KİK Kararı: 2018/UH.II-400

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2018/009
Gündem No : 36
Karar Tarihi : 14.02.2018
Karar No : 2018/UH.II-400
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Buhara Osgb İş Sağlığı ve Güv. Dan. Eğ. Hiz. Tur. İnş. Taah. Tic. ve San. Ltd. Şti. - Iğdır Osgb Özel Eğ. Hiz. ve Dan. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Karayolları 18. Bölge Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/609805 İhale Kayıt Numaralı “Karayolları 18. Bölge Müdürlüğü Merkez ve Bağlı İşyerlerinde İş Sağlığı ve Güvenliği ve Personel Sağlık Taramaları Hizmet Alım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Karayolları 18. Bölge Müdürlüğü tarafından 19.12.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Karayolları 18 Bölge Müdürlüğü Merkez ve Bağlı İşyerlerinde İş Sağlığı ve Güvenliği ve Personel Sağlık Taramaları Hizmet Alım İşi” ihalesine ilişkin olarak Buhara Osgb İş Sağlığı ve Güv. Dan. Eğ. Hiz. Tur. İnş. Taah. Tic. ve San. Ltd. Şti. - Iğdır Osgb Özel Eğ. Hiz. ve Dan. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının 12.01.2018 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 17.01.2018 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 26.01.2018 tarih ve 7798 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 23.01.2018 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2018/171 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, 19.12.2017 tarihinde ihalesi yapılan “Merkez ve Bağlı İşyerlerinde İş Sağlığı ve Güvenliği ve Personel Sağlık Taramaları Hizmet Alımı” işinde istekli olarak katıldıkları, 22.12.2017 tarihli ihale komisyonu kararına göre ihalenin uhdelerinde kaldığı, ancak ihaleye katılan diğer istekli Yedibölge İsg Kars İş Sağlığı ve Güvenliği San. Tic. Ltd. Şti.nin şikayet başvurusu üzerine, Teknik Şartname’nin Yüklenicinin Sorumlulukları başlıklı 5’inci maddesinin ikinci fıkrasında yer alan düzenlemeye göre yüklenicinin Kars merkezde kesinlikle OSGB şubesinin bulunması gerektiğinden bahisle değerlendirme dışı bırakıldıkları, ancak 29.12.2012 tarihli ve 28512 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan İş Sağlığı ve Güvenliği Hizmetleri Yönetmeliği’nin 12’nci maddesinin ikinci fıkrasına göre OSGB’lerin kuruldukları il ve sınır komşusu illerde hizmet sunmaya yetkili olduğundan bahisle Kars merkezde şube açmalarının zorunlu olmadığı, anılan madde gereğince kendilerinin Erzurum ve sınır illerinde hizmet vermeye yetkili oldukları, değerlendirme dışı bırakılma sebepleri arasında gösterilen İş Sağlığı ve Güvenliği Hizmetleri Yönetmeliği’nin 12’nci maddesinin 6’ncı fıkrasında “...OSGB’ler yetkilendirildikten il sınırı içerisinde izinsiz şube açamayacağı gibi herhangi bir şekilde irtibat bürosu da açamazlar. Şube açmak istediklerinde bu Yönetmelikte belirtilen şartları sağlarlar.” hükmünün, söz konusu ihale ile ilgisinin bulunmadığı, kaldı ki kendilerinin yetkili oldukları Kars ilinde şube açma zorunluluklarının bulunmadığı, değerlendirme dışı bırakılma gerekçeleri arasında gösterilen bir OSGB’nin başka bir ilde şube açmasının yaklaşık 6 aylık bir süreç olduğu ifadesinin yasal bir dayanağı olmadığı,

Söz konusu ihalede Kars merkezde şube istenilmesinin amacının fonksiyonelliği ve verimliliği artırmayı amaçlandığının ifade edildiği, ancak ihalenin Ardahan ve Iğdır ilini de kapsadığı, ihale üzerinde bırakılan isteklinin Ardahan ve Iğdır ilinde şubesinin bulunmadığı dolayısıyla anılan isteklinin de bu ihalede fonksiyonelliği ve verimliliği nasıl sağlayacağının izaha muhtaç olduğu gibi ihalenin kendi tekliflerinden daha yüksek teklif veren istekiye bırakılmasının kamu zararı oluşturduğu,

Kabul anlamına gelmemekle birlikte ihale üzerinde bırakılan isteklinin de fonksiyonelliği ve verimliliği sağlamayacağı hususu dikkate alındığında ihalenin iptal edilmesi gerektiği, kaldı ki söz konusu ihalede rekabet koşullarının oluşturulamadığı, çünkü 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 20’nci maddesine yer alan hususların sağlanmadığı, anılan Şartname maddesinin kendilerine engel teşkil edeceği hakkında bilgilendirme yapılmadığı gibi ihale katılımlarının da engellenmediği, teklif dosyalarında Kars ilinde şubelerinin olduğunu ima eden herhangi bir belge sunmadıkları, bu durumda rahatlıkla anlaşılabilecek bu eksikliğin kasıtlı olarak görmezlikten gelindiği ve ihalenin hukuka aykırı bir şekilde düzeltilmeye çalışıldığı, söz konusu ihale iki isteklinin katıldığından bahisle ihale koşulları oluşmadığından baştan iptal edilmesi gereken ihalenin kamu zararı oluşmasına rağmen Yedibölge İsg Kars İş Sağlığı ve Güvenliği San. Tic. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

29.12.2012 tarihli ve 28512 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Hizmetleri Yönetmeliği’nin “Ortak sağlık ve güvenlik birimi” başlıklı 12’nci maddesinde “…(5) OSGB’ler kuruldukları il ve sınır komşusu illerde hizmet sunmaya yetkilidir. Sınır illerin dışında hizmet verilebilmesi için, bu Yönetmelikte belirtilen şartları sağlayarak o illerde şube açılması zorunludur. Ancak niteliği gereği birden fazla ilde yürütülmesi gereken raylı sistem, yol ve nakil hattı inşası veya bakımı ve onarımı gibi işlerde hizmet alınan OSGB’nin işin yapıldığı illerden herhangi birisinde yetkilendirilmiş olması yeterlidir.

(6) OSGB’ler yetkilendirildikleri il sınırı içerisinde izinsiz şube açamayacağı gibi herhangi bir şekilde irtibat bürosu da açamazlar. Şube açmak istediklerinde bu Yönetmelikte belirtilen şartları sağlarlar…” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: Karayolları 18 Bölge Müdürlüğü Merkez ve Bağlı İşyerlerinde İş Sağlığı ve Güvenliği ve Personel Sağlık Taramaları Hizmet Alım İşi

b) Miktarı ve türü:

92.400 dakika İş güvenliği uzmanlığı, 35.400 dakika işyeri hekimi, 24.540 dakika diğer sağlık personelleri ve Birim Fiyat Teklif Cetvelinde yer alan diğer iş kalemleri ile İş sağlığı, güvenliği ve sağlık taramaları hizmetlerinin alınması

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: Karayolları 18. Bölge Müdürlüğü ve Bağlı İşyerleri” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

… h) Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı OSGB Yetki Belgesi sunulacaktır.

Yüklenici, İSG profesyonelleri sağlanması hizmetinin tamamını veya bir kısmını başka bir kişi veya kuruma devredemez, kendinden başka bir gerçek veya tüzel kişilik üzerinden yetkilendirme yapıp hizmet sağlayamaz. İSG profesyonellerinin sağlanması hizmeti ancak Yüklenicinin kendi bordrosundaki çalışanlarını teknik şartnamenin 5.5. maddesinde tarif edildiği şekilde yetkilendirmesi yoluyla sağlayabilir.

Ancak bu duruma göre İstekli;

a-)Bakanlıkça yetki belgesi aldığı illere karasal sınırı olmayan illerdeki işyerlerimizde İSG hizmeti verebilmesi için, o işyerlerinin bulunduğu illerde yetki belgesine sahip OSGB ler ile “İŞ ORTAKLIĞI” kurabilir,

veya

b-)“İş Sağlığı ve Güvenliği Hizmetleri Yönetmeliği”nin 11. Maddesinin, 5. Fıkrasına göre “Yol İnşası, Bakımı ve Onarımı Hizmeti” verilen karasal sınırının olmadığı işyerlerimizde İSG hizmeti verebilmek için Bakanlıktan yetki alabilir.

İsteklinin yukarıdaki a ve b bentlerinde belirtilen durumu ihale teklif aşamasında ibrazı esastır…” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Diğer hususlar” başlıklı 47’nci maddesinde “Teknik Şartnamede yer alan tüm hususlar geçerlidir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Yüklenicinin Sorumlulukları” başlıklı 5’inci maddesinde “…5.2 Yüklenici, İdareye ait Ek-1 de belirtilen tabloda listelenen tüm sanat sınıfı personeli için, 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu ve mevzuat gereği, İş Güvenliği Uzmanı(A veya B sınıfı uzman olması gerekmekte olup C sınıfı uzman kabul edilemeyecektir.), İşyeri Hekimi ve Diğer Sağlık Personeli görevlendirilmesi gereken işyerlerimiz için; işyerinin tehlike sınıfına uygun personel görevlendirilmesinden ve söz konusu personelin sözleşmenin imza tarihinden itibaren en geç 15 iş günü içerisinde İSG-KATİP sisteminden sözleşmelerin imzalanmasından sorumludur. İdare, 5 takvim günü içerisinde İSG-KATİP sistemi üzerinden onay işlemini gerçekleştirecektir. Yüklenicinin Kars merkezde kesinlikle OSGB şubesinin bulunması gerekmektedir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapılan incelemede, 22.12.2017 tarihli ihale komisyonu kararında ihalenin başvuru sahibi istekli üzerinde bırakıldığı, ancak ihalede ekonomik açıdan ikinci avantajlı olarak belirlenen Yedibölge İsg Kars İş Sağlığı ve Güvenliği San. Tic. Ltd. Şti.’nin başvuru sahibi isteklinin Teknik Şartname’nin 5.2’nci maddesinde istenen şartları sağlamadığına ilişkin olarak şikayet başvurusu üzerine ihale komisyonunca düzeltici işlem tesis edilerek, 08.01.2018 tarihli ihale komisyonu kararı ile başvuru sahibi isteklinin teklifini değerlendirme dışı bırakıdığı ve geriye kalan tek geçerli teklif Yedibölge İsg Kars İş Sağlığı ve Güvenliği San. Tic. Ltd. Şti.nin ekonomik açıdan en avantajlı teklif olarak belirlenmesine karar verildiği anlaşılmıştır.

Yukarıda yer verilen 29.12.2012 tarihli ve 28512 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Hizmetleri Yönetmeliği’nin 12’nci maddesinin beşinci ve altıncı fıkrası hükümlerine göre OSGB’lerin kuruldukları il ve sınır komşusu illerde hizmet sunmaya yetkili oldukları, OSGB’lerin yetkilendirildikleri il sınırı içerisinde izinsiz şube açamayacağı gibi herhangi bir şekilde irtibat bürosu da açamayacakları, şube açmak istediklerinde ise anılan Yönetmelik’te belirtilen şartları sağlamaları gerektiği hüküm altına alınmıştır.

Bahse konu ihalede iddia konusu uyuşmazlığın Teknik Şartname’nin 5.2’nci maddesinde yer alan “..Yüklenicinin Kars merkezde kesinlikle OSGB şubesinin bulunması gerekmektedir.” ifadesinden kaynaklandığı anlaşılmakla birlikte ihale dokümanına yönelik olarak süresi içinde bir şikayet başvurusunda bulunulmadığı dolayısıyla dokümanın bu haliyle kesinleştiği ve isteklilerin bu doküman düzenlemelerine göre teklif vermeleri gerektiği anlaşılmıştır.

Bu bağlamda her ne kadar 29.12.2012 tarihli ve 28512 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Hizmetleri Yönetmeliği gereği OSGB’lerin kuruldukları il ve sınır illerde faaliyet gösterebileceği hüküm altına alınmışsa da ihalenin kesinleşen doküman düzenlemelerine uygun olarak gerçekleştirilmesi gerektiği ancak söz konusu düzenlemenin sözleşmenin yürütülmesi aşamasına ilişkin olduğu ve teklif dosyası kapsamında bu hususta herhangi bir belge istenilmediği, bu durumda anılan maddenin yeterlik kriteri olarak değerlendirilemeyeceği anlaşılmış ve başvuru sahibi isteklinin teklifinin bu gerekçeyle değerlendirme dışı bırakılmasında mevzuata uyarlık bulunmadığı, başvuru sahibi isteklinin sözleşmenin imzalanması aşamasında anılan Şartname düzenlemesindeki yükümlülüğü yerine getirmemesi durumunda sözleşmenin feshedilmesinin idarenin sorumluluğunda olduğu değerlendirilmiş olup, başvuru sahibinin teklifinin değerlendirilmeye alınması gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

Diğer taraftan idarenin de şikayete cevap yazısında belirttiği üzere söz konusu ihalenin 4734 sayılı Kamu ihale Kanunu’nun 19’uncu maddesine göre açık ihale usulü ile gerçekleştirildiğinden başvuru sahibinin anılan Kanun’un 20’nci maddesine göre ihale şartlarının sağlanmadığı iddiasının belli istekliler arasında ihale usulüne ilişkin olduğundan bahisle iddiasının yerinde olmadığı, yine idarenin fonksiyonelliği ve verimliği sağlamaya yönelik olarak Kars merkezde şube istemesinin idarenin takdirinde olduğu değerlendirilmiştir.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, Buhara Osgb İş Sağlığı ve Güv. Dan. Eğ. Hiz. Tur. İnş. Taah. Tic. ve San. Ltd. Şti. - Iğdır Osgb Özel Eğ. Hiz. ve Dan. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının teklifinin değerlendirilmeye alınması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.