KİK Kararı: 2018/UH.II-655

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2018/018
Gündem No : 26
Karar Tarihi : 28.03.2018
Karar No : 2018/UH.II-655
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Kalkandere Öğretmenevi ve Akşam Sanat Okulu Müdürlüğü,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Emniyet Genel Müdürlüğü Rize Polis Meslek Eğitim Merkezi,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2018/83941 İhale Kayıt Numaralı “Malzemeli Yemek Hazırlama, Dağıtımı ve Sonrası Hizmeti Alımı İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Emniyet Genel Müdürlüğü Rize Polis Meslek Eğitim Merkezi tarafından 26.02.2018 tarihinde pazarlık usulü ile gerçekleştirilen “Malzemeli Yemek Hazırlama, Dağıtımı ve Sonrası Hizmeti Alımı İşi” ihalesine ilişkin olarak Kalkandere Öğretmenevi ve Akşam Sanat Okulu Müdürlüğü’nün 28.02.2018 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 01.03.2018 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 13.03.2018 tarih ve 17196 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 08.03.2018 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2018/418 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, söz konusu ihaleye Kalkandere Öğretmenevi ve Akşam Sanat Okulu olarak katıldıkları, banka referans mektubu ibraz edemediklerinden ihalede değerlendirme dışı bırakıldıkları, Kalkandere Ziraat Bankası'ndan alınan kamu kurumu olmaları nedeniyle banka referans mektubu alamayacaklarına dair belgenin kurumlarına ait diğer belgelerle birlikte ihaleyi yapan idareye ibraz edildiği, kamu kurumu olmaları nedeniyle banka referans mektubundan elenmelerinin hukuka aykırı olduğu, böyle bir belgenin kamu iktisadi teşekkülü olan kurumlarından istenemeyeceği, tekliflerinin kamu yararı açısından en uygun teklif olduğu, ayrıca bahse konu ihalenin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 21(b) bendindeki şartları taşımadığı halde 21(b) maddesine göre yapıldığı, bu sebeple hukuka aykırılık taşıyarak aynı zamanda rekabet koşullarının sağlanamadığı gerekçesiyle ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kanun’un “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru ehliyeti” başlıklı 5’inci maddesinde “(1) İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden;

a) İstekli olabilecekler; ön yeterlik ve/veya ihale dokümanının verilmesi, ön yeterlik ve/veya ihale ilanında veya ön yeterlik ve/veya ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar,

b) Adaylar; belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan ihalelerde ön yeterlik başvurularının sunulması, değerlendirmesi ve sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem ve eylemler; belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ise kısa listeye alınmış olmaları kaydıyla ayrıca ihale daveti ve/veya ihale dokümanının gönderilmesi, ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar,

c) İstekliler; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler, hakkında başvuruda bulunabilir.” hükmü bulunmaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinin birinci fıkrasında “(1) İdareye şikâyet süresi; ihale sürecindeki şikâyete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanun’un 21’inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;

a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini,

b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın satın alındığı tarihi, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ihale dokümanının teslim alındığı tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi,

c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikâyete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,

ç) Şikâyet üzerine idare tarafından verilen kararın bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi, on gün içerisinde karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini,

d) İhalenin iptali kararına karşı yapılan itirazen şikâyet başvurularında ise iptal kararının bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi,

izleyen günden itibaren başlar.

(2) Tatil günleri sürelere dahildir. Sürenin son gününün tatil gününe rastlaması halinde, süre tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar. Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikâyet başvurularının, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması zorunludur.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Şikâyet başvuru süresi” başlıklı 4’üncü maddesinde “(1) Kanun’un 55’inci maddesi uyarınca şikâyet başvurusu usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmadan önce aday veya istekliler ile istekli olabileceklerin şikâyete yol açan durumların farkına vardığı veya farkına varmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanun’un 21’inci maddesinin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gün içinde ihaleyi yapan idareye yapılır.

(2) Süreler;

a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini, düzeltme ilanı yapılan hallerde düzeltme ilanının yayımlandığı tarihi, gazetelerde veya bültende birden fazla yayımlanan ilanlar arasında çelişki olması halinde son ilan tarihini,

b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın satın alındığı tarihi, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ihale dokümanının teslim alındığı tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi,

c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikâyete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,

ç) Şikâyet üzerine idare tarafından verilen kararın bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi, on gün içerisinde karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini,

d) İhalenin iptali kararına karşı yapılan itirazen şikâyet başvurularında ise iptal kararının bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi,

izleyen günden itibaren başlar.” açıklaması yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri gereğince, ihale sürecindeki hukuka aykırı işlemler veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden istekliler, yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler hakkında mevzuatta hüküm altına alınan süreler içerisinde başvuruda bulunabileceklerdir.

Başvuru sahibinin banka referans mektubunun kamu iktisadi teşekkülü olan kurumlarından istenemeyeceği iddiası incelendiğinde, bahse konu iddianın İdari Şartname’nin 7.4.1’inci maddesine yönelik olduğu, diğer bir ifadeyle ihale dokümanına ilişkin olduğu görülmüş olup başvuru sahibinin ihale dokümanına yönelik şikâyet başvurusunda bulunduğu anlaşılmaktadır. Bu çerçevede, başvuru sahibinin 26.02.2018 tarihinde ihaleye teklif vererek istekli sıfatına haiz olduğu, isteklilerin ise ancak tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler hakkında başvuruda bulunabileceği hüküm altına alındığından başvuru sahibinin 28.02.2018 tarihinde idareye yapmış olduğu şikâyet başvurusunda belirtilen iddia konularına ilişkin olarak başvuru ehliyetine haiz olmadığı değerlendirilmiştir.

Ayrıca, bahse konu ihale 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 21’inci maddesinin birinci fıkrasının (b) bendine göre yapıldığı, söz konusu iddia ihale dokümanına yönelik olduğundan başvuru sahibi tarafından ihale dokümanının satın alındığı tarih olan 22.02.2018 tarihini izleyen günden itibaren 5 (beş) gün içinde ve ihale tarihinden (26.02.2018) 3 (üç) iş günü öncesine kadar idareye şikâyet başvurusunda bulunulması gerekirken bu süreyi geçirdikten sonra 28.02.2018 tarihinde şikâyet başvurusunda bulunulduğu anlaşıldığından bu hususlara ilişkin olarak yapılan başvurunun aynı zamanda süre yönünden de reddedilmesi gerekmektedir.

Bununla birlikte, başvuru sahibinin “bahse konu ihalenin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 21(b) bendindeki şartları taşımadığı halde 21(b) maddesine göre yapıldığı, bu sebeple hukuka aykırılık taşıyarak aynı zamanda rekabet koşullarının sağlanamadığı” iddiasının, başvuru sahibi istekli tarafından idareye yapılan 28.02.2018 tarihli şikâyet başvurusunda yer almadığı görülmektedir. İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci fıkrasında, “…İdareye başvuru konularının yanı sıra yeni konular da eklenerek Kuruma başvurulması halinde ise, itirazen şikâyet başvurusunun incelenmesinde idareye başvurusu konusu edilmeyen hususlar dikkate alınmaz.” denildiğinden, başvuru sahibinin söz konusu iddiaları bu yönüyle uygun bulunmamıştır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Bankalardan temin edilecek belgeler” başlıklı 34’üncü maddesinde “(1) Mali durumu göstermek üzere bankalardan temin edilecek yeterlik belgesi, banka referans mektubudur. Banka referans mektubu, Türkiye’de veya yurt dışında faaliyet gösteren bankalardan temin edilebilir. Banka referans mektubunun ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenmiş olması zorunludur.

(2) Banka referans mektubuna ilişkin yeterlik kriterleri aşağıdaki esaslara göre belirlenir:

a) Açık ihale usulüyle yapılan ihaleler ile Kanunun 21 inci maddesinin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde; isteklinin bankalar nezdindeki kullanılmamış nakdi veya gayrinakdi kredisi ya da üzerinde kısıtlama bulunmayan mevduatı, teklif edilen bedelin % 10’undan az olamaz.

b) Belli istekliler arasında ihale usulüyle yapılan ihaleler ile Kanunun 21 inci maddesinin (a), (d) ve (e) bentlerine göre yapılan ihalelerde; aday veya isteklinin bankalar nezdindeki kullanılmamış nakdi veya gayrinakdi kredisi ya da üzerinde kısıtlama bulunmayan mevduatı, yaklaşık maliyetin % 5’i ile % 15’i aralığında idare tarafından belirlenecek parasal tutardan az olamaz.

c) Yukarıdaki bentlerde belirtilen kriterler, mevduat ve kredi tutarları toplanmak ya da birden fazla banka referans mektubu sunulmak suretiyle de sağlanabilir.

(3) İş ortaklığında, ortaklardan biri, birkaçı veya tamamı tarafından ortaklık oranına bakılmaksızın bu yeterlik kriteri sağlanabilir. Konsorsiyumda ise bu belgelerin her bir ortak tarafından, kendi kısmı için belirlenen yeterlik kriterini sağlayacak şekilde sunulması gerekir.

(4) Gerek görüldüğünde, banka referans mektubunun teyidi ilgili bankanın genel müdürlüğünden veya şubesinden idarelerce yapılır. Yapılan teyitlerin bankanın en az iki yetkilisinin imzasını taşıması zorunludur.” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: Malzemeli Yemek Hazırlama, Dağıtımı ve Sonrası Hizmeti Alımı İşi

b) Miktarı ve türü:

64.800 Öğün Sabah Kahvaltısı

64.800 Öğün Öğle Yemeği

90.000 Öğün Akşam Yemeği

25.200 Öğün BRUNCH

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c)Yapılacağı yer:Rize POMEM Müdürlüğü/Şaban Cengiz Eğitim Kampüsü/Kızıltoprak Mah. Kümeevleri No:2 Kalkandere/RİZE” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin 7.4.1’inci maddesinde “İsteklinin teklif ettiği bedelin % 10'undan az olmamak üzere bankalar nezdindeki kullanılmamış nakdi veya gayrinakdi kredisi ya da üzerinde kısıtlama bulunmayan mevduatını gösteren banka referans mektubu sunması zorunludur. Banka referans mektubunun ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenmiş olması zorunludur.

Yukarıdaki kriter, mevduat ve kredi tutarları toplanmak ya da birden fazla banka referans mektubu sunulmak suretiyle de sağlanabilir.

İş ortaklığında, ortaklardan biri, birkaçı veya tamamı tarafından ortaklık oranına bakılmaksızın bu yeterlik kriteri sağlanabilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Ziraat Bankası Kalkandere/Rize Şubesinin 26.02.2018 tarihli ve 12-07 sayılı yazısında “Kamu Kurumu olan Bankamız müşterisi Öğretmenevi ve Akşam Sanat Okulu Müdürlüğünün (Vkn: 4950623138) nezdimizde herhangi bir kredi limiti bulunmamaktadır. Bu sebeple ilgili kuruma referans mektubu düzenleme imkanı bulunmadığı hususunu;

Bilgilerinize arz/rica ederiz.” ifadelerine yer verilmiştir.

Her ne kadar Ziraat Bankası Kalkandere/Rize Şubesi tarafından anılan istekliye banka referans mektubu düzenlenemeyeceği belirtilse de, İdari Şartname’nin 7.4.1’inci maddesinde banka referans mektubunun yeterlik kriteri olarak belirlendiği görülmüştür.

Başvuru sahibi Kalkandere Öğretmenevi ve Akşam Sanat Okulu Müdürlüğü tarafından teklifi kapsamında İdari Şartname’nin 7.4.1’inci maddesinde yeterlik kriteri olarak istenilen banka referans mektubunun sunulmadığı görüldüğünden teklifinin idarece değerlendirme dışı bırakılmasında herhangi bir aykırılığın bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Bu sebeple, başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.