KİK Kararı: 2018/UH.IV-696

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2018/019
Gündem No : 16
Karar Tarihi : 04.04.2018
Karar No : 2018/UH.IV-696
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Medical Club Sağlık Medikal Danışmanlık Pazarlama İç ve Dış Ticaret A.Ş. - Akay Gıda Yemek Üret. ve Loj. Hizm. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Balıkesir Büyükşehir Belediye Başkanlığı Kültür ve Sosyal İşler Dairesi Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2018/40516 İhale Kayıt Numaralı “Organizasyon Hizmeti Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Balıkesir Büyükşehir Belediye Başkanlığı Kültür ve Sosyal İşler Dairesi Başkanlığı tarafından 05.03.2018 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Organizasyon Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 30.03.2018 tarih ve 20503 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2018/547 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle;

1. İhale dokümanının yıllardır aynı firmanın girebileceği şekilde düzenlendiği, organizasyon firmasından yemek yeterlik belgesi istenilmemesi gerektiği,

2. İhale dokümanında hijyen belgesi istenilmesinin mevzuata aykırı olduğu,

3. İhale dokümanında yemek kapasitesine ilişkin belge istenilmesinin mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 4’üncü maddesinde “istekli”, “mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin ihalesine teklif veren tedarikçi, hizmet sunucusu veya yapım müteahhidi”, “istekli olabilecek” “ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişi ya da bunların oluşturdukları ortak girişim”, “teklif” ise “Bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde isteklinin idareye sunduğu fiyat teklifi ile değerlendirmeye esas belge ve/veya bilgiler” şeklinde tanımlanmıştır.

Aynı Kanun’un “İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikâyet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikâyetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir...” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru ehliyeti” başlıklı 5’inci maddesinde ise “(1) İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden;

a) İstekli olabilecekler; ön yeterlik ve/veya ihale dokümanının verilmesi, ön yeterlik ve/veya ihale ilanında veya ön yeterlik ve/veya ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar,

…

c) İstekliler; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler hakkında başvuruda bulunabilir...” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapılan incelemede, ihale ilanının 31.01.2018 tarihinde yayımlandığı, başvuru sahibinin 02.03.2018 tarihinde ihale dokümanını satın aldığı, 05.03.2018 günü ihaleye teklif sunduğu ve istekli sıfatını kazandığı, 21.03.2018 tarihinde idare kayıtlarına giren şikayet dilekçesi ile ihale dokümanının ilana yansımış olan ihaleye konsorsiyum olarak teklif verilemeyeceği düzenlemesine yönelik şikâyet başvurusunda bulunduğu, bu başvurunun idarece süresinde yapılmadığı gerekçesiyle reddedildiği, başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinde idarenin bu değerlendirmesine yönelik bir iddiasının bulunmadığı görülmüştür.

Yukarıda yazılı mevzuat düzenlemeleri karşısında, istekli sıfatını haiz başvuru sahibinin ihale ilanı ve dokümanına yönelik başvuru ehliyetinin bulunmadığı, buna ek olarak ihale ilanına yönelik başvurunun ihale tarihinden en az üç iş günü öncesinde olmak üzere ilan tarihinden itibaren 10 gün içerisinde daha açık bir ifadeyle en geç 12.02.2018 tarihi mesai bitimine kadar idareye yöneltilmesi gerekirken bu süre geçtikten sonra 21.03.2018 tarihinde başvuru yapıldığı anlaşıldığından, başvurunun ehliyet ve süre yönünden uygun olmadığı anlaşılmıştır.

Diğer taraftan başvuru sahibinin şikayet başvurusunun idarece reddedilmesi üzerine bu kez itirazen şikayet başvurusu yoluyla Kuruma başvuruda bulunduğu, itirazen şikayet dilekçesinde ise idareye şikayetinden farklı ve yukarıda özet kısmında yer verilen iddialarda bulunduğu görülmüştür.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 8 inci maddesinin onuncu fıkrasında “İdarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikayet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikayet başvurusuna konu edilemez.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in 15 inci maddesinin ikinci fıkrasında “İdareye başvuruda bulunulması gerekirken doğrudan Kuruma yapılan başvurular ile idareye başvurulmuş olmakla birlikte Kurumun haberdar edilmesine yönelik başvurular veya idarenin on günlük karar alma süresi beklenilmeden yapılan başvurular ihaleyi yapan idareye gönderilir.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in 12’nci maddesinin ikinci fıkrasında “İdareye şikayet başvurusunda bulunulmadan veya idareye yapılan şikayet başvurusu hakkında idarece bir karar alınmadan ve on günlük karar verme süresi beklenilmeden doğrudan Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulması halinde, Yönetmeliğin 15 inci maddesinin ikinci fıkrası gereğince bu başvurular ilgili idareye gönderilir. Ayrıca, başvuru sahibine de bilgi verilir. İdareye yapılan şikayet başvurusundan farklı bir konu ile Kuruma yapılan başvurularda şikayet süresinin henüz dolmadığı hallerde, itirazen şikayet konusuna ilişkin idarenin cevabının alınmamış olması nedeniyle bu başvurular da ilgili idareye gönderilir. İdareye başvuru konularının yanı sıra yeni konular da eklenerek Kuruma başvurulması halinde ise, itirazen şikayet başvurusunun incelenmesinde idareye başvurusu konusu edilmeyen hususlar dikkate alınmaz.” açıklaması yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat uyarınca, başvuru sahibinin, idareye yapılan şikayet başvurusundan farklı iddialarla Kuruma yapmış olduğu itirazen şikayet başvurusu ile ilgili olarak, şikayet süresinin dolduğu (ilan tarihi 31.01.2018 olup, ilana yönelik başvurunun en geç 12.02.2018 tarihinde idareye yöneltilmesi gerekmektedir.) göz önüne alındığında, başvurunun İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 15 inci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca idareye gönderilmesi mümkün olmayıp, iddiaların itirazen şikayet başvurusuna konu edilemeyeceği de açıktır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında, ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden adayların, isteklilerin ve istekli olabileceklerin, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabileceği; onbirinci fıkrasında da, şekil kurallarına uygun olmaması halinde başvurunun reddine karar verileceği hüküm altına alınmıştır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 8’inci maddesinde başvurularda aranacak şekil unsurları düzenlenmiş, anılan maddenin sekizinci fıkrasında ortak girişim adına yapılacak itirazen şikâyet başvurularının, pilot ortak/koordinatör ortak veya temsil yetkisi verilen özel ortak ya da ortakların tamamı tarafından yapılmasının zorunlu olduğu, bu başvurulara, ortak girişim beyannamesinin veya sözleşmesinin, özel ortak tarafından yapılan başvurularda ayrıca özel ortağa temsil yetkisi verildiğine ilişkin belgenin eklenmesinin gerektiği belirtilmiş, aynı Yönetmelik’in 16’ncı maddesinin üçüncü fıkrasında ise, henüz başvuru süresi dolmamış olan itirazen şikâyet başvurularıyla ilgili olarak, başvuru süresinin sonuna kadar söz konusu eksikliklerin giderilebileceği hükmüne yer verilmiştir.

Ayrıca yapılan incelemede itirazen şikâyet dilekçesine ortak girişim beyannamesinin veya sözleşmesinin, özel ortak tarafından yapılan başvurularda ayrıca özel ortağa temsil yetkisi verildiğine ilişkin belgenin eklenmediği tespit edilmiştir. Başvuru süre ve ehliyet bakımından uygun olmadığından, söz konusu eksikliğin tamamlanması mümkün olmayıp, başvuru şekil bakımından da uygun değildir.

Bahsi geçen tüm tespitler birlikte değerlendirildiğinde, başvurunun 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince, ehliyet, süre ve şekil yönünden reddi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.