KİK Kararı: 2018/UH.II-547

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2018/014
Gündem No : 52
Karar Tarihi : 06.03.2018
Karar No : 2018/UH.II-547
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Avrasya Sosyal Hizmetler İnşaat Yazılım Bilişim Nakliyat Temizlik Personel Servis Mühendislik Yemekhane Hizmetleri Ticaret Limited Şirketi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Dicle İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2018/7671 İhale Kayıt Numaralı “2017-2018 Dicle İlçesi Taşımalı 2220 İlkokul ve Ortaokul Öğrencisine 68 İşgünü Sıcak Yemek İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Dicle İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü tarafından 05.02.2018 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “2017-2018 Dicle İlçesi Taşımalı 2220 İlkokul ve Ortaokul Öğrencisine 68 İşgünü Sıcak Yemek İşi” ihalesine ilişkin olarak Avrasya Sosyal Hizmetler İnşaat Yazılım Bilişim Nakliyat Temizlik Personel Servis Mühendislik Yemekhane Hizmetleri Ticaret Limited Şirketinin 25.01.2018 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 29.01.2018 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 07.02.2018 tarih ve 10524 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 07.02.2018 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2018/231 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, İhale İlanı’nın "Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ait belgeler ve kapasite raporu" başlıklı 4.3.2'nci maddesinde ve İdari Şartname'nin ise "İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri" başlıklı 7'nci maddesinde yer alan "7.5.2/b- İstekliler, kumanya ve sıcak yemeği hijyenik ortamda taşımaya elverişli 10 (on) yaşını aşmamış trafik siciline kayıtlı Karayolları Düzenleme Genel Müdürlüğünden alınmış K2 yetki belgesine sahip frigorifik (soğutuculu) en az 4 ( dört ) adet kamyonet/ minibüs çalıştıracaklardır. Yüklenici, bu 4 ( dört) aracın tamamını veya bir kısmını kiralayabilir, kira ise her araç için ayrı ayrı noter tasdikli kira sözleşmelerini, teklif zarfında idareye sunacaktır. Araçlar isteklilerin kendi malı ise bunu tevsik edici belgeleri idareye teklif zarfında sunacaklardır. (Demirbaş, amortisman defteri, Yeminli Mali Müşavir yada serbest Muhasebeci Mali Müşavir... vs. raporları ile). Yüklenici bu araçlara ait evrakları (ruhsat, K2 belgesi, sürücü belgesi, kiralık ise kira sözleşmesinin aslını veya noter tasdikli suretini) teklifleri esnasında idareye sunacaktır. İstekli, Kumanyanın ve sıcak yemeğin dağıtımını belgelerini sundukları bu araçlarla ve sürücülerle yapmak zorundadır. Ancak daha sonra Araçlarda veya sürücülerde herhangi bir değişiklik olması durumunda (aracın satılması, kira sözleşmesinin iptal edilmesi, aracın kaza yapması, sürücünün işten ayrılması, hastalanması vs.) durumda yüklenici aynı gün veya en az üç gün önceden idareye aynı şartları taşıyan araçların ve sürücülerin evraklarını verecek, yemeği bu araçlar ve sürücülerle taşıyacaktır." düzenlemesinin Kamu İhale Genel Tebliği'nin 9.1'inci maddesine aykırı olduğu, doküman kapsamında isteklilerden ihale konusu işin ifası sırasında kullanacağı araçlara ilişkin kira sözleşmelerinin teklif dosyası kapsamında istenilmesinin ihalenin istekli üzerinde kalıp kalmayacağı hususu dikkate alındığında teklif hazırlama aşamasında isteklilere ekstra masraf oluşturacağı ve bu haliyle söz konusu düzenlemenin Kamu İhale Kanunu'nun 5'inci maddesinde yer alan temel ilkelere de aykırılık teşkil ettiği iddiasına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Başvuru sahibinin iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.

…” hükmü,

Hizmet Alım İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin “Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler ve kapasite raporu” başlıklı 41’inci maddesinde “(1) İşin yapılabilmesi için gerekli görülen makine, teçhizat ve diğer ekipmanın sayısına ve niteliğine dokümanda yer verilir. Makine, teçhizat ve ekipman için kendi malı olma şartının aranmaması esastır. Ancak idare, işin niteliğinin gerektirdiği hallerde, ihale konusu işin yapılabilmesi için adaya veya istekliye ait olmasını gerekli gördüğü makine, teçhizat ve diğer ekipmanı yeterlik kriteri olarak belirleyebilir. Bu durumda, makine, teçhizat ve diğer ekipmanın, teknik kriterlerine yönelik olarak dokümanda düzenleme yapılmış ise, bu niteliğe yönelik belgelerin de başvuru veya teklif kapsamında sunulması zorunludur.

(2) Adayın veya isteklinin kendi malı olan makine, teçhizat ve diğer ekipman; ruhsat, demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı ya da yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya serbest muhasebeci raporu ile tevsik edilir. Tevsik işleminin aslına uygunluğunun noter tarafından onaylanmış ruhsat örneklerinin sunularak yapılması halinde, örnek çıkarma işleminin ilan veya davet tarihinden sonra yapılmış olması zorunludur.

(3) Geçici ithalle getirilmiş veya finansal kiralama yoluyla edinilmiş makine ve ekipman, kira sözleşmesinin sunulması ve ihalenin ilk ilan veya davet tarihine kadar olan kiralarının ödendiğinin belgelenmesi şartı ile adayın veya isteklinin kendi malı sayılır.

(4) İş ortaklığında makine, teçhizat ve ekipman ortaklardan biri, birkaçı veya tamamı tarafından sağlanabilir. Konsorsiyumda, makine, teçhizat ve ekipmana ilişkin belgeler, her bir ortağın kendi kısmı göz önünde bulundurularak, ortaklardan ayrı ayrı istenir ve değerlendirilir.

(5) İdare, ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede işin niteliğini göz önünde bulundurarak kapasite raporu ile ilgili düzenleme yapabilir. Sunulacak kapasite raporunun ihale veya son başvuru tarihi itibarıyla geçerli olması zorunludur.

(6) İş ortaklığında kapasite raporuna ilişkin yeterlik kriteri ortaklardan biri, birkaçı veya tamamı tarafından sağlanabilir. Ancak, idareler, idari şartnamede veya ön yeterlik şartnamesinde iş ortaklıklarındaki ortaklardan her birinin, kapasite raporuna ilişkin olarak iş ortaklığındaki hissesi oranında yeterliği sağlamaları gerektiğine yönelik düzenleme yapabilirler. Konsorsiyumlarda, kapasite raporunun, her bir ortağın kendi kısmı için istenilen asgari yeterlik kriterini sağlaması zorunludur.

(7) Aday veya istekli adına düzenlenmiş, farklı tesislere ait birden fazla kapasite raporunun sunulması halinde, kapasite tutarları toplanmak suretiyle yeterlik kriterinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği'nin “Tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler” başlıklı 9.1'inci maddesinde “İhale Uygulama Yönetmeliklerinin tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeleri düzenleyen maddelerinde kendi malı olma şartının aranmamasının esas olduğu hükme bağlanmıştır. İdareler tarafından bazı tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipman için aday veya isteklinin kendi malı olma şartının aranması durumunda; kendi malı olması istenen tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmanın teknik kriter ve özelliklerine ön yeterlik şartnamesi veya idari şartnamede yer verilecek, aday veya istekliler de kendi malı olan tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmanı; ruhsat, demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı ya da yeminli mali müşavir (YMM) raporu veya serbest muhasebeci mali müşavir (SMMM) raporu ile tevsik edeceklerdir. Makine, teçhizat ve diğer ekipman için kendi malı olma koşulunun aranmaması durumunda ise aday veya isteklilerden başvuru veya teklifleri kapsamında (taahhütname, yapı araçları taahhütnamesi, kira sözleşmesi, vb.) herhangi bir belge sunmaları istenmeyecektir.” açıklaması,

İhaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: 2017-2018 Dicle İlçesi Taşımalı 2220 İlkokul Ve Ortaokul Öğrencisine 68 İşgünü Sıcak Yemek İşi

b) Miktarı ve türü: 2017-2018 Dicle İlçesi Taşımalı 2220 İlkokul Ve Ortaokul Öğrencisine 68 İşgünü Sıcak Yemek İşi

c) Yapılacağı yer: Dicle Kaymakamlık Toplantı Salonu” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin "İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri" başlıklı 7'nci maddesinde “7.5.2/b- İstekliler, kumanya ve sıcak yemeği hijyenik ortamda taşımaya elverişli 10 (on) yaşını aşmamış trafik siciline kayıtlı Karayolları Düzenleme Genel Müdürlüğünden alınmış K2 yetki belgesine sahip frigorifik (soğutuculu) en az 4 ( dört ) adet kamyonet/ minibüs çalıştıracaklardır. Yüklenici, bu 4 ( dört) aracın tamamını veya bir kısmını kiralayabilir, kira ise her araç için ayrı ayrı noter tasdikli kira sözleşmelerini, teklif zarfında idareye sunacaktır. Araçlar isteklilerin kendi malı ise bunu tevsik edici belgeleri idareye teklif zarfında sunacaklardır. (Demirbaş, amortisman defteri, Yeminli Mali Müşavir yada serbest Muhasebeci Mali Müşavir... vs. raporları ile). Yüklenici bu araçlara ait evrakları (ruhsat, K2 belgesi, sürücü belgesi, kiralık ise kira sözleşmesinin aslını veya noter tasdikli suretini) teklifleri esnasında idareye sunacaktır. İstekli, Kumanyanın ve sıcak yemeğin dağıtımını belgelerini sundukları bu araçlarla ve sürücülerle yapmak zorundadır. Ancak daha sonra Araçlarda veya sürücülerde herhangi bir değişiklik olması durumunda (aracın satılması, kira sözleşmesinin iptal edilmesi, aracın kaza yapması, sürücünün işten ayrılması, hastalanması vs.) durumda yüklenici aynı gün veya en az üç gün önceden idareye aynı şartları taşıyan araçların ve sürücülerin evraklarını verecek, yemeği bu araçlar ve sürücülerle taşıyacaktır.” düzenlemesi,

İhale İlanı’nın “Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ait belgeler ve kapasite raporu” başlıklı 4.3.2’nci maddesinde “…b- İstekliler, kumanya ve sıcak yemeği hijyenik ortamda taşımaya elverişli 10 (on) yaşını aşmamış trafik siciline kayıtlı Karayolları Düzenleme Genel Müdürlüğünden alınmış K2 yetki belgesine sahip frigorifik (soğutuculu) en az 4 ( dört ) adet kamyonet/minibüs çalıştıracaklardır. Yüklenici, bu 4 ( dört) aracın tamamını veya bir kısmını kiralayabilir, kira ise her araç için ayrı ayrı noter tasdikli kira sözleşmelerini, teklif zarfında idareye sunacaktır. Araçlar isteklilerin kendi malı ise bunu tevsik edici belgeleri idareye teklif zarfında sunacaklardır. (Demirbaş, amortisman defteri, Yeminli Mali Müşavir yada serbest Muhasebeci Mali Müşavir... vs. raporları ile). Yüklenici bu araçlara ait evrakları (ruhsat, K2 belgesi, sürücü belgesi, kiralık ise kira sözleşmesinin aslını veya noter tasdikli suretini) teklifleri esnasında idareye sunacaktır. İstekli, Kumanyanın ve sıcak yemeğin dağıtımını belgelerini sundukları bu araçlarla ve sürücülerle yapmak zorundadır. Ancak daha sonra Araçlarda veya sürücülerde herhangi bir değişiklik olması durumunda (aracın satılması, kira sözleşmesinin iptal edilmesi, aracın kaza yapması, sürücünün işten ayrılması, hastalanması vs.) durumda yüklenici aynı gün veya en az üç gün önceden idareye aynı şartları taşıyan araçların ve sürücülerin evraklarını verecek, yemeği bu araçlar ve sürücülerle taşıyacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Şikâyete konu “2017-2018 Dicle İlçesi Taşımalı 2220 İlkokul ve Ortaokul Öğrencisine 68 İşgünü Sıcak Yemek İşi” ihalesinin 15.01.2018 tarihinde ilan edildiği, 24.01.2018 tarihinde ise İlan’a da yansıyan ihale dokümanı düzenlemelerinde değişiklik yapıldığı, iddia konusu edilen İdari Şartname’nin 7.5.2 ve İhale İlanı’nın 4.3.2’nci maddesinde yer verilen düzenlemenin “b- İstekliler, kumanya ve sıcak yemeği hijyenik ortamda taşımaya elverişli 10 (on) yaşını aşmamış trafik siciline kayıtlı Karayolları Düzenleme Genel Müdürlüğünden alınmış K2 yetki belgesine sahip frigorifik (soğutuculu) en az 4 ( dört ) adet kamyonet/minibüs çalıştıracaklardır. Yüklenici, bu 4 ( dört) aracın tamamını veya bir kısmını kiralayabilir, kira ise her araç için ayrı ayrı noter tasdikli kira sözleşmelerini, sözleşme esnasında idareye sunacaktır. Araçlar isteklilerin kendi malı ise bunu tevsik edici belgeleri idareye sözleşme esnasında sunacaklardır. (Demirbaş, amortisman defteri, Yeminli Mali Müşavir yada serbest Muhasebeci Mali Müşavir... vs. raporları ile). Yüklenici bu araçlara ait evrakları (ruhsat, K2 belgesi, sürücü belgesi, kiralık ise kira sözleşmesinin aslını veya noter tasdikli suretini) teklifleri esnasında idareye sunacaktır. İstekli, Kumanyanın ve sıcak yemeğin dağıtımını belgelerini sundukları bu araçlarla ve sürücülerle yapmak zorundadır. Ancak daha sonra Araçlarda veya sürücülerde herhangi bir değişiklik olması durumunda (aracın satılması, kira sözleşmesinin iptal edilmesi, aracın kaza yapması, sürücünün işten ayrılması, hastalanması vs.) durumda yüklenici aynı gün veya en az üç gün önceden idareye aynı şartları taşıyan araçların ve sürücülerin evraklarını verecek, yemeği bu araçlar ve sürücülerle taşıyacaktır.” şeklinde iken yapılan zeyilname ile “b- İstekliler, kumanya ve sıcak yemeği hijyenik ortamda taşımaya elverişli 10 (on) yaşını aşmamış trafik siciline kayıtlı Karayolları Düzenleme Genel Müdürlüğünden alınmış K2 yetki belgesine sahip frigorifik (soğutuculu) en az 4 ( dört ) adet kamyonet/minibüs çalıştıracaklardır. Yüklenici, bu 4 ( dört) aracın tamamını veya bir kısmını kiralayabilir, kira ise her araç için ayrı ayrı noter tasdikli kira sözleşmelerini, teklif zarfında idareye sunacaktır. Araçlar isteklilerin kendi malı ise bunu tevsik edici belgeleri idareye teklif zarfında sunacaklardır. (Demirbaş, amortisman defteri, Yeminli Mali Müşavir yada serbest Muhasebeci Mali Müşavir... vs. raporları ile). Yüklenici bu araçlara ait evrakları (ruhsat, K2 belgesi, sürücü belgesi, kiralık ise kira sözleşmesinin aslını veya noter tasdikli suretini) teklifleri esnasında idareye sunacaktır…” şeklinde değiştirildiği ve Düzeltme İlanı’nın yayınlandığı tarihte ihale dokümanı edinen başvuru sahibinin söz konusu düzenlemenin Kamu İhale Genel Tebliği’ne ve Kamu İhale Kanunu’nun 5’inci maddesinde yer verilen temel ilkelere aykırılık oluşturduğu iddiasıyla şikâyet başvurusunda bulunduğu görülmüştür.

08.02.2018 tarihli ihale komisyonu kararıyla 9 adet ihale dokümanı satın alındığı, 2 isteklinin ihaleye teklif verdiği ve başvuru sahibinin ise teklif sunmadığı, isteklilerden Çamlıca Catering Gıda Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti.nin teklif dosyasında birim fiyat teklif mektubu hariç hiçbir belgenin olmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, Kadoğlu Hayvancılık Yemek Gıda İnşaat Nakliyat Taahhüt Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti.nin ise “tüm belgelerin eksiksiz ve yeterli olduğu, yapmış olduğu teklifin yaklaşık maliyetin altında olduğu” gerekçe gösterilerek ekonomik açıdan en avantajlı teklif olarak belirlendiği görülmüştür.

Yapılan incelemede, 24.01.2018 tarihli zeyilname ile İdari Şartname’nin anılan maddesinde yapılan değişikliklerin, isteklilerin teklif ettiği araçların tamamının veya bir kısmının kiralık olması durumunda araçlara ilişkin kira sözleşmelerinin ve araçla ilgili istenen belgelerin idareye teklif dosyalarında sunulması gerektiğine ilişkin olduğu görülmüştür. Kamu İhale Genel Tebliği’nin yukarıda aktarılan maddelerinden ihale konusu işin yapılabilmesi için gerekli görülen tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmanın kendi malı olma şartının aranmamasının esas olduğu bununla birlikte işin doğası gereği kendi malı olması istenilen makine ve ekipmana ilişkin yeterlik kriteri belirleyebileceği fakat bu konuda idarelere tanınan takdir yetkisinin sınırsız olmadığı, idarelerin Kanun’un aktarılan “Temel İlkeler” başlıklı 5’inci maddesi gereği ihalede rekabetin ve kaynakların verimli kullanılmasının sağlanması konusunda sorumlu oldukları, ayrıca bu tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmanın kendi malı olma şartının aranmaması durumunda ise aday veya isteklilerden başvuru veya teklifleri kapsamında taahhütname, yapı araçları taahhütnamesi, kira sözleşmesi vb. gibi herhangi bir belge sunmalarının istenmeyeceği anlaşılmıştır.

Bu kapsamda, İdari Şartname’nin anılan düzenlemesinden hareketle, yemeğin taşınmasında kullanılmak üzere idarece en az 4 adet araç istenildiği, istekliler tarafından teklif edilen araçların tamamının veya bir kısmının kiralık olabileceği, kiralık olan araçlara ilişkin kira sözleşmelerinin isteklilerce tekliflerin sunulması esnasında idareye verilmesi gerektiği anlaşılmaktadır. Ayrıca, zeyilname öncesi şikâyete konu olan düzenlemede yapılan değişiklik sonrası madde içerisinde “yüklenici” ifadesi ile aynı zamanda “…noter tasdikli kira sözleşmelerini teklif zarfında idareye sunacaktır” ifadesinin yer almasının çelişki oluşturduğu, ayrıca İhale İlanı’nın “Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler” başlıklı 4.3.2’nci maddesinde ve İdari Şartname’nin 7.5.4’üncü maddesinde yüklenicilerden ihale konusu işin ifasında kullanacakları dört aracın tamamını veya bir kısmını kiralayabileceği, kira ise her araç için ayrı ayrı noter tasdikli kira sözleşmelerini teklifleriyle beraber idareye sunmaları gerektiği düzenlemesinin Kamu İhale Genel Tebliği’nin yukarıda aktarılan açıklamalarına uygun olmadığı ve bu doğrultuda başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.