KİK Kararı: 2018/UH.II-750

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2018/021
Gündem No : 14
Karar Tarihi : 10.04.2018
Karar No : 2018/UH.II-750
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Tandır Koç Kardeşler Nak. Gıda Hay. Eml. Mob. Orm. Ür. San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Bulancak Belediye Başkanlığı Fen İşleri Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2018/87799 İhale Kayıt Numaralı “360 Gün Süre İle İş Makinesi ve Kamyon Kiralama” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Bulancak Belediye Başkanlığı Fen İşleri Müdürlüğü tarafından 02.03.2018 tarihinde pazarlık usulü ile gerçekleştirilen “360 Gün Süre İle İş Makinesi ve Kamyon Kiralama” ihalesine ilişkin olarak Tandır Koç Kardeşler Nak. Gıda Hay. Eml. Mob. Orm. Ür. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 08.03.2018 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 12.03.2018 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 16.03.2018 tarih ve 17842 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 15.03.2018 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2018/446 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, idarece iş deneyiminin tevsiki için sunulan belgelerinin, özel sektöre gerçekleştirilen iş kapsamında sunulan sözleşmede operatörün maaşı ile Sosyal Güvenlik Kurumu (SGK) primlerinin tedarikçiye ait olacağı düzenlemesinden hareketle söz konusu iş personel çalıştırılmasına dayalı bir iş olarak nitelendirilerek, teklifleri kapsamında sunulan SGK dokümanlarının o işe ait olmadığı gerekçesiyle uygun bulunmadığı, ancak bahsi geçen işin personel çalıştırılmasına dayalı bir iş olmadığı, dolayısıyla SGK belgelerinin de istenmesinin mevzuata uygun olmadığı, ancak buna rağmen anılan belgelerin sunulduğu, bu doğrultuda tekliflerinin değerlendirmeye alınarak ihalenin uhdelerinde bırakılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Başvuru konusu ihalenin 02.03.2018 tarihinde gerçekleştirildiği, söz konusu ihaleye 6 isteklinin katıldığı, bila tarih ve 2018/6 sayılı ihale komisyonu kararından, idarece yapılan değerlendirme neticesinde, başvuru sahibinin teklifinin, iş deneyim belgesinin uygun olmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılarak ihalenin iptaline karar verildiği, söz konusu iptal kararının 07.03.2018 tarihinde isteklilere EKAP üzerinden tebliğ edildiği, anılan istekli tarafından 08.03.2018 tarihinde yapılan şikâyet başvurusu üzerine idarece verilen cevapta “…sunulan SGK dokümanlarının o işe ait olmadığı, mevcut iş yerine ait olduğu anlaşıldığından…” ifadelerine yer verildiği görülmüş olup, bu doğrultuda başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılma gerekçesi, teklif dosyası kapsamında sunulan SGK hizmet listesinin sözleşme konusu işe ait olmaması olarak anlaşılmıştır.

5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu’nun “İşyeri, işyerinin bildirilmesi, devri, intikali ve nakli” başlıklı 11’inci maddesinde “İşyeri, sigortalı sayılanların maddî olan ve olmayan unsurlar ile birlikte işlerini yaptıkları yerlerdir.

İşyerinde üretilen mal veya verilen hizmet ile nitelik yönünden bağlılığı bulunan ve aynı yönetim altında örgütlenen işyerine bağlı yerler, dinlenme, çocuk emzirme, yemek, uyku, yıkanma, muayene ve bakım, beden veya meslek eğitimi yerleri, avlu ve büro gibi diğer eklentiler ile araçlar da işyerinden sayılır.

İşveren, örneği Kurumca hazırlanacak işyeri bildirgesini en geç sigortalı çalıştırmaya başladığı tarihte, Kuruma vermekle yükümlüdür. Şirket kuruluşunun ticaret sicili memurluklarına bildirilmesi halinde yapılan bu bildirim Kuruma yapılmış sayılır ve ilgililerce ayrıca işyeri bildirgesi düzenlenmez. Ticaret sicili memurlukları, kendilerine yapılan bu bildirimi en geç on gün içinde Kuruma bildirmek zorundadır.

…

Bu maddede belirtilen yükümlülükleri yerine getirmeyenler hakkında, 102 nci maddenin birinci fıkrasının (b) bendi uyarınca idarî para cezası uygulanır. İdarî para cezası uygulanması, bu yükümlülüklerin yerine getirilmesine engel teşkil etmez.

Alt işveren, asıl işverenin işyerinde çalıştırdığı sigortalıları, işverenle aralarında yaptıkları sözleşmenin ibrazı kaydıyla, Kurumdan alacağı özel bir numara ile asıl işverenin kayıtlı olduğu dosyadan bildirir.

İşyeri bildirgesinin verilmemesi veya geç verilmesi, bu Kanunda belirtilen hak ve yükümlülükleri ortadan kaldırmaz. İşyeri bildirgesinin şekli ve içeriği ile bu maddenin uygulanmasına ilişkin usûl ve esaslar Kurum tarafından çıkarılacak yönetmelikle düzenlenir.” hükmü,

Sosyal Sigorta İşlemleri Yönetmeliği’nin “Alt işveren ve sigortalıyı geçici olarak devir alanın yükümlülüğü” başlıklı 31’inci maddesinde “(1) Alt işveren, mevzuattan doğan yükümlülüklerini asıl işverene ait işyeri sicil numarasına ilave olarak verilecek üç haneli alt işveren numarası ile asıl işverenin işyeri dosyası üzerinden yerine getirir. Alt işveren adına işyeri dosyası açılmaz…” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde “İş deneyimini gösteren belgelerin istenildiği ihalelerde; teknolojik ürün deneyim belgesinin ve yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgelerin,

b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80’inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işleriyle ilgili iş deneyimini gösteren belgelerin,

…

istenilmesi zorunludur…” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “İş deneyim belgesi düzenlenemeyen hallerde iş deneyimini gösteren diğer belgeler ve bu belgelerde aranacak kriterler” başlıklı 47’nci maddesinde “(1) Gerçek kişilere veya iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan her türlü kurum ve kuruluşa bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştirilen işlerde, iş deneyim belgesi düzenlenemez. Bu durumda, bitirilen işlere ilişkin iş deneyiminin belgelendirilmesinde aşağıdaki esaslar uygulanır:

(a) Yurtdışında gerçekleştirilen işler hariç bu madde kapsamında yer alan işlerde; sözleşme ve bu sözleşmenin uygulanmasına ilişkin olarak 213 sayılı Vergi Usul Kanununun ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen; fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri veya serbest meslek makbuzu nüshaları ya da bu nüshaların noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri, personel çalıştırılan işlerde ise bu belgelere ek olarak o işe ait sözleşme kapsamında personel çalıştırıldığını gösteren Sosyal Güvenlik Kurumu internet sayfası üzerinden düzenlenmiş ve idarece teyidi yapılabilen belgeler, iş deneyimini gösteren belgelerdir. Aday veya istekli, iş deneyimini gösteren bu belgeleri başvuru veya teklifi kapsamında sunar. Bu maddede belirtilen işler için iş deneyim belgesi düzenlenmiş olsa bile, ihale komisyonunca dikkate alınamaz…” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: 360 Gün süre ile İş Makinesi ve Kamyon Kiralama

b) Miktarı ve türü:

360 gün süre ile Beko Loader (Kazıcı-Yükleyici) 2 adet

360 gün süre ile Ekskavatör 3 adet

360 gün süre ile Kamyon 3 adet…” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “…7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

7.5.1. İsteklinin teknolojik ürün deneyim belgesi ya da yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgeleri veya

b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işlerine ilişkin deneyimini gösteren belgeleri,

sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 25'den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin veya teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması gerekir.

…

7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

7.6.1.

Tüm resmi kurum ve özel sektör ile yapılan iş makinesi ve kamyon kiralama işleri benzer iş olarak kabul edilecektir…” düzenlemesi yer almaktadır.

Aktarılan mevzuat hükümleri ve idarece yapılan düzenlemelerden, iş deneyiminin tevsiki için istekliler tarafından teklif edilen bedelin %25’inden az olmamak üzere, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak, ilk ilân tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgelerin sunulabileceği, özel sektöre gerçekleştirilen işlerde iş deneyiminin tevsiki için sözleşme ve bu sözleşmenin uygulanmasına ilişkin olarak düzenlenen fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, serbest muhasebeci (SM), yeminli mali müşavir (YMM), serbest muhasebeci mali müşavir (SMMM) veya vergi dairesi onaylı suretleri veya serbest meslek makbuzu nüshaları ya da bu nüshaların noter, YMM, SMMM veya vergi dairesi onaylı suretlerinin sunulması, personel çalıştırılan işlerde ise bu belgelere ek olarak o işe ait sözleşme kapsamında personel çalıştırıldığını gösteren Sosyal Güvenlik Kurumu (SGK) internet sayfasından düzenlenmiş ve idarece teyidi yapılabilen belgelerin sunulması gerektiği, diğer yandan, tüm resmi kurum ve özel sektör ile yapılan iş makinesi ve kamyon kiralama işlerinin benzer iş olarak kabul edileceği anlaşılmıştır.

İdarece ihale işlem dosyası kapsamında gönderilen bilgi ve belgeler incelendiğinde, başvuru sahibi tarafından teklif dosyası kapsamında iş deneyiminin tevsiki için Ahis Yapı İnş. Mimarlık ve Müh. Hiz. Tiz. Ltd. Şti. ile yapılan 01.04.2017 tarihli iş makinesi kira sözleşmesi ve bu sözleşmenin uygulanmasına ilişkin olarak düzenlenen fatura örnekleri ile bu belgelere ek olarak SGK internet sayfasından düzenlenen sigortalı hizmet listesinin sunulduğu tespit edilmiştir.

Bu kapsamda, söz konusu sözleşme maddelerine bakıldığında, Kumru – (Korgan-Çamiçi) ayr. İl yolu işinde kullanılmak üzere Ahis Yapı İnş. Mimarlık ve Müh. Hiz. Tiz. Ltd. Şti. adına kiralanan iş makinelerinin konu edildiği, operatör maaşı ile SSK primlerinin tedarikçiye ait olduğu, makinelerin günde 10 saat (sabah 7:00 akşam: 18:00 arası) olmak üzere aylık çalışma saatinin 270 olarak belirlendiği, sözleşmenin geçerlilik tarihinin ise 01.04.2017 – 31.12.2017 şeklinde belirtildiği görülmüştür.

Söz konusu düzenlemelerden hareketle, sözleşme konusu iş kapsamında tam zamanlı personel çalıştırıldığı, bu doğrultuda bahsi geçen iş kapsamında personel çalıştırıldığını gösteren SGK internet sayfası üzerinden düzenlenmiş ve idarece teyidi yapılabilen belgelerin de teklif dosyası kapsamında sözleşme ve faturalarla birlikte sunulması gereken belgelerden olduğu anlaşılmıştır.

Bu kapsamda, başvuru sahibi tarafından sunulan sigortalı hizmet listelerine bakıldığında, işyeri sicil numarasının 295240101101353502803-000 olduğu, işyeri adresinin Sanayi Mah. Sanayi Sitesi 15. Blok No: 28 Bulancak olarak belirtildiği görülmüştür.

Diğer yandan, Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu’nun 11’inci maddesi ile Sosyal Sigorta İşlemleri Yönetmeliği’nin 31’inci maddesinde, alt işverenin, mevzuattan doğan yükümlülüklerini asıl işverene ait işyeri sicil numarasına ilave olarak verilecek üç haneli alt işveren numarası ile asıl işverenin işyeri dosyası üzerinden yerine getireceği ve alt işveren adına işyeri dosyası açılmayacağı hüküm altına alınmıştır.

Bu çerçevede, istekliler tarafından özel sektöre gerçekleştirilen işlere ilişkin iş deneyimlerinin tevsiki için sözleşme ve bu sözleşmenin uygulanmasına yönelik olarak düzenlenen fatura örnekleri ile tam zamanlı personel çalıştırılan işlerde bu belgelere ek olarak o işe ait sözleşme kapsamında personel çalıştırıldığını gösteren SGK internet sayfası üzerinden düzenlenmiş ve idarece teyidi yapılabilen belgelerin sunulması gerektiği, söz konusu SGK belgelerinin istenmesinin amacının, o iş kapsamında personel çalıştırılıp çalıştırılmadığının tespitinin yapılabilmesi olduğu, bahsi geçen hususun anılan Yönetmelik’in 47’nci maddesinde de “…bu belgelere ek olarak o işe ait sözleşme kapsamında personel çalıştırıldığını gösteren Sosyal Güvenlik Kurumu internet sayfası üzerinden düzenlenmiş ve idarece teyidi yapılabilen belgeler…” şeklinde açıkça hüküm altına alındığı, dolayısıyla isteklilerce bu yönde sunulacak belgelerin de tereddüde yer bırakmayacak şekilde sözleşme konusu iş kapsamında personel çalıştırıldığını gösterir nitelikte olması gerektiği anlaşılmıştır.

Uyuşmazlık konusu ihalede sunulan belgelere bakıldığında, sigortalı hizmet listesindeki işyeri adresinin, başvuru sahibinin Ticaret Sicili Gazetesi’nde ticaret merkezi adresi olarak gösterilen adres ve sunulan sözleşmedeki adres ile aynı olduğu, dolayısıyla sözleşme konusunun “Kumru – (Korgan-Çamiçi) Ayr. Yolu İşi”nde kullanılacak iş makineleri olduğu göz önünde bulundurulduğunda, söz konusu sigortalı hizmet listesinde yer alan kişilerin bu iş kapsamında çalıştırılıp çalıştırılmadığının anlaşılmasının mümkün olmadığı, ayrıca çalıştırılan personelle ilgili olarak bahsi geçen belge dışında herhangi bir belgenin de sunulmadığı, kaldı ki alt işverenin, mevzuattan doğan yükümlülüklerini asıl işverene ait işyeri sicil numarasına ilave olarak verilecek üç haneli alt işveren numarası ile asıl işverenin işyeri dosyası üzerinden yerine getireceği de dikkate alındığında, anılan istekli tarafından sunulan belgelerin, sözleşme konusu iş kapsamında personel çalıştırıldığını gösterir nitelikte olmadığı anlaşılmıştır.

Bu kapsamda, idarece başvuru sahibinin teklifinin, SGK dokümanlarının sözleşme konusu işe ait olmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılması işleminde mevzuata aykırılık bulunmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Diğer yandan, anılan Kanun’un “Kamu İhale Kurumu” başlıklı 53’üncü maddesinin (j) fırkasının (2) numaralı bendinde itirazen şikâyet başvuru bedellerine ilişkin olarak “2) Yaklaşık maliyeti beş yüz bin Türk Lirasına (Yediyüzonüçbinaltıyüzellibeş Türk Lirasına) kadar olan ihalelerde üç bin Türk Lirası (Dörtbinikiyüzseksen Türk Lirası), beş yüz bin Türk Lirasından (Yediyüzonüçbinaltıyüzellibeş Türk Lirasından) iki milyon Türk Lirasına (İkimilyonsekizyüzellidörtbinaltıyüzyirmialtı Türk Lirasına) kadar olanlarda altı bin Türk Lirası (Sekizbinbeşyüzaltmışiki Türk Lirası), iki milyon Türk Lirasından (İkimilyonsekizyüzellidörtbinaltıyüzyirmialtı Türk Lirasından) on beş milyon Türk Lirasına (Yirmibirmilyondörtyüzdokuzbinaltıyüzdoksanyedi Türk Lirasına) kadar olanlarda dokuz bin Türk Lirası (Onikibinsekizyüzkırküç Türk Lirası), on beş milyon Türk Lirası (Yirmibirmilyondörtyüzdokuzbinaltıyüzdoksanyedi Türk Lirası) ve üzerinde olanlarda on iki bin Türk Lirası (Onyedibinyüzyirmialtı Türk Lirası) tutarındaki itirazen şikâyet başvuru bedeli.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “İtirazen şikâyet başvurularında aranılacak şekil unsurları” başlıklı 11’inci maddesinin altıncı fıkrasında ise “…Kısmi teklife açık ihalelerde ise tekliflerin verilmesi ile bu aşamadan sonraki işlemlere ilişkin başvurularda, başvuru bedeli toplam yaklaşık maliyet üzerinden yatırılır. Başvuruya konu kısmın yaklaşık maliyetine göre fazla yatırıldığı tespit edilen tutar Kurum tarafından başvuru sahibine iade edilir.” açıklamaları yer almaktadır.

Konuya ilişkin belgeler dikkate alındığında, 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesi ve Tebliğ açıklaması gereğince şikâyet bedeli olarak yatırılması gereken tutarın 4.280,00 TL olduğu anlaşılmış olup, başvuru sahibince itirazen şikâyet başvuru bedeli olarak yatırılan 8.562,00 TL’den, fazladan yatırılan 4.282,00 TL’lik kısmının yazılı talebi halinde başvuru sahibine iadesi gerektiği anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

1. Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

2. Fazla ödenen başvuru bedelinin başvuru sahibinin yazılı talebi halinde iadesine,

Oybirliği ile karar verildi.