KİK Kararı: 2018/UM.I-588

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2018/016
Gündem No : 54
Karar Tarihi : 14.03.2018
Karar No : 2018/UM.I-588
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Alfa Teknik Tıp Elekt. Gıda San. Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Kartal Koşuyolu Yüksek İhtisas Eğitim ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/675660 İhale Kayıt Numaralı “Kit Karşılığı İmmuno-Hematoloji Kitleri Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Kartal Koşuyolu Yüksek İhtisas Eğitim ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği tarafından 19.01.2018 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Kit Karşılığı İmmuno-Hematoloji Kitleri Alımı” ihalesine ilişkin olarak Alfa Teknik Tıp Elekt. Gıda San. Tic. Ltd. Şti.nin 15.01.2018 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, başvurusu hakkında idare tarafından süresi içinde karar alınmaması üzerine, başvuru sahibince 05.02.2018 tarih ve 10087 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 05.02.2018 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2018/222 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Teknik Şartname’nin 7.13’üncü maddesinde “Eksternal Kalite Kontrol: Firma sözleşme anında, idare tarafından görevlendirilecek kan merkezi uzmanının veya uzmanlarının onaylayacağı bir eksternal kalite kontrol programına (veya programlarına) her cihaz için bir üyeliği/bağlanmayı sağlayacaktır. Firma, önereceği eksternal kalite kontrol programının aynı test grubunda toplam katılımcı sayısı, aynı test gurubunda aynı marka toplam katılımcı sayısı gibi bilgilerini sözleşme öncesinde hazır hale getirerek onaya sunacaktır...Eksternal kalite kontrol sonuçları kan merkezi uzmanınca her test için ayrı ayrı değerlendirilecektir. Arka arkaya en fazla 2 (iki) kez kabul edilemez sınırlarda (3 standart sapma indeksi SDİ dışında) sonuç alınırsa, firma ilgili test/cihaz için düzeltici işlem yapmak ve belgelemek zorundadır. Arka arkaya 3 (üç) kez sapma söz konusu olduğunda durum kontrol komisyonundaki uzmanlar tarafından değerlendirilir ve gerek görülürse ilgili sistem, cihaz, ünite veya kitler kan merkezinin önereceği, sözleşmeye esas teknik şartnameye uygun marka ve modellerle değiştirilecektir.” düzenlemesinin bulunduğu, söz konusu düzenlemede teklif edilecek olan eksternal kalite kontrol programının hangi kriterlere göre değerlendirilip onaylanacağı veya onaylanmayacağının belli olmadığı, yüklenicilerin bu konudaki sorumluluğunun ne olacağının açık olarak belirtilmediği, yükleniciye getirilen yükümlülükler için açık bir düzenleme yapılmamasının mevzuata aykırı olduğu, yine söz konusu maddede cihaz, ünite veya kitlerin kan merkezinin önereceği marka ve modellerle değiştirilmesine yönelik düzenlemenin bulunduğu, Mal Alımları Denetim Muayene ve Kabul İşlemlerine Dair Yönetmelik’in 26’ncı maddesinde yer alan hükme göre ihale konusu malın değişim önerisinin yüklenici tarafından yapılacağı, idarenin ancak yüklenicinin bu değişim önerisini onaylayıp onaylamama yetkisinin bulunduğu, idarenin yükleniciye mal değişim önerisinde bulunabileceğine dair bir düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu,

2. Teknik Şartname’nin Tam Otomatik İmmunohemotolojik Analizör başlıklı maddesinde “12. 2008/42 sayılı Sağlık Bakanlığı Genelgesi’nin "i” bendi gereği, Kartal Koşuyolu Yüksek İhtisas Eğitim ve Araştırma Hastanesi Kan Merkezi testlerin yoğunluğunun fazla olması nedeniyle optimum verimin alınması, cihazların günlük haftalık, aylık bakımlarının eksiksiz ve zamanında gerçekleştirilebilmesi ve çıkabilecek bir arıza karşında anında müdahale edebilmesini sağlamak amacı ile gündüz mesai şartlarında devamlı bulunacak, özlük hakları yükleniciye ait olmak üzere 1(bir) adet teknik destek personeli görevlendirilecektir.” düzenlemesinin yer aldığı, söz konusu düzenlemede yer verilen 2008/42 sayılı Sağlık Bakanlığı Genelgesi’nin "i” bendinin 2010/11 sayılı genelgenin 3.3’üncü maddesi ile yürürlükten kaldırıldığı, ayrıca 2008/42 sayılı genelgenin “i” bendinin hizmet alımı ihaleleri için geçerli olduğu, oysaki ihale konusu işin mal alımı niteliğinde olduğu,

3. Teknik Şartname’nin Tam Otomatik İmmunohemotolojik Analizör başlıklı maddesinde “6. Cihaz, jel santrifügasyon veya kolon agglutinasyon metodları gibi referans immünohematolojik metotlar ile çalışan kit veya kartları kullanabilmelidir.” düzenlemesinin bulunduğu, söz konusu düzenleme ile ihaleye yalnızca jel santrifügasyon ve kolon agglutinasyon metodlarının teklif edilmesine izin verildiği, diğer referans metodların, yani mikroplak metodun ihaleye katılımının engellendiği, söz konusu düzenlemeye mikroplak metodun eklenerek kendilerinin de teklif vermesine olanak sağlanmasının talep edildiği, ancak taleplerinin zımnen reddedildiği,

4. Teknik Şartname’nin “Eğitim” başlıklı 7.21’inci maddesinde “7.21.1. Cihazı kullanacak personelin eğitimi yüklenici firma tarafından sağlanacaktır. Eleman sayısının belirlenmesi ve verilen eğitimin yeterli olup olmadığına kan merkezi sorumlu uzmanı ve kurum idaresi karar verecektir.” düzenlemesinin yer aldığı, söz konusu düzenlemede eğitim verilecek eleman sayısına ve eğitim süresine yer verilmediği, söz konusu faktörlerin maliyete etki ettiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler, imalat belgeleri ve kapasite raporu” başlıklı 40’ıncı maddesinde “...(15) Sağlık hizmeti yürüten idarelerce laboratuvar hizmetlerinin yerine getirilmesine yönelik kit alımlarında, sözleşmenin uygulanması aşamasında kitlerin tahlil edileceği cihazların idarede kurulumuna yönelik olarak teknik şartnamede veya sözleşme tasarısında düzenleme yapılabilir.” hükmü,

Mal Alımları Denetim Muayene ve Kabul İşlemlerine Dair Yönetmelik’in “Sözleşme ve eklerine uymayan işler” başlıklı 26’ncı maddesinde “İhale dokümanında hüküm bulunması halinde yüklenici tarafından mala ait teknik dokümandan farklı olarak önerilen mal veya işler, ancak ihale dokümanında belirtilen asgari özelliklere haiz ve mevcudundan daha iyi özelliklere sahip olduğu muayene ve kabul komisyonu tarafından onaylanması halinde kabul edilebilir. Ancak bu takdirde yüklenici ilave bedel isteyemez.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Kit alımı ile birlikte kit karşılığı geçici olarak cihaz temini ihaleleri” başlıklı 60’ıncı maddesinde “60.1. Kit alımı ile birlikte kit karşılığı geçici olarak cihaz temini ihalesi kitlerin teslim programına uygun olarak idareye teslim edilmesi ile bu kitlerin tahlil edildiği cihazların sözleşmede belirtilen süre boyunca idarenin laboratuvarında kurulu bulundurulması ve yüklenicinin sözleşmede öngörülen diğer yükümlülükleri yerine getirmesi olarak tanımlanabilir.

60.2. Kit alımı ile birlikte kit karşılığı geçici olarak cihaz temini incelendiğinde; kitlerin, ihale dokümanında belirtilen teslim sürelerine uygun olarak idareye teslim edilmelerine karşın kitlerin tahlil edildiği cihazların kitlerin tamamı kullanılıncaya kadar idarede kaldığı, ihale dokümanlarında cihazların idarede çalıştırılacağı süreye ilişkin açık bir düzenleme yapılmadığı “cihazlar, kitlerin bitimine kadar idarede çalışır halde hazır bulundurulacaktır” gibi ifadelere yer verildiği görülmektedir. Bu düzenlemeler ise hukuki sorunlar ortaya çıkarmakta; cihazların idarede kullanılacağı sürenin belirsizliği isteklilerce kit fiyatlarına yansıtılmaktadır. Kamu kaynaklarının verimli kullanılması ve hukuki sorunların yaşanmaması için ihale dokümanında kit ve kitlerin tahlil edileceği cihazın teknik özelliklerinin, teslim sürelerinin, cihazların kurulumu ile cihazların idarece kullanılacağı süreye ve yüklenicinin diğer yükümlülüklerine ilişkin açık bir düzenleme yapılması gerekmektedir.” açıklaması,

Teknik Şartname’nin “İşin Adı” başlıklı 2’nci maddesinde “İstanbul ili Kartal Koşuyolu Yüksek ihtisas Eğitim ve Araştırma Hastanesi Kan Merkezi immuno-hematoloji hizmetlerinin aksaksız yürütülmesi için gerekli kit karşılığı cihaz ve sarf malzemelerinin temini işidir.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Genel Hükümler” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. Firmalar teklif ettikleri kitlerin kullanımı için teknik özellikleri şartname dokümanında tanımlanmış olan cihazları belirtilen kan merkezinde kuracaklardır.

7.4. Teklif edilecek kitler, birlikte teklif edilen cihaz ile “tam uyumlu” kullanılabilmelidir.

...

7.13. Eksternal Kalite Kontrol: Firma sözleşme anında, idare tarafından görevlendirilecek kan merkezi uzmanının veya uzmanlarının onaylayacağı bir eksternal kalite kontrol programına (veya programlarına) her cihaz için bir üyeliği/bağlanmayı sağlayacaktır. Firma, önereceği eksternal kalite kontrol programının aynı test grubunda toplam katılımcı sayısı, aynı test gurubunda aynı marka toplam katılımcı sayısı gibi bilgilerini sözleşme öncesinde hazır hale getirerek onaya sunacaktır. Eksternal kalite kontrol programının periyotları en az 4 ayda bir olmalıdır. Bu amaçla gereken teknik ve bilimsel destek firma tarafından sağlanacaktır. Teklif verilen kısımdaki testler için aynı eksternal kalite kontrol programına üyelik yapılacaktır. Eksternal kalite kontrol programıyla ilgili numunelerin ve dokümanların, raporların kan merkezi sorumlu hekimine ulaştırılması firmanın sorumluluğundadır. Kalite kontrol kuruluşu, değerlendirme sonuçlarının asıllarını idarenin bildireceği posta adresi ve/veya mail adresine gönderecektir. Test sonuçlarında, sonuçların değerlendirilip testlerin yeterli olup olmadığı yorumlanıp gönderilecektir. Eksternal kalite kontrol sonuçları kan merkezi uzmanınca her test için ayrı ayrı değerlendirilecektir. Arka arkaya en fazla 2 (iki) kez kabul edilemez sınırlarda (3 standart sapma indeksi SDİ dışında) sonuç alınırsa, firma ilgili test/cihaz için düzeltici işlem yapmak ve belgelemek zorundadır. Arka arkaya 3 (üç) kez sapma söz konusu olduğunda durum kontrol komisyonundaki uzmanlar tarafından değerlendirilir ve gerek görülürse ilgili sistem, cihaz, ünite veya kitler kan merkezinin önereceği, sözleşmeye esas teknik şartnameye uygun marka ve modellerle değiştirilecektir.” düzenlemesi bulunmaktadır.

Başvuruya konu ihale kit karşılığı cihaz ve sarf malzemelerinin alımına ilişkindir. Kamu İhale Genel Tebliği’nin 60.1’inci maddesinde de belirtildiği üzere kit alımı ile birlikte kit karşılığı geçici olarak cihaz temini ihaleleri, kitlerin teslim programına uygun olarak idareye teslim edilmesi ile bu kitlerin tahlil edildiği cihazların sözleşmede belirtilen süre boyunca idarenin laboratuvarında kurulu bulundurulması mantığı üzerine kurgulanmaktadır. Buradaki temel amaç, ihtiyaç kadar test yapılabilmesinin tahlil yapılacak cihazlar satın alınmadan sağlanmasıdır. Bu alım türünde ihtiyaç duyulan cihazların mülkiyeti idareye geçmemekle birlikte istenen nitelikte cihazlar uygun biçimde çalışır durumda idarenin hizmetine sunulmakta ve idare sözleşme süresi içinde bu cihazların kullanımını temin etmektedir.

Bu bakımdan, “Kit karşılığı cihaz ve sarf malzemelerinin temini” ihalelerinde test cinsi ve sayısı üzerinden birim fiyat teklif alınmakta ise de, tahlilin gerçekleştirileceği cihazlar da teklifin bir parçası niteliğinde olup idarelerce ihale dokümanında ilgili cihazların teknik özelliklerine ilişkin düzenlemeler yapılarak uygun nitelikte olmayan cihazları teklif eden isteklilerin teklifleri değerlendirme dışı bırakılmaktadır.

Nitekim incelenen ihalenin birim fiyat teklif mektubu eki cetvel standart formunda yer verilen düzenlemelerden isteklilerin fiyat tekliflerini ABO+RH Kan Grubu Tanımlama Kartı (Forward+Reverse), Cross Match (Çapraz Uygunluk) Kartı, Direk Coombs Testi (Monospesifik) Kartı, İndirect Coombs Kartı ve RH Subgrup+Kell Testi Kartı olmak üzere 5 farklı test için vermelerinin istendiği anlaşılmakta, ayrıca tahlillerin yapılacağı cihazların teknik özelliklerine de Teknik Şartname’nin ilgili kısmında yer verildiği görülmektedir.

İdare tarafından Teknik Şartname’de söz konusu cihazların bir eksternal kalite kontrol programına üyeliğinin olması gerektiğinin düzenlendiği, eksternal kalite kontrol programının periyotlarının en az 4 ayda bir olması gerektiği, eksternal kalite kontrol sonuçlarının kan merkezi uzmanınca her test için ayrı ayrı değerlendirileceği, arka arkaya en fazla 2 (iki) kez kabul edilemez sınırlarda (3 standart sapma indeksi SDİ dışında) sonuç alınırsa, firmanın ilgili test/cihaz için düzeltici işlem yapmak ve bu durumu belgelemek zorunda olduğu, arka arkaya 3 (üç) kez sapma söz konusu olduğunda durum kontrol komisyonundaki uzmanlar tarafından değerlendirileceği ve gerek görülürse ilgili sistem, cihaz, ünite veya kitlerin kan merkezinin önereceği sözleşmeye esas teknik şartnameye uygun marka ve modellerle değiştirileceği düzenlenmiştir.

Kurum tarafından 23.02.2018 tarihli ve E.2018/6097 sayılı yazı ile ihaleyi yapan idareden Teknik Şartname’nin 7.13’üncü maddesinde yer alan düzenlemede onay işlemine yönelik kriterlerin bulunup bulunmadığı, eksternal kalite kontrol programının hangi kriterlere göre değerlendirilip onaylanacağı veya onaylanmayacağına yönelik bilgi talep edilmiş, idarenin 26.02.2018 tarihli ve E.1844 sayılı cevabi yazısında “...söz konusu maddede Dış Kalite Kontrol Programının uluslararası standartlara sahip, bağımsız, devlet ve laboratuvar uzmanlık dernekleri tarafından önerilen bir program olması gibi kriterlere dayanmasının esas olduğu ve dolayısıyla kan merkezi uzmanı ya da uzmanlarının bu şartları kapsayan, güncel, mevcut ve bağımsız dış kalite kontrol programlarından herhangi birisini onaylayacağı açıkça belirtilmiştir. Onay işleminde kriter olarak, devlet tarafından ve laboratuvar uzmanlık dernekleri tarafından onaylanan ve önerilen bir dış kalite kontrol programı olması şartı gerekli ve yeterlidir.” ifadelerine yer verildiği görülmüştür.

İdarece verilen cevapta da açıkça görüleceği gibi kan merkezi uzmanı ya da uzmanlarının şartları kapsayan, güncel, mevcut ve bağımsız dış kalite kontrol programlarından herhangi birisini onaylayacağı, onay işleminde kriter olarak devlet tarafından ve laboratuvar uzmanlık dernekleri tarafından onaylanan ve önerilen bir dış kalite kontrol programı olması şartının gerekli ve yeterli olduğu belirtilmiş olup, idarece başka herhangi bir onay kriteri istenmediğinden başvuru sahibinin bu husustaki iddiası yerinde görülmemiştir.

Başvuru sahibinin muayene ve kabul aşamasına ilişkin iddiasına yönelik olarak yapılan incelemede, Mal Alımları Denetim Muayene ve Kabul İşlemlerine Dair Yönetmelik’te ihale dokümanında hüküm bulunması halinde yüklenici tarafından mala ait teknik dokümandan farklı olarak önerilen mal veya işlerin, ancak ihale dokümanında belirtilen asgari özellikleri haiz ve mevcudundan daha iyi özelliklere sahip olduğu muayene ve kabul komisyonu tarafından onaylanması halinde kabul edilebileceği hükme bağlanmıştır. Söz konusu hükmün yüklenici tarafından ihale dokümanına uygun şekilde teslim edilen mal ve işlerin muayene ve kabul aşamasına yönelik olduğu, eksternal kalite kontrol programına yönelik olarak yapılacak testlerin ise muayene ve kabul aşamasından farklı bir aşama olduğu, muayene ve kabul işlemleri cihazların kurulumu sonrasında yapılacak bir aşama iken, eksternal kalite kontrol testleri cihazların servise alınmasından sonra periyodik olarak gerçekleştirilecek performans testlerini de içeren bir aşama olduğu, idarece Teknik Şartname’de yer verilen düzenlemede de açıkça ifade edildiği gibi eksternal kalite kontrol programının periyotlarının en az 4 ayda bir yapılmasının zorunlu kılındığı, dolayısıyla kalite kontrolün kurulu olan cihazlarda uzun vadede belirli aralıklarla yapılan ve raporlanan bir çalışma olduğu anlaşılmış olup, Mal Alımları Denetim Muayene ve Kabul İşlemlerine Dair Yönetmelik’te yer verilen hükmün eksternal kalite kontrol testlerinin gerçekleştirildiği aşamada uygulanması mümkün bulunmadığından başvuru sahibinin bu husustaki iddiası da yerinde görülmemiştir.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teknik şartname” başlıklı 14’üncü maddesinde “ ...

(10) Alım konusu malın niteliği ve bu Yönetmelikte öngörülen düzenlemeler esas alınarak yüklenicinin personel çalıştırmasının öngörülmesi halinde, bu personelin sayısı ve niteliği teknik şartnamede veya sözleşme tasarısında belirtilir.” hükmü,

Sağlık Bakanlığı Strateji Geliştirme Başkanlığı tarafından yayımlanan 05 Haziran 2008 tarihli ve 2008/42 sıra nolu Genelgenin “Tıbbi Cihaz Hizmet Alımları” başlıklı 14’üncü maddesinde “Tıbbi cihaz hizmet alımı yoluyla kiralanarak kuruma kurdurulacak olan cihazın/cihazların bakımı, onarımı, her türlü destek ve hizmete hazır halde tutulması için gerekli personel bulundurulması istenebilir.” düzenlemesi,

Sağlık Bakanlığı Tedavi Hizmetleri Genel Müdürlüğü tarafından yayımlanan 01.03.2010 tarihli ve 2010/11 sıra nolu Genelgenin “Tıbbi Cihaz ve Tıbbi Hizmet Alımları” başlıklı 3’üncü maddesinde “3.3. Bakanlığımızca (Strateji Geliştirme Başkanlığı) yayımlanan 05.06.2008 tarihli ve 2008/42 sıra nolu Genelgenin, “XIV-Tıbbi Cihaz Hizmet Alımları” başlığı altında yer alan hükümler bu genelge ile yürürlükten kaldırılmıştır.” düzenlemesi,

Sağlık Bakanlığı Sağlık Hizmetleri Genel Müdürlüğü tarafından yayımlanan 11.01.2017 tarihli ve 2017/1 sıra nolu Genelgenin “Tıbbi Cihaz ve Tıbbi Hizmet Alımları” başlıklı 3’üncü maddesinde “3.4.10. Tıbbi cihaz hizmet alımı yoluyla kiralanarak kuruma kurdurulacak olan cihazın/cihazların bakımı, onarımı, her türlü destek ve hizmete hazır halde tutulması için gerekli personel bulundurulması istenebilir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Tam Otomatik İmmunohemotolojik Analizör” başlıklı maddesinde “12. 2008/42 sayılı Sağlık Bakanlığı Genelgesi’nin "i” bendi gereği, Kartal Koşuyolu Yüksek İhtisas Eğitim ve Araştırma Hastanesi Kan Merkezi testlerin yoğunluğunun fazla olması nedeniyle optimum verimin alınması, cihazların günlük haftalık, aylık bakımlarının eksiksiz ve zamanında gerçekleştirilebilmesi ve çıkabilecek bir arıza karşında anında müdahale edebilmesini sağlamak amacı ile gündüz mesai şartlarında devamlı bulunacak, özlük hakları yükleniciye ait olmak üzere 1(bir) adet teknik destek personeli görevlendirilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İdare tarafından Teknik Şartname’de, 2008/42 sayılı Sağlık Bakanlığı Genelgesi’nin "i” bendi gereği testlerin yoğunluğunun fazla olması nedeniyle optimum verimin alınması, cihazların günlük, haftalık, aylık bakımlarının eksiksiz ve zamanında gerçekleştirilebilmesi ve çıkabilecek bir arıza karşında anında müdahale edebilmesini sağlamak amacı ile yüklenici tarafından bir adet teknik destek personelinin görevlendirileceği düzenlenmiştir.

Sağlık Bakanlığı Strateji Geliştirme Başkanlığı tarafından yayımlanan 05 Haziran 2008 tarihli ve 2008/42 sıra nolu Genelgenin “Tıbbi Cihaz Hizmet Alımları” başlıklı 14’üncü maddesinde tıbbi cihaz hizmet alımı yoluyla kiralanarak kuruma kurdurulacak olan cihazın/cihazların bakımı, onarımı, her türlü destek ve hizmete hazır halde tutulması için gerekli personelin bulundurulmasının istenebileceği hüküm altına alınmış olup, söz konusu düzenleme 01.03.2010 tarihli ve 2010/11 sıra nolu Genelgenin “Tıbbi Cihaz ve Tıbbi Hizmet Alımları” başlıklı 3’üncü maddesinde yapılan düzenleme ile yürürlükten kaldırılmıştır. Ancak Sağlık Bakanlığı Sağlık Hizmetleri Genel Müdürlüğü tarafından yayımlanan 11.01.2017 tarihli ve 2017/1 sıra nolu Genelgenin “Tıbbi Cihaz ve Tıbbi Hizmet Alımları” başlıklı 3’üncü maddesi ile anılan düzenleme tekrar yürürlüğe girmiştir.

Söz konusu Genelge hükmü her ne kadar tıbbi cihaz hizmet alımı yoluyla kiralanarak kuruma kurdurulacak olan cihazların bakımı, onarımı, her türlü destek ve hizmete hazır halde tutulması için gerekli personelin görevlendirilmesine yönelik olsa da kit karşılığı cihaz teminine yönelik mal alımı ihalelerinde tahlilin gerçekleştirileceği cihazların da teklifin bir parçası niteliğinde olduğu ve kit karşılığı cihaz teminine yönelik mal alımı ihalelerinde söz konusu personelin görevlendirilemeyeceğine yönelik bir mevzuat hükmünün bulunmadığı, kaldı ki Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nde alım konusu malın niteliği esas alınarak idareler tarafından yüklenicinin personel çalıştırmasının öngörülebileceği ve bu personelin sayısı ve niteliğinin teknik şartnamede veya sözleşme tasarısında belirtileceğinin hüküm altına alındığı belirlenmiştir. İdare tarafından da anılan mevzuat hükmüne uygun olarak testlerin yoğunluğunun fazla olması nedeniyle optimum verimin alınması, cihazların günlük, haftalık, aylık bakımlarının eksiksiz ve zamanında gerçekleştirilebilmesi ve çıkabilecek bir arıza karşında anında müdahale edebilmesini sağlamak amacı ile yüklenici tarafından bir adet teknik destek personel çalıştırılması öngörüldüğünden başvuru sahibinin iddiaları yerinde görülmemiştir.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmü,

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teknik şartname” başlıklı 14’üncü maddesinde “(1) Alınacak malın teknik kriterleri ve özellikleri, ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamede düzenlenir. Teknik kriterlerin ve özelliklerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve fırsat eşitliğini sağlaması zorunludur...” hükmü,

Teknik Şartname’nin Tam Otomatik İmmunohemotolojik Analizör başlıklı maddesinde “6. Cihaz, jel santrifügasyon veya kolon agglutinasyon metodları gibi referans immünohematolojik metotlar ile çalışan kit veya kartları kullanabilmelidir.” düzenlemesi bulunmaktadır.

Yapılan incelemede başvuru sahibi tarafından kendi firmalarının ihaleye katılabilmesi ve teklif etmek istediği ürünün Teknik Şartname’ye uygun hale getirilmesini sağlamak amacıyla Şartname maddelerinde değişiklik yapılması gerektiği iddiasına yer verildiği, mevcut düzenlemenin sadece kendi açılarından ihaleye teklif verilmesini engellediğinden bahisle değişiklik talep ettiği, anılan düzenlemelerin herhangi bir firmaya avantaj sağlayabileceğinden bahsedilmediği görülmüştür.

İdarece tespit edilmiş olan alımın niteliğine ilişkin belirlemelere yönelik Teknik Şartname düzenlemelerinin, alımın konusunun ve teknik ayrıntılarının idarenin ihtiyaçlarına cevap verecek şekilde hazırlandığı varsayımından hareketle, Teknik Şartname’de cihazların jel santrifügasyon veya kolon agglutinasyon metodları gibi referans immünohematolojik metotlar ile çalışan kit veya kartları kullanabilme özelliğine sahip olması gerektiği düzenlenmiştir. Dolayısıyla anılan düzenlemenin idarenin ihtiyaçları ve takdir hakkı doğrultusunda yapılan bir idari tasarruf olduğu belirlendiğinden başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Ödenecek vergi (KDV hariç), resim, harç ile malların idareye teslimine kadar olan ulaşım giderleri teklif fiyatına dahildir. Cihaz çalışır hale gelene kadar kullanılan her türlü sarf malzemesi, montaja ilişkin her türlü giderler,(yedek parça, aksesuar vb.), cihazın hastane otomasyon sistemine entegrasyonuna ilişkin giderler, eğitim giderleri ve cihazın kurulacağı yerin fiziksel koşullarının laboratuvarın ihtiyacına göre düzenlenmesi ile ilgili giderler de teklif fiyata dahildir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Eğitim” başlıklı 7.21’inci maddesinde “7.21.1. Cihazı kullanacak personelin eğitimi yüklenici firma tarafından sağlanacaktır. Eleman sayısının belirlenmesi ve verilen eğitimin yeterli olup olmadığına kan merkezi sorumlu uzmanı ve kurum idaresi karar verecektir...” düzenlemesi bulunmaktadır.

Söz konusu düzenleme ile cihazı kullanacak personelin eğitiminin yüklenici tarafından sağlanacağı, eğitim verilecek personel sayısının belirlenmesi ve verilen eğitimin yeterli olup olmadığına kan merkezi sorumlu uzmanı ve kurum idaresinin karar vereceği belirlenmiş olup, İdari Şartname’de eğitim giderlerinin teklif fiyata dahil olan giderler arasında sayıldığı belirlenmiştir.

Kurum tarafından 23.02.2018 tarihli ve E.2018/6097 sayılı yazı ile ihaleyi yapan idareden Teknik Şartname’nin 7.21’inci maddesinde yer alan düzenlemede eğitim süresinin belli aralıklarla mı olacağı, yoksa bir kez mi gerçekleştirileceğine yönelik bilgi talep edilmiş, idarenin 26.02.2018 tarihli ve E.1844 sayılı cevabi yazısında “Teknik şartnamemizde belirtildiği üzere “7.21.1.Cihazı kullanacak personelin eğitimi yüklenici firma tarafından sağlanacaktır. Eleman sayısının belirlenmesi ve verilen eğitimin yeterli olup olmadığına kan merkezi sorumlu uzmanı ve kurum idaresi karar verecektir” ibaresinde belirtilen şekilde davranılacaktır. Merkezler ve ilgili birimlerde çalışan eleman sayısının şartlara göre değişkenlik gösterebilmesi söz konusu olduğundan eğitim alacak personel sayısı ve süresi değişkenlik gösterebilmektedir. Transfüzyon merkezimizde şu anda toplam 12 personel çalışmakta olup, yıl içerisinde personel değişimi 1-2 kişi/yıl olarak hesaplandığında, yıl boyunca maksimum 2’şer saatlik toplam en az 2 (personel sayısı sabit kaldığında 6 ay aralıklarla) ve en fazla 4 eğitim (farklı zaman dilimlerinde yılda en fazla 2 personel değişimi olduğu takdirde) yapılması istenilmektedir. Bu maddeye itiraz ederek, süre konusunda net yanıt isteyen ilgili firma, 3 yıldır verilmesi gereken eğitimlerini belirtilen sıklıklarda vermediği gibi, verdiği eğitimlerinin de verildiğine dair belgelerini tarafımıza dokümente edememiştir. Her yeni personel alımında ya da çalışmakta olan personellerin bilgi düzeyinin ve uygulamadaki donanımının devamlılığı açısından belirli aralıklarla eğitimin verilmesi gereklidir.” ifadelerine yer verildiği görülmüştür.

Türk Ticaret Kanunu’nun 20’nci maddesi hükmüne göre her tacirin, ticaret alanı ile ilgili tüm faaliyetlerinde basiretli bir iş adamı gibi hareket etme gerekliliği olduğundan, tacirin devamlı olarak yaptığı işlerle ilgili ne yapması gerekeceğini tacir olmayan şahıslardan daha iyi bilmek zorunluluğu bulunmaktadır. Bu itibarla isteklilerin basiretli tacir davranışı sergileyerek, personelin bilgi düzeyini ve uygulamadaki donanımın devamlılığını sağlamak açısından cihazı kullanacak personelin eğitiminde ne kadar sürenin gerekli olduğuna ilişkin öngörülerde bulunabilecekleri ve teklif bedellerini buna göre oluşturabilecekleri, nitekim anılan ihalede 6 doküman satın alındığı ve 5 isteklinin de teklif verdiği belirlenmiştir. Kaldı ki idarenin cevabında da açıkça görüleceği gibi personele yıl boyunca maksimum 2’şer saatlik toplam en az 2 ve en fazla 4 eğitim verileceği, dolayısıyla söz konusu eğitim maliyetinin isteklilerin toplam teklifinin önemli bir maliyet bileşenini oluşturmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin bu husustaki iddiası yerinde görülmemiştir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.