KİK Kararı: 2018/UM.I-1222

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2018/035
Gündem No : 36
Karar Tarihi : 21.06.2018
Karar No : 2018/UM.I-1222
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Erken Petrol Ürünler Nak. Teks. Gıda Tar. ve Tic. Ltd. Şti,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Niğde İl Emniyet Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2018/185799 İhale Kayıt Numaralı “80000 Litre Kurşunsuz Benzin (95 Oktan ve 160000 Litre Motorin (Eurodiesel)” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Niğde İl Emniyet Müdürlüğü tarafından 14.05.2018 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “80000 Litre Kurşunsuz Benzin (95 Oktan ve 160000 Litre Motorin (Eurodiesel)” ihalesine ilişkin olarak Erken Petrol Ürünler Nak. Teks. Gıda Tar. ve Tic. Ltd. Şti.nin 22.05.2018 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 25.05.2018 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 31.05.2018 tarih ve 30851 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 28.05.2018 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2018/910 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, tekliflerinin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılamayacak olanlar” başlıklı 11’inci maddesinin (g) bendi gereğince değerlendirme dışı bırakıldığı, ancak firmalarının hiçbir terör örgütüne iltisakının bulunmadığı, firmaları üzerinde herhangi bir kısıtlayıcı şerh ya da adli merciler tarafından başlatılmış bir soruşturma veyahut ihalelere katılmaktan yasaklılık kararının bulunmadığı, bununla birlikte şirket ortakları hakkında da devam eden herhangi bir adli soruşturma bulunmadığı gibi ortakları hakkında da herhangi bir kısıtlama kararının olmadığı, bu nedenle idarece firmalarının hangi terör örgütü ile ne gibi bir bağlantısının olduğu tespit edilerek ihale dışı bırakıldıklarını anlayamadıkları, eğer ihale komisyonunca firmalarının eski ortaklarından İsmail Kendirli hakkında daha önce bulunan FETÖ şüphesi göz önüne alınarak tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldı ise bu durumun hukuki olmadığı, zira şu anda şirket ortakları arasında İsmail Kendirli’nin bulunmadığı, kaldı ki adı geçen şahsın da Niğde 2. Ağır Ceza Mahkemesinde yapılan yargılama neticesinde FETÖ terör örgütü ile bir bağlantısının olmadığı gerekçesiyle beraat kararının verildiği, ayrıca anılan şahsın hiçbir zaman şirketlerinin çoğunluk hissesine de sahip olmadığı, öte yandan İsmail Kendirli’nin şirket hisselerini göstermelik olarak Esat Kendirli’ye devrettiği iddiasının da hukuki dayanağının olmadığı, idarece noter tasdikli resmi bir devir işleminin formalite olarak kabul edilmesinin varsayımdan ibaret olduğu, gerçeklikle alakasının olmadığı, sahteliği ispat edilene kadar geçerli bir belge ve mahkeme ilamı hükmünde olan noter devir belgesinin aksinin istihbarat raporu ile ispatlanamayacağı, bu itibarla şirket ortakları arasında İsmail Kendirli’nin bulunmaması ve mevcut ortaklar hakkında da herhangi bir adli işlem dahi olmaması hususu da göz önüne alındığında tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması işleminin hukuka aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılamayacak olanlar” başlıklı 11’inci maddesinde “Aşağıda sayılanlar doğrudan veya dolaylı veya alt yüklenici olarak, kendileri veya başkaları adına hiçbir şekilde ihalelere katılamazlar:

...

g) Terör örgütlerine iltisakı yahut bunlarla irtibatı olduğu Emniyet Genel Müdürlüğü tarafından bildirilen gerçek ve tüzel kişiler ile bu kapsamda olduğu Millî İstihbarat Teşkilatı Müsteşarlığı tarafından bildirilen yurt dışı bağlantılı gerçek ve tüzel kişiler.

...

Bu yasaklara rağmen ihaleye katılan istekliler ihale dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir. Ayrıca, bu durumun tekliflerin değerlendirmesi aşamasında tespit edilememesi nedeniyle bunlardan biri üzerine ihale yapılmışsa, teminatı gelir kaydedilerek ihale iptal edilir.

Birinci fıkranın (g) bendi kapsamındaki bildirimlere ilişkin usul ve esaslar Bakanlar Kurulunca belirlenir. Söz konusu bent kapsamında olduğu tespit edilen istekliler ihale dışı bırakılır, ancak bunların teminatları hakkında dördüncü fıkrada yer alan hüküm uygulanmaz. Aynı bent kapsamındaki işlemlerin yürütülmesinde görev alan kamu görevlilerinin, yaptıkları iş ve işlemler nedeniyle hukuki, idari, mali ve cezai sorumluluğu doğmaz. Söz konusu bent hükümlerine göre yürütülen faaliyetler çerçevesinde elde edilen bilgi ve kayıtları, hukuka aykırı olarak kullanan, bir başkasına veren, yayan veya ele geçiren kişi, 26/9/2004 tarihli ve 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu hükümlerine göre cezalandırılır.” hükmü yer almaktadır.

Birim fiyat teklif alınmak suretiyle ve açık ihale usulüyle gerçekleştirilen inceleme konusu ihalenin adının “80000 Litre Kurşunsuz Benzin (95 Oktan ve 160000 Litre Motorin (Eurodiesel)” olduğu, başvuru konusu ihaleye 5 isteklinin teklif verdiği, 4 isteklinin teklifinin geçerli olduğu, Yerlikaya Petrol Katı Yak. Gıda Nak. Oto İnş. Ltd. Şti.nin teklifinin ekonomik açıdan en avantajlı teklif, Erken Petrol Ürün. Nak. Teks. Gıda Tar. ve Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olduğunun tespit edildiği ve 14.05.2018 tarihli ihale komisyonu kararı ile en uygun teklifi veren söz konusu iki isteklinin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılamayacak olanlar” başlıklı 11’inci maddesinin (g) bendi gereğince sorgulamasının yapılmasına karar verildiği,

Bu çerçevede Niğde İl Emniyet Müdürlüğü’nden 14.05.2018 tarihli ve 692 sayılı yazı ile ihaleye en uygun teklifi veren birinci ve ikinci isteklilerin ortaklarının herhangi bir terör örgütü ile irtibatı ve iltisakı bulunup bulunmadığı hususunda gerekli araştırmanın yapılarak Lojistik Şube Müdürlüğü’ne ivedi olarak bildirilmesi hususunda bilgi talep edildiği,

Niğde İl Emniyet Müdürlüğü’nün KOM. Şube Müdürü imzalı 16.05.2018 tarih ve E.201805616095773750 sayılı cevap yazısı ile belirtilmiş şahıslar ile ilgili olarak yapılan kontrollerde; şahıslardan Yılmaz Kendirli isimli şahıs hakkında Niğde Cumhuriyet Başsavcılığınca Fetö/Pdy terör örgütü kapsamında soruşturma yapıldığı ve şahıs hakkında kovuşturmaya yer olmadığına dair karar verilmiş olduğunun tespit edildiği, listede yer alan diğer şahıslar hakkında Müdürlüklerince 15.05.2018 tarihi itibari ile Fetö/Pdy kapsamında adli işlem yapılmadığı ve diğer illegal örgütlerle irtibatlarının olmadığı bilgisinin verildiği,

Niğde İl Emniyet Müdürlüğü’nün İl Emniyet Müdürü imzalı 16.05.2018 tarih ve 0619451 sayılı cevap yazısı ile Yılmaz Kendirli ile Esat Kendirli hakkında PVSK Ek madde-7 kapsamında istihbari mahiyette bilgiye rastlanıldığının bildirildiği,

Niğde İl Emniyet Müdürlüğü’nün İl Emniyet Müdür Yardımcısı imzalı 17.05.2018 tarih ve 2018 sayılı cevap yazısı ile söz konusu şirketin ortaklarından olan İsmail Kendirli’nin Fetö/Pdy Silahlı Terör örgütüne üye olmak suçundan yakalanarak gözaltına alındığı, tanzim edilen tahkikat evrakı ile birlikte sevk edildiği adli mercilerce tutuklandığı, Niğde 2. Ağır Ceza Mahkemesince yapılan yargılama sonucu beraat ettiği, dava dosyasının Bölge İstinaf Mahkemesinde olduğu ve henüz kesinleşmediği,

İsmail Kendirli’nin söz konusu şirket ortağı iken Fetö kapsamında yargılanmasının devam ettiği sırada 27.04.2017 günü şirket hisselerini Esat Kendirli’ye devrettiği, bu devrin İsmail Kendirli’nin yargılanmakta olduğu Fetö davasından şirketin etkilenmemesine yönelik göstermelik bir devir olduğunun değerlendirildiği,

Söz konusu şirket ortaklarından Esat Kendirli’nin Fetö’ye ait Niğde GESİAD üyesi olduğu, kardeşi İsmail Kendirli hakkında Fetö kapsamında işlem yapıldığı yargı sürecinin devam ettiği.

Erdal Kendirli hakkında Fetö kapsamında herhangi bir bilgi ve belge bulunmadığı, kardeşi İsmail Kendirli hakkında Fetö kapsamında işlem yapıldığı yargı sürecinin devam ettiği,

Yılmaz Kendirli hakkında Fetö kapsamında işlem yapıldığı, adı geçen şahsın örgüte ait Niğde GESİAD üyesi olduğunun tespit edildiği bilgisinin verildiği,

Söz konusu yazışmalar neticesinde idarece 21.05.2018 tarihli ihale komisyonu kararı ile başvuru sahibi Erken Petrol Ürün. Nak. Teks. Gıda Tar. ve Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 11’inci maddesinin (g) bendi gereğince değerlendirme dışı bırakıldığı anlaşılmıştır.

İdarece gönderilen ihale işlem dosyasının incelenmesi neticesinde, idarece ihaleye teklif sunan isteklilerin terör örgütlerine iltisakı veya irtibatının olup olmadığı hakkında 677 sayılı Olağanüstü Hal Kapsamında Bazı Tedbirler Alınması Hakkında Kanun Hükmünde Kararname ve 678 sayılı Olağanüstü Hal Kapsamında Bazı Düzenlemeler Yapılması Hakkında Kanun Hükmünde Kararname hükümleri doğrultusunda Niğde İl Emniyet Müdürlüğü’nden bilgi talep edildiği, Niğde İl Emniyet Müdürlüğü’nün cevabi yazıları sonucunda, başvuru sahibi Erken Petrol Ürün. Nak. Teks. Gıda Tar. ve Tic. Ltd. Şti.nin ortakları hakkında Fetö/Pdy Silahlı Terör örgütleriyle ilgili birtakım tespitlerde bulunulduğu görülmüştür.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerinden terör örgütlerine iltisakı yahut bunlarla irtibatı olduğu, Millî İstihbarat Teşkilatı veya Emniyet Genel Müdürlüğü tarafından bildirilen gerçek ve tüzel kişilerin doğrudan veya dolaylı veya alt yüklenici olarak, kendileri veya başkaları adına hiçbir şekilde ihalelere katılamayacağı, söz konusu bildirimlere ilişkin usul ve esasların Bakanlar Kurulunca belirleneceği, terör örgütlerine iltisakı yahut bunlarla irtibatı olduğu tespit edilen isteklilerin teminatlarının gelir kaydedilmeksizin ihale dışı bırakılacağı anlaşılmaktadır.

İdare tarafından başvuru sahibi hakkında ilgili birimlerden gerekli araştırmaların gerçekleştirildiği ve bu araştırmaların ihaleye teklif veren diğer istekliler yönünden de yapıldığı, söz konusu birimlerden alınan bilgi ve belgeler doğrultusunda işlem tesis edildiği, alınan ihale komisyonu kararında söz konusu isteklinin teklifinin Kanun’un 11’inci maddesinin birinci fıkrasının (g) bendi kapsamında değerlendirilmesi noktasındaki takdir ve sorumluluğun idarede olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.