KİK Kararı: 2018/UH.IV-560

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2018/016
Gündem No : 18
Karar Tarihi : 14.03.2018
Karar No : 2018/UH.IV-560
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Avm Yapı İnşaat Elektrik Taah. San. Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Seyhan Belediye Başkanlığı Fen İşleri Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2018/27111 İhale Kayıt Numaralı “Seyhan İlçe Belediyesi; Fen İşleri Müdürlüğü Bünyesinde Araç Çalıştırılması Hizmeti İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Seyhan Belediye Başkanlığı Fen İşleri Müdürlüğü tarafından 22.02.2018 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Seyhan İlçe Belediyesi; Fen İşleri Müdürlüğü Bünyesinde Araç Çalıştırılması Hizmeti İşi” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 27.02.2018 tarih ve 14474 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2018/338 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle;

1. İdari Şartname’nin 7.5.2’inci maddesinde yer alan düzenlemede ihale konusu iş kapsamında kendi malı olması istenilen araçların nitelik ve niceliklerine ilişkin olarak belirlenen kriterlerin rekabeti ve fırsat eşitliğini kısıtladığı, ayrıca idarece ihale dokümanında yapılan düzenleme ile kendi malı araç istenilmesine yönelik düzenlemenin fırsat eşitliği ve rekabeti engelleyici nitelikte olduğu,

2 ) İhale dokümanında iş deneyimi gösteren belge olarak teklif edilen bedelin %50’sinden az olmamak üzere belirlenen oranın Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’ne aykırı olduğu,

3. İdari Şartname’nin 7.5.2’nci maddesinde yer alan Adana Büyükşehir Belediye Başkanlığından alınmış uygunluk belgesinin istenilmesinin araçların 01 Adana plakasına sahip olunması gerektiği anlamına geldiği, bu durumun 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 5’inci maddesine aykırı olduğu,

4. İdari Şartname’nin 7.5.2’nci maddesinde K1 ve A1 yetki belgesinin istenilmesinin ihaleye katılımı daraltıcı olduğu,

5. Sözleşme Tasarısı’nın 14.2’nci maddesinde yer alan fiyat farkına ilişkin düzenleme ile İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde yer alan düzenlemenin birbiri ile çeliştiği, çalıştırılacak personellerin sigortası ve personellere verilecek yemek ve yol giderlerine fiyat farkı verilmeyeceğine ilişkin hükmün Kamu İhale Genel Tebliği ile Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’ne aykırılık teşkil ettiği, teklif fiyata dahil giderlerin tek tek sayılmasına karşın KİK payının kimin tarafından ödeneceğinin belirtilmediği, hatalı ve eksik düzenleme yapıldığı,

6. Sözleşme Tasarısı’nın 14’üncü maddesinde fiyat farkına ilişkin düzenlemenin sözleşmenin uygulanması sırasında sorunlara yol açacağı, yürürlükte olmayan fiyat farkı kararnamesine ilişkin fiyat farkı verileceğinin belirtildiği, araçların genel ve amortisman giderleri için fiyat farkı verilip verilmeyeceğinin belirsiz olduğu, bu durumun isteklileri tereddüte düşürücü nitelikte olduğu, fiyat farkı için ağırlık kat sayılarının belirtilmediği,

7. İdari Şartname’nin 7.5.2’nci maddesinde isteklilerce teklif ekinde sunulması istenilen belgelere yönelik yapılan düzenlemenin rekabet ilkesi ile kaynakların verimli kullanılması ilkesine aykırılık taşıdığı,

8. Teknik Şartname’de yer alan düzenlemede yüklenicinin çalıştıracağı araçların bir kısmı için 2012 Model bir kısmı için 2014 Model şartı getirilmesinin eşitlik ilkesine aykırı olduğu gibi söz konusu düzenlemede model belirlemesi yapılmasının ihaleye katılımı daralttığı, şikâyete konu hususların farkına varma tarihinin ihale dokümanının satın alındığı 15.02.2018 olduğu ve süresi içinde itirazda bulundukları,

9. İhaleden önce isteklilerden teklifleri ekinde araç uygunluk belgesini sunmalarının istenilmesinin Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’ne aykırılık teşkil ettiği,

10. Sözleşme Tasarısı’nın “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı maddesinde yer alan düzenlemede işçi ücretlerinin geç ödenmesine ilişkin cezai şart konmasının 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nda yer alan tarafların eşitliği prensibine aykırılık teşkil ettiği iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler.” hükmü,

4734 Sayılı Kamu İhale Kanunu'nun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır…” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru Süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.” hükmü yer almaktadır.

Başvuru dilekçesinin 1,2,3,4,7 ve 9’uncu maddesinde yer alan iddiaların ihale dokümanının 22.01.2018 tarihli ihale ilanına yansıyan hükümlerine ilişkin olduğu, bu nedenle, şikayetçinin şikayet konusu işlemi fark etmesi ve ya öğrenmesi gereken tarih olan 22.01.2018 tarihini izleyen 10 (on) gün içinde 01.02.2018 tarihine kadar idareye şikayet başvurusunda bulunması gerekirken, bu süreyi geçirdikten sonra 16.02.2018 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulunduğu anlaşılmıştır. Bu nedenle söz konusu iddiaların süre yönünden reddedilmesi gerektiği değerlendirilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “…İtirazen şikâyet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin, varsa şikâyete idarece verilen cevabın bir örneği ile başvuru bedeli ve teminatının Kurum hesaplarına yatırıldığına dair belgenin eklenmesi zorunludur.

…

Belirtilen hususlara aykırılık içeren ve henüz başvuru süresi dolmamış olan başvurulardaki eksiklikler, idare veya Kurumun bildirim yapma zorunluluğu bulunmaksızın, başvuru süresinin sonuna kadar başvuru sahibi tarafından giderilebilir” hükmüne,

Aynı maddenin 11’inci fıkrasının (c) bendinde “Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikâyete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikâyet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir.” hükmüne,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) Başvurular öncelikle;

…

ğ) Başvuru bedelinin, teminat alınacak hallerde ise başvuru teminatının yatırılıp yatırılmadığı,

…

yönlerinden sırasıyla incelenir.

(2) Başvuru dilekçesi ve ekinde yukarıda belirtilen ön inceleme konuları bakımından bir aykırılığın bulunmaması durumunda esasın incelenmesine geçilir.

(3) Birinci fıkrada yer alan bilgi ve belgeleri içermeyen ve henüz başvuru süresi dolmamış olan itirazen şikâyet başvurularında, başvuru süresinin sonuna kadar söz konusu eksiklikler başvuru sahibi tarafından giderilebilir.

(4) Yapılan ön inceleme sonucunda, bir aykırılığın tespit edilmesi halinde bu hususa ilişkin ön inceleme raporu düzenlenir.” hükmüne yer verilmiştir.

Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinde ise “(1) 16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir.” hükmüne yer verilmiştir.

Yapılan incelemede 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesi (j) bendinin (2) numaralı alt bendi uyarınca itirazen şikâyette bulunanlarca yatırılması zorunlu olan başvuru bedelinin Kurum hesaplarına yatırılmadığı tespit edilmiş olup, söz konusu eksikliğin başvuru sahibi tarafından giderilebilmesi için “www.ihale.gov.tr” internet adresi üzerinden yayımlandığı, ancak İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 16’ncı maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca on günlük itirazen şikâyet süresinin son günü olan 05.03.2018 Pazartesi günü mesai bitimine kadar giderilmediği anlaşılmıştır.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 17’nci maddesinin birinci fıkrası gereğince başvurunun süre ve şekil yönünden reddi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.