KİK Kararı: 2018/UH.IV-1208

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2018/035
Gündem No : 21
Karar Tarihi : 21.06.2018
Karar No : 2018/UH.IV-1208
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Bir Dünya Turizm Seyahat Nakliye ve Ticaret Limited Şirketi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Ankara İl Sağlık Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2018/186937 İhale Kayıt Numaralı “Müdürlüğümüze Bağlı Birimler/Sağlık Tesisleri 24 Aylık 3 Kısım Yakıt Hariç Taşıt Kiralama Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Ankara İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 18.05.2018 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Müdürlüğümüze Bağlı Birimler/Sağlık Tesisleri 24 Aylık 3 Kısım Yakıt Hariç Taşıt Kiralama Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 08.06.2018 tarih ve 32539 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2018/958 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle;

1. İhalenin 1’inci kısmında çalıştırılacak şoför personelin ücretlerinin ve sgk primlerinin ortalama 22 gün üzerinden hesap edilmesi, yani kısa süreli (part time) olarak hesap edilmesi gerektiğinin belirtildiği, 4857 sayılı İş Kanunu’nun 13’üncü maddesi ve Sosyal Sigorta İşlemleri Yönetmeliği’nin 101’inci maddesinde sigortalının haftalık çalışma süresinin toplamı 30 saat veya üzerinde ise part time yani kısmi çalışmadan söz edilemeyeceği, dolayısıyla kanun ve yönetmelikler ile açık ifade edilen bu durumun aksine hareket etmenin idarenin, yüklenici firmanın hem de işçilerin aleyhine bir durum ortaya çıkardığı,

2. İhalenin 1’inci kısmına ilişkin olan Teknik Şartname’nin 6.2’inci maddesinde ve birim fiyat teklif cetvelinde belirtilen 8 adet şöförlü aracın haftanın 7 günü ve günde 16 saat hizmet verecek her araç için 2 şöför olacağına ilişkin düzenlemenin 4857 sayılı İş Kanunu’na, Anayasa’ya aykırı olduğu, İş Kanunu’nun 41’inci maddesinde bir işçinin fazla çalışma süresinin toplamının bir yılda 270 saatten fazla olamayacağı, bu kısım için yeterli personel sayısının tespit edilmesi gerektiği,

3. İhalenin 2’nci kısmında en avantajlı teklif sahibi olarak belirlenen firmanın iş ortaklığı olduğu, Teknik Şartname’nin 7.13’üncü maddesinde “K1 yetki belgesini yüklenici işe başlama tarihinde kontrol teşkilatına/idareye sunacaktır.” şeklinde düzenlemenin yer aldığı, Karayolları Taşıma Yönetmeliği uyarınca adi ortaklıklara yetki belgesi verilemeyeceği, dolayısıyla ihale üzerinde bırakılan firmanın ihale kapsamında kullanacağı K, L ya da R türü yetki belgelerinden birinin Ulaştırma Bakanlığından alabilmesi ve Şartname gereği işe başlama tarihinde kontrol teşkilatına/idareye sunabilmesi için “adi ortaklıkla” kurulan bir firma olmaması gerektiği, ihale üzerinde bırakılan iş ortaklığının adi ortaklık olarak ihaleye giremeyeceği, diğer yandan Karayolu Taşıma Yönetmeliği’nin 25/b-1 maddesi uyarınca (C1, C3, K ve P) türü yetki belgeleri sahipleri yalnızca öz mal taşıtlarını taşıt belgelerine kayıt ettirerek kullanabilecekleri, K1 belgesi ile sadece öz mal araçlar çalıştırılabileceği, kiralık araç çalıştıracak yüklenicilerin mevzuat gereği L1 veya R1 yetki belgeleri ile araç çalıştırabileceği, bundan dolayı 2’nci kısım için ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklifinin değerlendirme dış bırakılması gerektiği, ayrıca idarenin şikâyete verdiği cevapta K1 yetki belgesinin istekliden değil, çalışacak araçlardan istendiği belirtilse de bu açıklamanın Karayolu Taşıma Yönetmeliği’ne aykırı olduğu, yetki belgesi olmayan ve halihazırda kanunlara göre yetki belgesi alamayacak olan adi ortaklığın aynı zamanda kiralık araç çalıştırmasının da mümkün olmadığı,

4. İhale üzerinde bırakılan iş ortaklığının, iş ortaklığını oluşturan tüzelkişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzelkişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicili Gazetesi ile tüzelkişiliğin noter tasdikli imza sirkülerinin sunulmadığı,

İş deneyimini göstermek üzere sunulan iş bitirme belgesinin belge tutarının ve içeriğinin ihale dokümanında yazılı şartları taşımadığı,

Geçici teminat miktarının teklif bedeline göre eksik olduğu, standart forma göre düzenlenmediği, geçici teminat mektubunun geçerlilik tarihinin uygun olmadığı,

Birim fiyat teklif cetvelinde aritmetik hatalar bulunduğu, kaşe ve imzanın bulunmadığı, öte yandan teklif mektubunda belirtilen teklif tutarının rakam ve yazı ile doğru şekilde yazılmadığı,

İdari Şartname’nin diğer hususlar konulu maddesinde yazılı olan ve teklif edilen fiyatın açıklamasının istendiği bir tablonun sunulması gerekirken bunun yapılmadığı, yapıldı ise söz konusu tablodaki hesaplamaların yanlış olduğu, teklif edilen araçların Teknik Şartname’deki özellikleri taşımadığı,

Teklif zarfında sunulan ve katılan istekli tarafından imzalanması gereken evraklardaki imzaların, iş ortaklığını oluşturan tüzel kişilikleri temsile yetkili kişiler tarafından imzalanıp imzalanmadığının kontrol edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler.” hükmü,

4734 Sayılı Kamu İhale Kanunu'nun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır…” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru Süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.” hükmü yer almaktadır.

Başvuru sahibinin birinci ve ikinci iddialarının ihale dokümanına yönelik olduğu ve şikâyetçinin 02.05.2018 tarihinde EKAP üzerinden ihale dokümanını indirdiği, şikayetçinin şikayet konusu işlemi fark etmesi ve ya öğrenmesi gereken tarih olan 02.05.2018 tarihini izleyen 10 (on) gün içinde 14.05.2018 tarihine kadar idareye şikayet başvurusunda bulunması gerekirken, bu süreyi geçirdikten sonra 30.05.2018 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulunduğu anlaşılmış olup, başvuru sahibinin birinci ve ikinci iddialarının süre yönünden reddi gerekmektedir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “… İtirazen şikâyet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin, varsa şikâyete idarece verilen cevabın bir örneği ile başvuru bedeli ve teminatının Kurum hesaplarına yatırıldığına dair belgenin eklenmesi zorunludur.

…

Belirtilen hususlara aykırılık içeren ve henüz başvuru süresi dolmamış olan başvurulardaki eksiklikler, idare veya Kurumun bildirim yapma zorunluluğu bulunmaksızın, başvuru süresinin sonuna kadar başvuru sahibi tarafından giderilebilir” hükmüne,

Aynı maddenin 11’inci fıkrasının (c) bendinde “Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikâyete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikâyet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir.” hükmüne,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) Başvurular öncelikle;

…

ğ) Başvuru bedelinin, teminat alınacak hallerde ise başvuru teminatının yatırılıp yatırılmadığı,

…

yönlerinden sırasıyla incelenir.

(2) Başvuru dilekçesi ve ekinde yukarıda belirtilen ön inceleme konuları bakımından bir aykırılığın bulunmaması durumunda esasın incelenmesine geçilir.

(3) Birinci fıkrada yer alan bilgi ve belgeleri içermeyen ve henüz başvuru süresi dolmamış olan itirazen şikâyet başvurularında, başvuru süresinin sonuna kadar söz konusu eksiklikler başvuru sahibi tarafından giderilebilir.

(4) Yapılan ön inceleme sonucunda, bir aykırılığın tespit edilmesi halinde bu hususa ilişkin ön inceleme raporu düzenlenir.” hükmüne yer verilmiştir.

Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinde ise “(1) 16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir.” hükmüne yer verilmiştir.

Yapılan incelemede, 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesi (j) bendinin (2) numaralı alt bendi uyarınca itirazen şikâyette bulunanlarca yatırılması zorunlu olan başvuru bedelinin Kurum hesaplarına yatırılmadığı tespit edilmiş olup, söz konusu eksikliğin başvuru sahibi tarafından giderilebilmesi için “www.ihale.gov.tr” internet adresi üzerinden yayımlandığı, ancak İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 16’ncı maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca on günlük itirazen şikâyet süresinin son günü olan 11.06.2018 Pazartesi günü mesai bitimine kadar giderilmediği anlaşılmıştır.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin 11’inci fıkrasının (c) bendi ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 17’nci maddesinin birinci fıkrası gereğince başvurunun süre ve şekil yönünden reddi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.