının ihale teklif zarfında bulunması zorunlu olup, barkod numaraları, firma ve bayi tanımlayıcı numaralarını belirtmeyen isteklilerin teklifleri değerlendirme dışı bırakılacaktır. ‘Sağlık Bakanlığı tarafından Onaylıdır.’ ibaresi bulunmayan ürünlerin alımı yapılmayacaktır.

2- İstekliler, UBB tabi ürünler için Tıbbi Cihaz Satış Merkezi Yetki Belgesini sunmalıdır.

3- Yerli Malı teklif verecek firma/firmalar; … linkinde bulunan Orta ve Yüksek Teknolojili Sanayi Ürünleri Listesinde yer alan kısımlar/gruplar için teklif sunuyor ise bu kısımların/grupların ihaledeki sıra numarasını gösterir belgeyi de ihale dosyasında sunacaklardır.

…

7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler

…

7.5.3.4.
1 ) İstekliler kurulacak cihazların ve çalışılacak kitlerin teknik bilgilerini içeren katalogları ve üretici firma isimlerini açık olarak belirtilecek ve bu bilgiler ve dokümanlar ihale dosyasında sunacaklardır.

2. Firmalar teknik şartnamede özellikleri ve miktarları belirtilmiş olan cihazların hangi marka, model ve tip olduğunu belirten ve şartname maddelerine göre cevap veren şartnameye uygunluk belgelerini vereceklerdir. Bu uygunluk belgesi, firmanın antetli kağıdına yazılmış ve onaylanmış olmalıdır. Şartnameye uygunluk belgesinde verilen cevaplar, firmanın vermiş olduğu doküman, prospektüs veya kataloglarda açıkça işaretlenmeli ve bu dokümanlar ihale dosyasında sunulmalıdır.

…

7.5.4. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği teknik şartnamede belirtilen belgeler.

…

7.5.6. Teklif edilen Cihaz/Cihazların tanıtıcı katalogları, broşürleri veya kılavuzları verilecektir. Belgelerin yabancı dilde olması durumunda noter onaylı Türkçe tercümesi ile birlikte verilecektir. İhale Komisyonu gerek duyduğu takdirde firmaların tümünden veya birkaçından teklif ettikleri sistemler/Cihazlar için bir bütün olarak tüm alt sistemler, ekipmanlarla ilgili (talebi takiben 7 iş günü içerisinde) demonstrasyon yapmasını isteyebilecektir. Tüm demonstrasyon masrafları yüklenici firmaya aittir. …” düzenlemesine,

Teknik Şartname’nin “Garanti ve Teknik Servis” başlıklı maddesinde “… F.5 Cihazdaki sorunun 72 saat içinde giderilememesi durumunda firma tarafından benzer teknik özelliklere sahip yeni bir cihaz kurulacaktır. Bu garanti hem satıcı hem de distribütör firma tarafından verilecek ve taahhüt edilecektir. Cihazdaki sorunun 72 saat içinde giderilememesi ve firma tarafından benzer teknik özelliklere sahip yeni bir cihaz kurulamaması durumunda idari şartnamedeki yaptırımlar geçerlidir. …” düzenlemesine yer verilmiştir.

İdare tarafından cihazdaki sorunların 72 saat içerisinde giderilememesi durumunda yüklenici tarafından benzer özellikteki yeni cihazın kurulmasının istendiği ve bu garantinin hem satıcı hem de distribütör tarafından verileceği ve taahhüt edileceğine ilişkin teknik şartname düzenlemesinin yapıldığı görülmüştür.

İhalelere katılımda yeterlik belgesi olarak taahhütname istenmeyeceğinin mevzuatta açık olduğu, ihaleye katılım için gereken belgeler ve yeterlik kriterinin düzenlendiği İdari Şartnamede ise yeterlik belgesi olarak taahhütnameye ilişkin bir düzenleme bulunmadığı, isteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği teknik şartnamede belirtilen belgeler mutat düzenlemesi uyarınca sadece teknik şartnamede teklifi kapsamında sunulması açık olarak istenen belgelerin yeterlik belgesi olarak değerlendirilebileceği; dolayısıyla Teknik Şartname’nin F.5’inci maddesindeki itirazen şikâyete konu düzenlemede cihazlardaki sorunun 72 saat içerisinde giderilememesi durumunda yüklenici tarafından benzer teknik özelliklere sahip yeni cihaz kurulacağına ilişkin yeterlik belgesi olarak açık bir taahhütname belgesi istenilmediği, söz konusu düzenlenmenin ihaleye katılımda bir yeterlik belgesi yerine sözleşmenin ifasında yüklenicinin yerine getirmesi gereken bir yükümlülük olarak değerlendirilmesi gerektiği; diğer taraftan distribütörün de söz konusu garantiyi vermesi gerektiğine ilişkin düzenleme yapıldı ise de sözleşmenin yüklenici ile idare arasında yapılacağı ve üçüncü kişi olan distribütörün sözleşmenin tarafı olmadığı dikkate alındığında anılan düzenlemenin bu haliyle distribütör açısından işlevsiz olduğu anlaşılmış olup, ihaleye katılımda yeterlik belgesi olarak taahhütname istenmediği ve söz konusu düzenlemenin isteklilerin teklif oluşturmalarını engellemediği dikkate alındığında başvuru sahibinin üçüncü iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Öte yandan başvuru sahibi tarafından toplam yaklaşık maliyet üzerinden 8.562,00 TL başvuru bedelinin Kurum hesaplarına yatırıldığı; ancak ihalenin itirazen şikâyete konu 1’inci kısmının 417.613,50 TL olan yaklaşık maliyeti dikkate alındığında, 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesi uyarınca ödenmesi gereken itirazen şikâyet başvuru bedelinin 4.280,00 TL olduğu anlaşılmış olup, fazla ödendiği tespit edilen 4.282,00 TL’nin yazılı talebi halinde başvuru sahibine iade edilmesi gerekmektedir.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin “Kan Grubu ve İmmuno Hematolojik Testler” olan 1’inci kısmının iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

1. Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin 1’inci kısmının iptaline,

2. Fazla ödenen başvuru bedelinin başvuru sahibinin yazılı talebi halinde iadesine,

Oybirliği ile karar verildi.