KİK Kararı: 2018/UH.IV-1437

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2018/044
Gündem No : 7
Karar Tarihi : 01.08.2018
Karar No : 2018/UH.IV-1437
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Şark Org. ve Danış. San. Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Mersin İl Sağlık Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2018/299419 İhale Kayıt Numaralı “Malzeme Dahil Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Mersin İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 23.07.2018 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Malzeme Dahil Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 30.07.2018 tarih ve 40833 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2018/1241 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle;

1. İhale dokümanında ulusal bayram ve resmi tatil günlerinde tüm personelin çalışma yapacağına ilişkin düzenlemenin Kamu İhale Kanunu’na, Kamu İhale Genel Tebliği’ne ve İş Kanunu’na aykırı olduğu,

2. Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde yer alan aykırılık hallerinin kaç defa tekrar edildiğinde sözleşmenin iptaline yol açacağı konusunda dokümanda açıklama bulunmamasının Kamu İhale Kanunu’na ve Kamu İhale Genel Tebliği’ne aykırı olduğu,

3. İhale konusu işin personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olmadığı, bu nedenle ihale dokümanında yer verilen personel giyim bedelleri ile Teknik Şartname’de belirtilen diğer giderler için (elektrik, su ve doğalgaz) birim fiyat teklif cetveline satır ilave edilmemesinin Kamu İhale Kanunu’na ve Kamu İhale Genel Tebliği’ne aykırı olduğu,

4. İdari Şartname’nin 7.1’inci maddesinde TSE 13075 Hizmet Yeterlik Belgesi, TSE 8985 Hizmet Yeterlik Belgelerinin istenmesinin ve üretim tesisinin yalnızca Mersin İl sınırında kurulu olmasının istenmesinin ihaleye katılımı ve rekabeti engelleyeceği ve bu durumun Kamu İhale Kanunu’na ve Kamu İhale Genel Tebliği’ne aykırı olduğu,

5. İhaleye yönelik şikâyet ve itirazen şikâyet başvurularının sayısı, ihaledeki geçerli teklif sayısının sınırlı olması, geçerli tekliflerin yaklaşık maliyetin üzerinde veya yaklaşık maliyete çok yakın olması, ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklif fiyatının da yaklaşık maliyete çok yakın olması (yaklaşık maliyetin sadece % 2 altında olduğu) ve ihalenin halihazırda işi yürüten firma üzerinde bırakılmasının ihalede rekabetin oluşmadığı ve ciddi bir kamu zararının oluştuğunu gösterdiği, ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 8’inci maddesinde başvurularda aranacak şekil unsurları düzenlenmiş, anılan maddenin onbirinci fıkrasında “İlana ve ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik başvurularda, şikayet dilekçesi ekine ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin belge eklenmesi zorunludur.” hükmüne yer verilmiştir. Anılan Yönetmelik’in 10’uncu maddesinin ikinci fıkrasında 8’inci maddede belirtilen ve dilekçe ile ekinde yer alması zorunlu olan bilgi ve belgeleri içermeyen şikayet başvurularında söz konusu eksiklerin başvuru süresinin sonuna kadar başvuru sahibi tarafından giderilebileceği, eksiklerin başvuru süresi içinde tamamlanmaması halinde idare tarafından başvurunun reddine karar verileceği hüküm altına alınmıştır.

Yapılan incelemede, başvuru sahibinin idareye yapmış olduğu şikayet başvurusunun yukarıda yer verilen mevzuata (şikayet dilekçesi ekinde ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin belge eklenmediği gerekçesiyle) uygun olmadığı gerekçesiyle şekil yönünden reddedildiği, başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesi incelendiğinde ise idarenin şikayet başvurusunu usulden reddetmesi gerekçesine yönelik herhangi bir iddiada bulunmadığı anlaşılmıştır. Bu çerçevede, başvurunun 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince şekil yönünden reddi gerekmektedir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler.” hükmü,

4734 Sayılı Kamu İhale Kanunu'nun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır…” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru Süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.” hükmü yer almaktadır.

Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasının ihale dokümanının 14.06.2018 tarihli ihale ilanına yansıyan düzenlemesine ilişkin olduğu, bu nedenle, şikâyetçinin şikâyet konusu işlemi fark etmesi veya öğrenmesi gereken tarih olan 14.06.2018 tarihini izleyen 10 (on) gün içinde 25.06.2018 tarihi mesai bitimine kadar idareye şikâyet başvurusunda bulunması gerekirken, bu süreyi geçirdikten sonra 17.07.2018 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu anlaşılmıştır. Dolayısıyla söz konusu iddiaya yönelik başvurunun süresinde olmadığı değerlendirilmiştir.

Diğer taraftan İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin 10’uncu fıkrasında “İdarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikayet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikayet başvurusuna konu edilemez.” hükmü yer almakta olup, başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinde yer verdiği 5’inci iddiasının idareye yapılan şikayet başvurusunda yer almadığı anlaşıldığından bahse konu iddianın ayrıca şekil yönünden de reddedilmesi gerektiği anlaşılmaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 8’inci maddesinin beşinci fıkrasında ise başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin ve başvuru bedelinin Kurum hesaplarına yatırıldığına dair belgenin sunulması gerektiği belirtilmiş, aynı Yönetmelik’in 16’ncı maddesinin üçüncü fıkrasında ise, henüz başvuru süresi dolmamış olan itirazen şikâyet başvurularıyla ilgili olarak, başvuru süresinin sonuna kadar söz konusu eksikliklerin giderilebileceği hükmüne yer verilmiştir.

Yapılan incelemede dilekçe ekinde başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin sunulmadığı ve 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesinin (j) bendinin (2) numaralı alt bendi uyarınca şikâyette bulunanlarca yatırılması zorunlu olan başvuru bedelinin yatırılmadığı tespit edilmiştir. Söz konusu eksikliğin, Yönetmelik’in yukarıda yazılı düzenlemesi kapsamında başvuru sahibi tarafından itirazen şikayet başvuru süresinin sonuna kadar tamamlanması mümkün olsa da yukarıda da belirtildiği üzere idareye yapılan başvurunun şekil yönünden uygun olmadığı görüldüğünden, eksikliğin tamamlatılması mümkün bulunmamaktadır.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince, başvurunun süre ve şekil yönünden reddi gerektiği anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.