KİK Kararı: 2018/UH.II-287

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2018/004
Gündem No : 60
Karar Tarihi : 24.01.2018
Karar No : 2018/UH.II-287
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Omega Diş Laboratuvarı / Osman KÖSE,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Ordu İl Sağlık Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/558533 İhale Kayıt Numaralı “Ordu İl Sağlık Müdürlüğü Bağlı Sağlık Tesisleri 2018 - 2019 Diş Protez Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Ordu İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 26.12.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Ordu İl Sağlık Müdürlüğü Bağlı Sağlık Tesisleri 2018 - 2019 Diş Protez Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Omega Diş Laboratuvarı / Osman Köse’nin 20.12.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 25.12.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 03.01.2018 tarih ve 769 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 03.01.2018 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2018/25 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, İdari Şartname'nin 7'nci maddesinin birinci fıkrasının (h) bendinde kendi malı olarak istenilen makine ve teçhizatın belirlendiği, ihaleye iş ortaklığı olarak teklif verilmesi durumunda makine ve teçhizatın ortaklardan biri, birkaçı veya tamamı tarafından sağlanabileceğinin düzenlendiği, aynı Şartname'nin 7.2.1'inci maddesinde ise İdari Şartname'nin 7'nci maddesinin birinci fıkrasının (h) bendinde belirtilen belgelerin iş ortaklığının her bir ortağı tarafından ayrı ayrı sunulması gerektiğinin düzenlendiği, dolayısıyla iki maddenin birbiriyle çeliştiği ve teklif vermeye engel olduğu, bu nedenle ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddiasına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “…İhale dokümanı: İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinde; isteklilere talimatları da içeren idari şartnameler ile yaptırılacak işin projesini de kapsayan teknik şartnameler, sözleşme tasarısı ve gerekli diğer belge ve bilgileri…” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İdari şartname” başlıklı 14’üncü maddesinde “(1) İdare, uygulayacağı ihale usulüne ilişkin bu Yönetmelik ekinde yer alan tip idari şartnameyi esas alarak idari şartnamesini hazırlar. Tip idari şartnamede boş bırakılan veya dipnota alınan hususlar, işin özelliğine göre 4734 sayılı Kanun, 5/1/2002 tarihli ve 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu ve diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmayacak şekilde düzenlenir.

(2) İdare, tip idari şartnamede düzenlenmeyen, ancak işin özelliğine göre düzenlenmesine gerek duyulan hususları, 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmamak koşuluyla, maddeler halinde düzenleyerek “Diğer Hususlar” bölümüne ekleyebilir.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler ve kapasite raporu” başlıklı 41’inci maddesinde “(1) İşin yapılabilmesi için gerekli görülen makine, teçhizat ve diğer ekipmanın sayısına ve niteliğine dokümanda yer verilir. Makine, teçhizat ve ekipman için kendi malı olma şartının aranmaması esastır. Ancak idare, işin niteliğinin gerektirdiği hallerde, ihale konusu işin yapılabilmesi için adaya veya istekliye ait olmasını gerekli gördüğü makine, teçhizat ve diğer ekipmanı yeterlik kriteri olarak belirleyebilir. Bu durumda, makine, teçhizat ve diğer ekipmanın, teknik kriterlerine yönelik olarak dokümanda düzenleme yapılmış ise, bu niteliğe yönelik belgelerin de başvuru veya teklif kapsamında sunulması zorunludur.

…

(4) İş ortaklığında makine, teçhizat ve ekipman ortaklardan biri, birkaçı veya tamamı tarafından sağlanabilir. Konsorsiyumda, makine, teçhizat ve ekipmana ilişkin belgeler, her bir ortağın kendi kısmı göz önünde bulundurularak, ortaklardan ayrı ayrı istenir ve değerlendirilir…” hükmü,

Tip İdari Şartname’nin 9 numaralı dipnotunda “İhale konusu işin yerine getirilmesi için alınması zorunlu olan ve ilgili mevzuatında o iş için özel olarak düzenlenen sicil, izin, ruhsat vb. belgeler bu bentte sayılacak, aksi halde “h) Bu bent boş bırakılmıştır” yazılacaktır.” düzenlemesi ile 10 numaralı dipnotunda “(1) İdare, 7.1 maddesinin (h) bendinde bir belge istememiş ise aşağıdaki metne yer verecektir:

…

(2) İdare, 7.1. maddesinin (h) bendinde belge veya belgelere yönelik bir düzenleme yaptığı durumlarda aşağıdaki metne yer verecektir:

“7.2.1. İş ortaklığının her bir ortağı tarafından 7.1. maddesinin (a), (b) ve (h) bentlerinde yer alan belgelerin ayrı ayrı sunulması zorunludur. İş ortaklığının tüzel kişi ortağı tarafından, iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde, bu ortak (ğ) bendindeki belgeyi de sunmak zorundadır.”…” düzenlemesi,

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

a) Mülga : RG: 25/1/2017-29959

b) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren imza beyannamesi veya imza sirküleri;

1. Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesi,

2. Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirküleri,

h) SAğlık Bakanlığından Alınmış Çok Amaçlı Diş Protez Laboratuvarı Açma Ruhsatı

Yüklenici firma laboratuvarı Sağlık Bakanlığı Tedavi Hizmetleri Genel Müdürlüğü tarafından çıkarılan "Diş Protez Laboratuarı yönetmeliğindeki asgari şartları sağlamalı ve ilgili yönetmelikte belirtilen makine teçhizat ve diğer ekipmanlar ile teknik şartnamenin 7.31. maddesinde özellikleri belirtilen CAD/CAM cihazına sahip olmalıdır. isteklinin kendi malı olan makine , teçhizat ve diğer ekipman; ruhsat demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı yada (Değişik İbare: 12/06/2015-2984 R. G. 3 Mad.) yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci raporu ile tevsik edilir. (Ek cümle: 25.01.2017-29959 R. G. /Md.) Tevsik işleminin aslına uygunluğunun noter tarafından onaylanmış ruhsat örneklerinin sunularak yapılması halinde, örnek çıkarma işleminin ilan veya davet tarihinden sonra yapılmış olması zorunludur. İstekliler ihalede CAD-CAM cihazının kendi malı olduğunu tevsik eden belgeleri ihale dosyasında sunması zorunludur.

Yüklenici firma diş protez laboratuvarı yönetmeliğindeki asgari şartları sağlamalıve ilgili yönetmelikte belirtilen makine teçhizat ve diğer ekipmanlar ile, CAD/CAM cihazı için

1- Adayın ve isteklinin kendi malı olan makine teçhizat ve diğer ekipman; ruhsat, demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı yada (Değişik İbare:12/06/2015-29384 R. G. /3. Md.)yeminli mali müşavir serbest muhasebeci raporu ile tesvik edilir. (ek cümle: 25/01/2017-29959 R. G. /6. md.) Tesvik işleminin aslına uygunluğunun noter tarafından onaylanmış ruhsat örneklerinin ilan veya davet tarihinden sonra yapılmış olması zorunludur.

2- geçici ithalle veya finansal kiralama yoluyla edinilmiş makine ve ekipman, kira sözleşmesinin ilan veya davet tarihine kadar olan kiralarının ödendiğinin belgelenmesi şartı ile adayın veya isteklinin kendi malı sayılır.

3- iş ortaklığında makine teçhizat ve ekipman ortaklardan biri, birkaçı veya tamamı tarafından sağlanabilir.

7.2. İhaleye iş ortaklığı olarak teklif verilmesi halinde;

7.2.1. İş ortaklığının her bir ortağı tarafından 7.1. maddesinin (a), (b) ve (h) bentlerinde yer alan belgelerin ayrı ayrı sunulması zorunludur. İş ortaklığının tüzel kişi ortağı tarafından, iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde, bu ortak (ğ) bendindeki belgeyi de sunmak zorundadır…” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinden, ihale dokümanının isteklilere talimatları da içeren idari şartnameler ile yaptırılacak işin projesini de kapsayan teknik şartnameler, sözleşme tasarısı ve gerekli diğer belge ve bilgilerden ibaret olduğu, İdari Şatname’nin isteklilerin yerine getireceği talimatları içeren bir doküman olduğu, idarelerin İdari Şartname’yi hazırlarken Tip İdari Şartname’yi esas almaları ve düzenlenecek madde hükümlerinin 4734 sayılı Kanun, 4735 sayılı Kanun ve diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmayacak şekilde düzenlemesi gerektiği, Tip İdari Şartname’nin 9 numaralı ve 10 numaralı dipnotundan da İdari Şartname’nin 7.1’inci maddesinin (h) bendinde ihale konusu işin yerine getirilmesi için alınması zorunlu olan ve ilgili mevzuatında o iş için özel olarak düzenlenen sicil, izin, ruhsat vb. belgelerin bu bentte sayılacağı, eğer idarece söz konusu bentte düzenleme yapılırsa, ihaleye iş ortaklığı olarak teklif verilmesi durumunda, iş ortaklığının her bir ortağı tarafından Şartname’nin 7.1’inci maddesinin (h) bendinde yer alan belgelerin ayrı ayrı sunulmasının zorunlu olduğuna ilişkin 7.2.1’inci maddede düzenleme yapılması gerektiği anlaşılmaktadır.

İdarece düzenlenen İdari Şartname incelendiğinde, Şartname’nin 7.1’inci maddesinin (h) bendinde isteklilerin Sağlık Bakanlığından Alınmış Çok Amaçlı Diş Protez Laboratuvarı Açma Ruhsatını, CAD-CAM cihazın kendi malı olduğunu tevsik eden belgeleri sunmaları gerektiğinin, isteklilerin iş ortaklığı olarak ihaleye katılması durumunda makine, teçhizat ve ekipmanın ortaklardan biri, birkaçı veya tamamı tarafından sağlanabileceğinin düzenlendiği, ancak aynı Şartname’nin 7.2.1’inci maddesinde ise 7.1’inci maddesinin (h) bendinde sayılan belgelerin iş ortaklığının her bir ortağı tarafından ayrı ayrı sunulmasının zorunlu olduğunun düzenlendiği tespit edilmiştir.

Yukarıda aktarılan tespitler ve mevzuat hükümleri birlikte değerlendirildiğinde, İdari Şartname’nin 7.1. maddesinin (h) bendinde sadece ihale konusu işin yerine getirilmesi için alınması zorunlu olan ve ilgili mevzuatında o iş için özel olarak düzenlenen sicil, izin, ruhsat vb. belgelerin düzenlenmesi gerekirken makine, ekipman ve teçhizata ilişkin istenecek belgelerin de bu bentte düzenlenmesinin Tip İdari Şartnameye aykırılık teşkil ettiği, ayrıca bu bentte makine, ekipman ve teçhizata ilişkin istenecek belgelerin iş ortaklığının ortaklarından biri, birkaçı veya tamamı tarafından sağlanabileceğinin düzenlenmesine rağmen aynı Şartname’nin 7.2.1’inci maddesinde 7.1’inci maddenin (h) bendinde sayılan belgelerin iş ortaklığının her biri tarafından ayrı ayrı belgelendirileceğinin düzenlendiği, dolayısıyla söz konusu maddelerin birbirine aykırı hükümler içerdiği, bu çelişkili düzenlemelerin isteklileri tereddüde düşürebileceği, rekabetin oluşmasına ve tekliflerin sağlıklı değerlendirilmesine engel olabileceğinden şikâyete konu ihalenin iptal edilmesi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

Diğer taraftan başvuru sahibinin, itirazen şikâyet dilekçesinde Teknik Şartname’nin 1’inci maddesinin de ihalede rekabeti engellediği ve isteklileri tereddüde düşüreceği hususlarını ifade ettiği görülmekle birlikte, söz konusu iddiasını somut bir hukuka aykırılık gerekçesine veya delillere dayandırmadığı, dolayısıyla iddianın genel nitelikli hukuka aykırılık ifadelerini içeren bir iddia niteliğinde olduğu anlaşılmış olup, başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.