KİK Kararı: 2018/UH.II-2018

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2018/066
Gündem No : 21
Karar Tarihi : 05.12.2018
Karar No : 2018/UH.II-2018 Mahkeme Kararını Göster
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Hartevi Özel Güvenlik ve Koruma Hizmetleri Limited Şirketi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Boru Hatları ile Petrol Taşıma A.Ş (BOTAŞ) Tedarik ve Sözleşmeler Daire Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2018/433303 İhale Kayıt Numaralı “BOTAŞ Genel Müdürlüğü İle Bağlı Bölge ve İşletme Müdürlüklerine Ait Silahlı Özel Güvenlik” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Boru Hatları ile Petrol Taşıma A.Ş Tedarik ve Sözleşmeler Daire Başkanlığı tarafından 15.11.2018 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “BOTAŞ Genel Müdürlüğü ile Bağlı Bölge ve İşletme Müdürlüklerine Ait Silahlı Özel Güvenlik” ihalesine ilişkin olarak Hartevi Özel Güvenlik ve Koruma Hizmetleri Limited Şirketinin 09.11.2018 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 15.11.2018 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 23.11.2018 tarih ve 56839 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 23.11.2018 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2018/1716 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Teknik Şartname’nin “Diğer Hususlar” başlıklı 8.3’üncü maddesinin mevzuata aykırı olduğu, Sözleşme Tasarısı’nın 22.2’nci maddesinde yüklenicinin personelin sağlık ve güvenliğini sağlamakla görevli olduğuna ilişkin düzenlemelere yer verildiği ve tehlikeli sınıfta yer alan 500 ve daha fazla çalışanı olan yerlerde her 500 çalışan için tam gün çalışacak en az bir uzman görevlendirileceği, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.30’uncu maddesinde iş yeri ve güvenlik uzmanlarının sözleşme giderleri ve genel giderler kapsamında değerlendirileceği düzenlenmiş olmakla birlikte söz konusu ihalede iş güvenliği uzmanlarının haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirecekleri ve şef, müdür, koordinatör gibi toplam personel sayısına ve teklif fiyatına dâhil olduğunun kabul edileceği şeklinde düzenleme bulunduğu, dolayısıyla iş güvenliği uzmanları ve iş yeri hekimleri giderinin teklif fiyata dâhil edilmesi gerektiği,

2. Teknik Şartname’nin 8.5’inci maddesinde iş yerine gelemeyecek işçilerin yerine başka bir personelin görevlendirilmesi gerektiği şeklinde düzenlemelerin bulunduğu, doğum izni kullanan bir personelin eksikliğini de yüklenicinin karşılayacağı, söz konusu düzenlemenin Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.25’inci maddesine ve 4857 sayılı Kanun’un 55’inci maddesine aykırı olduğu,

3. Birim fiyat teklif cetvelinde ulusal bayram ve genel tatil günlerine de yer verildiği, ancak ulusal bayram ve genel tatil günlerinin işçilerin hafta tatiline denk geldiği, 2429 sayılı Kanun’un 2’nci maddesinde ulusal bayram ve genel tatil günlerinin son gününün cuma gününe denk gelmesi durumunda cumartesi gününün tamamının da tatil yapılması gerektiği, ihalenin 24 ay süreli olması ve son günü Cuma gününe denk gelen ulusal bayram ve genel tatil günlerinden sonra gelen cumartesi gününün de 4857 sayılı Kanun’un 47’nci maddesi gereğince ulusal bayram ve genel tatil günü olarak sayılması ve o günün ücretinin ise ona göre hesaplanması gerektiği,

İhale konusu işte çalıştırılacak personelin çalışma saatlerine ve vardiyada çalışacak personel sayısına ihale dokümanın da yer verilmemesine rağmen İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde ulusal bayram ve genel tatil günü 28 tam gün ve 6 yarım gün üzerinden çalışacak personel sayısına yer verildiği, bu durumda yaklaşık maliyetin sağlıklı oluşturulmadığı, ulusal bayram ve genel tatil gününde çalışacak personele 7,5-11-9 saat olarak çalışma saatlerinin belirlenmesi durumunda aylık ücret hesabının söz konusu olabileceği,

4. Teknik Şartname’nin 6.2.9’uncu maddesindeki düzenlemede ihbar ve kıdem tazminatına ilişkin sorumluluğun yükleniciye yüklendiği, ihaleyi yapan idarenin sorumluluğunun kaldırıldığı, ancak söz konusu düzenlemenin 4857 sayılı Kanun’un 112’nci maddesine aykırılık teşkil ettiği,

5. Teknik Şartname’nin “Teklif Fiyata Dâhil Olacak Masraflar“ başlıklı 6.3.15’inci maddesindeki düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu, yapılan düzenlemede 18 adet araç istendiği, hizmetin 7/24 saat devam edeceği de göz önüne alındığında 54 şoför çalıştırılması gerektiği, haftada bir gün tatil yapılması gerektiğinden 8 şoför daha ilave edilerek 62 şoför çalıştırılması gerektiği, söz konusu giderlere ve şoförlere ilişkin ulusal bayram ve genel tatil günlerindeki çalışmaya ilişkin birim fiyat teklif cetvelinde ve İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde düzenlemeye yer verilmediği,

6. Teknik Şartname’nin 6.3.21.3’üncü maddesindeki düzenlemede devriye araçları ve servis araçlarında idarece istenilen bütün araçların 2018 model ve üzeri olmasının istendiği, söz konusu araçların model ve özelliklerine bakıldığında ise niteliği itibariyle yüksek maliyetli araçlar olduğu, söz konusu düzenlemenin eşitliği ve rekabeti engelleyici nitelikte olduğu, bu durumun Kanun’un 5’inci maddesine aykırı olduğu,

7. Sözleşme Tasarısı’nın 12.1’inci maddesinin Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’ne aykırı olduğu, idare yükleniciye ödeme yapmadan işçilerin ücretlerinin ödenemeyeceği,

8. İdarece ihale veya son başvuru tarihinden öce şikâyete cevap verilmediği, ihale saatinden iki saat önce cevap verilerek kendilerinin teklifte bulunmasının engellendiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dâhil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.1.Bu Tebliğde personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları için öngörülen düzenlemeler, 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi gereğince ihale edilebilecek personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerine uygulanır.

78.1.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dâhil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden hizmet alımlarını ifade eder.

…

78.6. Tekliflerin hazırlanmasında ve asgari işçilik maliyetinin hesaplanmasında, ihale tarihinde yürürlükte bulunan asgari ücret dikkate alınacaktır.

78.7. İdarelerce yaptırılacak işin niteliği dikkate alınarak, çalıştırılacak personel için brüt asgari ücret veya brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası ücret belirlenebilecek; ancak “brüt asgari ücretin işverene maliyetinin (%) fazlası” şeklinde bir belirleme yapılmayacaktır. Tekliflerin eşit şartlarda değerlendirilmesi amacıyla, istekliler tarafından yaşlılık aylığı veya emekli aylığı bağlanmış olan personel çalıştırılacağı belirtilmiş olsa dahi işveren paylarının hesabında bu hususlar dikkate alınmaz.

…

78.20. İşin yürütülmesinde görev alacak ve haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarenin iş yerinde geçirecek şef, müdür, koordinatör gibi personel için ücret ödenmeyeceğine ve teklif fiyata dahil edilemeyeceğine dair düzenleme yapılmayacaktır. Şef, müdür, koordinatör gibi personel öngörülmüşse bu personelin toplam personel sayısına ve teklif fiyata dahil olduğu kabul edilecektir.

78.21. Yukarıda sayılan hususlardan teklif fiyatına dahil olacaklar idari şartnamede düzenlenecek, teknik şartnamede ise bunların uygulanması ilgili hükümlere yer verilecektir. Teknik şartnamede, teklife dahil olacak masraflara yer verilmeyecek, idari şartnamede yer alan hükümlerle çelişecek bir düzenleme yapılmayacaktır.

…

78.29. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde, sözleşme gideri ve genel giderler dahil toplam asgari işçilik maliyetinin altında işçilik bedeli sunan isteklilerin teklifleri, ihale dokümanına aykırı teklif sunulduğu gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılır.

78.30. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde isteklilerin teklif bedelleri varsa yüklenici karı ile aşağıdaki bileşenlerden oluşur:

a) Asgari İşçilik Maliyeti: İhale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücret veya idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası olarak belirlenen ücret (ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma saatlerine ilişkin ücretler dahil), nakdi yemek ve yol bedeli gibi prime esas kazancın hesabında esas alınan işçiliğe bağlı diğer ödemeler ve işveren sigorta primlerinin toplam tutarı asgari işçilik maliyetini oluşturur.

b) İşçilikle Bağlantılı Ayni Giderler: İdari şartnamede işçi sayısıyla bağlantı olarak teklife dahil edilmesi öngörülen ayni giderler teklif bileşeni kabul edilir.

c) Hizmetin Yürütülmesine Yardımcı Unsurlar: İhale konusu hizmet işinin yürütülmesinde yardımcı nitelikte olan ve idari şartnamede belirtilen unsurlar teklif bileşeni kabul edilir.

ç)Sözleşme Giderleri ve Genel Giderler: İhale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, Kamu İhale Kurumu payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, ihale konusu işte kullanılacak giyim gideri, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitimi gideri, 20/6/2012 tarihli ve 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca işyeri hekimliği ve iş güvenliği uzmanı ücreti ile çalışanlara verilecek eğitim gideri, silahlı atış eğitim gideri, özel güvenlik mali sorumluluk sigortası gideri, yaka kartı, önemli bir bileşen olarak değerlendirilmeyen ilaçlama gideri, toplu ulaşım kartı bedeli ve bu nitelikteki genel giderleri karşılamak üzere, birim fiyat teklif cetvelinde yer alan her bir işçilik birim fiyatı üzerinden; işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemi/kalemleri için ise çalıştırılacak her bir personelin işçilik maliyeti üzerinden, % 4 oranında hesaplanan sözleşme giderleri ve genel giderler teklif bileşeni olarak kabul edilir.

78.31. Personele çalışma saatleri dışında ihale konusu işle ilgili eğitim verilmesi, işçiler açısından 22/5/2003 tarihli ve 4857 sayılı İş Kanununun 66 ncı maddesinin birinci fıkrasının (d) bendine göre fazla çalışmaya yol açacağından, fazla çalışma giderinin teklif fiyata dahil olacağının ve çalışma saatleri dışında işçinin kaç saat eğitim alacağının idari şartnamede belirtilmesi gerekmektedir.” açıklamaları yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: BOTAŞ Genel Müdürlüğü ile bağlı Bölge ve İşletme Müdürlüklerine ait Silahlı Özel Güvenlik

b) Miktarı ve türü:

İhale dokümanlarında belirlenen işyerlerinde görevlendirmek üzere 39?u Güvenlik Amiri, 35?i Ekip Şefi ve 762?si de Özel Güvenlik Görevlisi olmak üzere toplam 836 adet Silahlı Özel Güvenlik Görevlisi Hizmetini 24 ay süre ile alımı işidir

BOTAŞ Genel Müdürlüğü ile bağlı Bölge ve İşletme Müdürlüklerine ait işyerlerinde görevlendirmek üzere 39’u Güvenlik Amiri, 35’i Ekip Şefi ve 762’si de Özel Güvenlik Görevlisi olmak üzere toplam 836 adet Silahlı Özel Güvenlik Görevlisi Hizmetini 24 ay süre ile alımı işidir

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: Adana, Ağrı, Ankara, Bursa, Çorum, Diyarbakır, Edirne, Erzincan, Erzurum, Eskişehir, Gaziantep, Hatay, İstanbul, İzmir, Kayseri, Kırklareli, Kırşehir, Kocaeli, Konya, Kahramanmaraş, Mardin, Samsun, Sivas, Şanlıurfa, Tekirdağ, Aksaray, Kırıkkale, Batman, Şırnak, Ardahan, Osmaniye illeri” düzenlemesi,

“Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Taahhüdün yerine getirilmesine ilişkin ihale karar pulu, sözleşme damga vergisi ve ilgili mevzuat gereğince Yüklenicinin ödeyeceği her türlü vergi, resim, harç ve benzeri giderler ile birlikte ulaşım, nakliye ve sigorta giderleri teklif fiyatına dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

25.3.1.1. 762 Adet Özel Güvenlik Görevlisine brüt asgari ücretin %75’i, 35 Adet Ekip Şefi’ne brüt asgari ücretin %100’ü ve 39 Adet Güvenlik Amirine brüt asgari ücretin %125 oranında fazla ücret ödenecek olup, teklif fiyata dahil edilecektir.

25.3.1.2. İş süresince; Ulusal bayram ve genel tatil günleri; gün sayısı 31 gün olup bu günlerde çalışacak toplam 566 silahlı özel güvenlik görevlisine toplam 17.546 gün, yine bu günlerde çalışacak toplam 27 silahlı ekip şefine (vardiya sorumlusu) ise toplam 837 gün üzerinden 4857 Sayılı İş Kanunu’nun 47’inci maddesi gereği ücret ödenecek olup, teklif fiyata dâhil edilecek ve ücret bordrosunda gösterilecektir. Güvenlik Amirleri, bayan özel güvenlik görevlileri ve Genel Müdürlük makam katında çalışan bir özel güvenlik görevlisi ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalıştırılmayacaktır.

25.3.1.3. Hizmet içi atış eğitimleri mesai saatleri dışında yaptırılacağından, her bir özel güvenlik personeli için kişi başı 4 saat olmak üzere toplam 6688 saatlik fazla çalışma ücreti YÜKLENİCİ tarafından karşılanacak olup teklif fiyata dâhil edilecektir.

25.3.1.4. İDARE tarafından Petrol İşletmeleri Bölge Müdürlüğü’nde 34 özel güvenlik görevlisi; Dörtyol İşletme Müdürlüğü Terminali’nde 1 güvenlik amiri, 4 ekip şefi ve 28 özel güvenlik görevlisi; LNG İşletme Müdürlüğü Terminali’nde 1 güvenlik amiri, 4 ekip şefi ve 51 özel güvenlik görevlisi; olmak üzere toplam 123 Güvenlik Personeline verilecek olan ISPS eğitimi mesai saati dışında yaptırılacağından, her bir özel güvenlik personeli için kişi başı yıllık 24 saat olmak üzere toplam 5.904 saatlik fazla çalışma ücreti teklif fiyata dahil edilecektir.

25.3.2. Yemek ve yol giderleri:

25.3.2.1. Yemek giderleri: Yemek bedeli günlük brüt 16,00- TL olmak üzere 22 gün üzerinden hesaplanarak teklif fiyata dahil edilip, fiili çalışma günü üzerinden nakdi olarak ödenecek ve ücret bordrosunda gösterilecektir.

25.3.2.2. Yol giderleri:

a) BOTAŞ Genel Müdürlüğü Bilkent/Ankara adresinde çalıştırılacak ve 28 kişi olarak belirlenen Özel Güvenlik Görevlilerinin iş yerlerine geliş-gidişleri ayda 22 gün üzerinden hesaplanarak teklif fiyata dahil edilip, fiili çalışma günü üzerinden nakdi olarak ödenecek ve ücret bordrosunda gösterilecektir. Özel güvenlik görevlileri için ulaşım, günlük brüt 16,79-TL olmak üzere hesaplanacaktır.

b) Yüklenici;

- İstanbul İşletme Müdürlüğü, Pendik/ İSTANBUL adresinde çalıştıracağı 20 silahlı özel güvenlik personelini,

- Pendik Pig ve Gözetleme İstasyonu Pendik/İSTANBUL adresinde çalıştıracağı 4 silahlı özel güvenlik personelini

- Köseler Pig İstasyonu (Gebze CS-3 Kompresör İstasyonu) Gebze/KOCAELİ adresinde çalıştıracağı 13 silahlı özel güvenlik personelini,

- Ambarlı CS-2 Kompresör İstasyonu Avcılar/İSTANBUL adresinde 13 silahlı özel güvenlik personelini,

- İzmir Şube Müdürlüğü Kemalpaşa/İZMİR adresinde çalıştıracağı 13 silahlı özel güvenlik personelini,

- Bursa Şube Müdürlüğü Osmangazi/BURSA adresinde çalıştıracağı 10 silahlı özel güvenlik personelini,

- Hamitabat Basınç Düşürme ve Ölçüm İstasyonu Lüleburgaz/KIRKLARELİ adresinde çalıştıracağı 5 silahlı özel güvenlik personelini,

- İpsala Pig ve Ölçüm İstasyonu İpsala/EDİRNE adresinde çalıştıracağı 8 silahlı özel güvenlik personelini,

- Kayseri İşletme Müdürlüğü Kocasinan/KAYSERİ adresinde çalıştıracağı 10 silahlı özel güvenlik personelini,

- Konya Şube Müdürlüğü Karatay/KONYA adresinde çalıştıracağı 10 silahlı özel güvenlik personelini,

- Erzurum Şube Müdürlüğü Merkez/ERZURUM adresinde çalıştıracağı 10 silahlı özel güvenlik görevlisini,

- Kahramanmaraş Şube Müdürlüğü Gaziantep Yolu 7. Km/ KAHRAMANMARAŞ adresinde çalıştıracağı 10 silahlı özel güvenlik personelini,

- Bahçe Pig İstasyonu Bahçe/OSMANİYE adresinde çalıştıracağı 13 silahlı özel güvenlik personelini,

- Aksaray Pig İstasyonu AKSARAY adresinde çalıştıracağı 17 silahlı özel güvenlik personelini,

- PS-3A İdil Pompa İstasyonu Şırnak adresinde çalıştıracağı 17 silahlı özel güvenlik personelini,

- Silivri İşletme Müdürlüğü Silivri/İSTANBUL adresinde çalıştıracağı 29 silahlı özel güvenlik personelini,

- Değirmenköy Depolama Sahası Silivri/İSTANBUL adresinde çalıştıracağı 16 silahlı özel güvenlik personelini,

- Kuzey Marmara Doğal Gaz Depolama SahasıSilivri/İSTANBUL adresinde çalıştıracağı 12 silahlı özel güvenlik personelini,

normal mesailerinde ve/veya vardiyalarında, merkeze mesafeleri teknik şartnamede verilen iş yerlerine getirip götürmek için yine özellikleri teknik şartnamede verilen araçlar vasıtasıyla, akaryakıt dahil bütün masrafları kendisine ait olmak üzere gerçekleştirecek ve bunu teklif fiyata dahil edecektir.

c) İdare, Yerleşim konumu itibariyle güvenlik hizmetinin yerine getirilmesinde ayrıntıları Teknik Şartnamede belirtilen iş yerlerinde kullanılacak "Devriye ve Hat Kontrolü Araçlarına" ihtiyaç duymaktadır.

Bu kapsamda, Yüklenici;

- 3 adet 4x4 Pick-Up çift kabin,

- 7 adet 4x2 SUV

olmak üzere teknik şartnamede belirtilen özellikte toplam 10 adet dizel ve otomatik şanzımanlı araç sağlayacaktır.

Yüklenici, kendi öz malı veya kiralama yoluyla temin edeceği, araç özellikleri ve ne kadar yol katedecekleri teknik şartnamede yazılı iş yerlerinde hizmet verecek olan "Devriye ve Hat Kontrolü Araçlarının" amortisman, kiralama, sigorta, periyodik bakım onarım, Lastik ve benzeri tüm araç giderlerini teklif fiyatına dahil edecektir.

Devriye ve Hat Kontrolü Araçlarının akaryakıt gideri İdare tarafından karşılanacak olup teklif fiyata dahil edilmeyecektir.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

Kısa vadeli sigorta prim oranı % 2 (Yüzde İki) olup teklif fiyata dahildir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’de “8.3 Yüklenici, yürürlükteki mevzuat gereği özel güvenlik görevlilerinin periyodik olarak yapılması gereken sağlık kontrollerini aksatmadan yaptıracaktır. 6331 Sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu ve bu kanuna ilişkin yönetmelik hükümleri Yüklenici tarafından eksiksiz bir şekilde sorumluluklar yerine getirecektir. Kanun ve yönetmelik hükümleri uygulamasından doğacak eksik ve aksaklıklardan İdare değil, Yüklenici sorumludur.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşe başlama tarihi 01.01.2019; işi bitirme tarihi 31.12.2020

9.2. Bu sözleşmenin uygulanmasında sürelerin hesabı takvim günü esasına göre yapılmıştır.” düzenlemesi,

“Yüklenicinin sözleşme konusu iş ile ilgili çalıştıracağı personele ilişkin sorumlulukları” başlıklı 22’nci maddesinde “22.1. Yüklenicinin sözleşme konusu iş ile ilgili çalıştıracağı personele ilişkin sorumlulukları, ilgili mevzuatın bu konuyu düzenleyen emredici hükümleri ve Genel Şartnamenin Altıncı Bölümünde belirlenmiş olup, Yüklenici bunları aynen uygulamakla yükümlüdür.

22.2. Yüklenici, tüm giderleri kendisine ait olmak üzere çalışanların işle ilgili sağlık ve güvenliğini sağlamakla yükümlüdür. Bu çerçevede; çalışanların iş güvenliği uzmanı, iş yeri hekimi ve zorunlu olması halinde diğer sağlık personeli tarafından sunulan hizmetlerden yararlanması, çalışanların sağlık gözetiminin yapılması, mesleki risklerin önlenmesi, eğitim ve bilgi verilmesi dâhil her türlü tedbirin alınması, organizasyonun yapılması, gerekli araç ve gereçlerin sağlanması, sağlık ve güvenlik tedbirlerinin değişen şartlara uygun hâle getirilmesi ve mevcut durumun iyileştirilmesi, işyerinde alınan iş sağlığı ve güvenliği tedbirlerine uyulup uyulmadığının izlenmesi, denetlenmesi ve uygunsuzlukların giderilmesi gibi iş sağlığı ve güvenliği mevzuatı kapsamında iş sağlığı ve güvenliğine ilişkin alınması zorunlu tedbirler yüklenicinin sorumluluğundadır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuruya konu ihalenin “BOTAŞ Genel Müdürlüğü ile bağlı Bölge ve İşletme Müdürlüklerine ait Silahlı Özel Güvenlik” hizmet alımı olduğu, işin miktarı ve türünün “BOTAŞ Genel Müdürlüğü ile bağlı Bölge ve İşletme Müdürlüklerine ait işyerlerinde görevlendirmek üzere 39’u Güvenlik Amiri, 35’i Ekip Şefi ve 762’si de Özel Güvenlik Görevlisi olmak üzere toplam 836 adet Silahlı Özel Güvenlik Görevlisi Hizmetini 24 ay süre ile alımı işi” olarak belirlendiği, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78’inci maddesi çerçevesinde İdari Şartname’nin 25’inci maddesi ile birim fiyat teklif cetvelindeki düzenlemeler ile yaklaşık maliyet hesabı bir arada değerlendirildiğinde söz konusu ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet alımı olduğu anlaşılmıştır.

İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde teklif fiyata dahil giderlere yer verilmiş olup, birim fiyat teklif cetvelinin güvenlik amiri, ekip şefi, özel güvenlik görevlisi için verilecek ücret ve anılan personele verilecek fazla çalışma ücreti ile ulusal bayram ve genel tatil ücreti, devriye araçları ve özel güvenlik görevlileri servis taşımacılığı kalemlerinden oluştuğu görülmüştür.

Teknik Şartname’nin 8.3’üncü maddesinde, yüklenicinin 6331 Sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu ve bu kanuna ilişkin yönetmelik hükümlerinden doğan yükümlülükleri yerine getirmesi gerektiği ve çalışanların iş güvenliği uzmanı, iş yeri hekimi ve zorunlu olması halinde diğer sağlık personeli tarafından sunulan hizmetlerden yararlanmasını sağlamakla da yükümlü olduğu düzenlenmiştir. İlgili kanun ve yönetmelik hükümleri çerçevesinde, iş yeri hekimi ve iş güvenliği uzmanı çalıştırılması gerektiği, ayrıca yukarıda aktarılan Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.30’uncu maddesinde 20/6/2012 tarihli ve 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca çalışacak işyeri hekimliği ve iş güvenliği uzmanı ücretinin her hâlükârda %4 oranındaki sözleşme giderleri ve genel giderler kapsamında değerlendirilmesi gerektiği düzenlendiğinden, anılan gider kalemlerine ilişkin birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir satır açılmasına ve toplam personel sayısına söz konusu kişilerin dâhil edilmesine gerek bulunmamaktadır. Bu itibarla başvuru sahibinin anılan iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Geçici iş göremezlik” başlıklı 48’inci maddesinde “İşçilere geçici iş göremezlik ödeneği verilmesi gerektiği zamanlarda geçici iş göremezlik süresine rastlayan ulusal bayram, genel tatil ve hafta tatilleri, ödeme yapılan kurum veya sandıklar tarafından geçici iş göremezlik ölçüsü üzerinden ödenir.

Hastalık nedeni ile çalışılmayan günlerde Sosyal Sigortalar Kurumu tarafından ödenen geçici iş göremezlik ödeneği aylık ücretli işçilerin ücretlerinden mahsup edilir.” hükmü,

Aynı Kanun’un “Ücret şekillerine göre tatil ücreti” başlıklı 49’uncu maddesinde “İşçinin tatil günü ücreti çalıştığı günlere göre bir güne düşen ücretidir.

Parça başına, akort, götürü veya yüzde usulü ile çalışan işçilerin tatil günü ücreti, ödeme döneminde kazandığı ücretin aynı süre içinde çalıştığı günlere bölünmesi suretiyle hesaplanır.

Saat ücreti ile çalışan işçilerin tatil günü ücreti saat ücretinin yedibuçuk katıdır.

Hasta, izinli veya sair sebeplerle mazeretli olduğu hallerde dahi aylığı tam olarak ödenen aylık ücretli işçilere 46, 47 ve 48 inci maddenin birinci fıkrası hükümleri uygulanmaz. Ancak bunlardan ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışanlara ayrıca çalıştığı her gün için bir günlük ücreti ödenir.” hükmü,

Anılan Kanun’un “Yıllık izin bakımından çalışılmış gibi sayılan haller” başlıklı 55’inci maddesinde “Aşağıdaki süreler yıllık ücretli izin hakkının hesabında çalışılmış gibi sayılır:

a) İşçinin uğradığı kaza veya tutulduğu hastalıktan ötürü işine gidemediği günler (Ancak, 25 inci maddenin (I) numaralı bendinin (b) alt bendinde öngörülen süreden fazlası sayılmaz.).

b) Kadın işçilerin 74 üncü madde gereğince doğumdan önce ve sonra çalıştırılmadıkları günler.

c) İşçinin muvazzaf askerlik hizmeti dışında manevra veya herhangi bir kanundan dolayı ödevlendirilmesi sırasında işine gidemediği günler (Bu sürenin yılda 90 günden fazlası sayılmaz.).

d) Çalışmakta olduğu işyerinde zorlayıcı sebepler yüzünden işin aralıksız bir haftadan çok tatil edilmesi sonucu olarak işçinin çalışmadan geçirdiği zamanın onbeş günü (işçinin yeniden işe başlaması şartıyla).

e) 66 ncı maddede sözü geçen zamanlar.

f) Hafta tatili, ulusal bayram, genel tatil günleri.

g) 3153 sayılı Kanuna dayanılarak çıkarılan tüzüğe göre röntgen muayenehanelerinde çalışanlara pazardan başka verilmesi gereken yarım günlük izinler.

h) İşçilerin arabuluculuk toplantılarına katılmaları, hakem kurullarında bulunmaları, bu kurullarda işçi temsilciliği görevlerini yapmaları, çalışma hayatı ile ilgili mevzuata göre kurulan meclis, kurul, komisyon ve toplantılara yahut işçilik konuları ile ilgili uluslararası kuruluşların konferans, kongre veya kurullarına işçi veya sendika temsilcisi olarak katılması sebebiyle işlerine devam edemedikleri günler.

ı) Ek 2 nci maddede sayılan izin süreleri,

j) İşveren tarafından verilen diğer izinler ile 65 inci maddedeki kısa çalışma süreleri.

k) Bu Kanunun uygulanması sonucu olarak işçiye verilmiş bulunan yıllık ücretli izin süresi. süresi.” hükmü,

Anılan Kanun’un Ek 2’nci maddesinde “İşçiye; evlenmesi veya evlat edinmesi ya da ana veya babasının, eşinin, kardeşinin, çocuğunun ölümü hâlinde üç gün, eşinin doğum yapması hâlinde ise beş gün ücretli izin verilir.

İşçilerin en az yüzde yetmiş oranında engelli veya süreğen hastalığı olan çocuğunun tedavisinde, hastalık raporuna dayalı olarak ve çalışan ebeveynden sadece biri tarafından kullanılması kaydıyla, bir yıl içinde toptan veya bölümler hâlinde on güne kadar ücretli izin verilir.” hükmü yer almaktadır.

5510 Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu’nun “İş kazası, meslek hastalığı, hastalık ve analık sigortasından sağlanan haklar” başlıklı 16’ncı maddesinde “İş kazası veya meslek hastalığı sigortasından sağlanan haklar şunlardır:

a) Sigortalıya, geçici iş göremezlik süresince günlük geçici iş göremezlik ödeneği verilmesi.

b) Sigortalıya sürekli iş göremezlik geliri bağlanması.

c) İş kazası veya meslek hastalığı sonucu ölen sigortalının hak sahiplerine, gelir bağlanması.

d) Gelir bağlanmış olan kız çocuklarına evlenme ödeneği verilmesi.

e) İş kazası ve meslek hastalığı sonucu ölen sigortalı için cenaze ödeneği verilmesi.

Hastalık ve analık sigortasından sigortalıya hastalık veya analık hallerine bağlı olarak ortaya çıkan iş göremezlik süresince, günlük geçici iş göremezlik ödeneği verilir.” hükmü,

Anılan Kanun’un “Geçici iş göremezlik ödeneği” başlıklı 18’inci maddesinde “Kurumca yetkilendirilen hekim veya sağlık kurullarından istirahat raporu alınmış olması şartıyla;

a) İş kazası veya meslek hastalığı nedeniyle iş göremezliğe uğrayan sigortalıya her gün için,

b) 4 üncü maddenin birinci fıkrasının (a) bendi ile 5 inci madde kapsamındaki sigortalılardan hastalık sigortasına tabi olanların hastalık sebebiyle iş göremezliğe uğraması halinde, iş göremezliğin başladığı tarihten önceki bir yıl içinde en az doksan gün kısa vadeli sigorta primi bildirilmiş olması şartıyla geçici iş göremezliğin üçüncü gününden başlamak üzere her gün için,

c) 4 üncü maddenin birinci fıkrasının (a) bendi ile (b) bendinde belirtilen muhtarlar ile aynı bendin (1), (2) ve (4) numaralı alt bentleri kapsamındaki sigortalı kadının analığı halinde, doğumdan önceki bir yıl içinde en az doksan gün kısa vadeli sigorta primi bildirilmiş olması şartıyla, doğumdan önceki ve sonraki sekizer haftalık sürede, çoğul gebelik halinde ise doğumdan önceki sekiz haftalık süreye iki haftalık süre ilâve edilerek çalışmadığı her gün için,

d) 4 üncü maddenin birinci fıkrasının (a) bendi ile (b) bendinde belirtilen muhtarlar ile aynı bendin (1), (2) ve (4) numaralı alt bentleri kapsamındaki sigortalı kadının, erken doğum yapması halinde doğumdan önce kullanamadığı çalıştırılamayacak süreler ile isteği ve hekimin onayıyla doğuma üç hafta kalıncaya kadar çalışması halinde, doğum sonrası istirahat süresine eklenen süreler için, geçici iş göremezlik ödeneği verilir...” hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dâhil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “…78.25. İhale dokümanında günlük olarak belli sayıda personelin idarenin iş yerinde bulunması gerektiğine ilişkin düzenleme yapılan ihalelerde, 4857 sayılı Kanunun 55 inci maddesi uyarınca izne hak kazanan işçilerin izin hakları idarenin belirleyeceği takvim çerçevesinde kullandırılacak ve izin kullanan işçiler fiilen çalışan işçi sayısına dahil kabul edileceğinden, izin kullanan işçilerin yerine başka işçilerin getirilerek sayının tamamlanması talep edilmeyecektir. İdarelerin, ihale konusu işte çalıştırılması istenen personel sayısını bu hususu dikkate alarak belirlemeleri gerekmektedir. Ayrıca idareler ve yükleniciler, işçilerin yıllık ücretli izin haklarını kullanmasına ilişkin olarak 4857 sayılı Kanunun ilgili hükümlerinde öngörülen yükümlülüklere uymak zorundadır.” açıklamaları yer almaktadır.

Teknik Şartname’de “8.5 Yüklenici, yıllık ücretli izinler, mazeret izinleri ve günlük viziteler hariç, sıhhi istirahat raporu, mazeret ve benzeri nedenlerle işe gelmeyen işçilerin yerine, İdarenin talebi olması durumunda, 2 (iki) gün içerisinde başka bir personel görevlendirecektir. Yüklenici çalışanlarının geçici iş göremezlik raporuna istinaden işe gelmemesi halinde gelmediği günler için Yükleniciye herhangi bir ücret ödemesi yapılmaz. Yüklenici, işçilerin her türlü ücretli izinleriyle ilgili, 4857 sayılı İş Kanunu hükümlerine uygun hareket edecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İlgili mevzuat hükümleri gereğince, yıllık izin kullanan işçilerin fiilen çalışan işçi sayısına dâhil kabul edilmesi ve izin kullanan işçilerin yerine başka işçilerin getirilerek sayının tamamlanmasının idarece talep edilmemesi ve idarece ihale konusu işte çalıştırılması istenen personel sayısının bu hususun dikkate alınması suretiyle belirlenmesi gerekmektedir.

Teknik Şartname’nin 8.5’inci maddesinde yıllık izinlerin söz konusu düzenlemeden hariç tutulduğu, diğer taraftan doğum iznine ilişkin bir düzenlemeye de söz konusu maddede yer verilmediği anlaşılmıştır.

Diğer taraftan 5510 Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu’nun 16’ncı maddesinde de iş kazası veya meslek hastalığı sigortasından sağlanan hakların sayıldığı, anılan Kanun’un 18’inci maddesinde ise geçici iş göremezlik ödeneği verilmesine ilişkin şartların belirtildiği görülmüştür. 4857 sayılı İş Kanunu’nun 48’inci maddesinde hastalık nedeni ile çalışılmayan günlerde Sosyal Güvenlik Kurumu tarafından geçici iş göremezlik ödeneği verileceği ve bu ödeneğin aylık ücretli işçilerin ücretlerinden mahsup edileceği hüküm altına alınmıştır.

Teknik Şartname’de yapılan düzenlemede, sıhhi istirahat raporu alınması halinde, raporlu işçinin yerine geçici olarak başka işçi getirilerek sayının tamamlanmasının istenildiği, ancak söz konusu tamamlamaya ilişkin aksi durumda karşılaşılacak cezai müeyyideye ilişkin bir belirleme yapılmadığı, ilgili mevzuat hükümleri çerçevesinde bahsi geçen şartların karşılanması halinde hastalık nedeniyle istirahat raporu alınması durumunda geçici iş göremezliğin üçüncü gününden başlamak üzere veya analık halleri nedeniyle istirahat raporu alması durumunda ise ilgili mevzuatında belirlenen süre çerçevesinde her gün için işçiye geçici iş göremezlik ödeneği verileceği ve bu tutarın aylık ücretli işçilerin ücretlerinden mahsup edileceği anlaşılmaktadır. Bu çerçevede, hastalık nedeniyle istirahat raporu alan işçiler için geçici iş göremezliğin üçüncü gününden itibaren, yükleniciler açısından her hangi bir külfetin oluşmayacağı anlaşılmaktadır. Ayrıca, bu konuya ilişkin idarece ceza belirlemesi yapılmadığı, ihale konusu işin kapsamı ve ölçeği ile personel sayısı dikkate alındığında, personelin istirahat raporu alması halinde ilk iki gün için katlanılması gereken ücret maliyetinin ihaleye teklif hazırlanmasına engel büyüklükte olamayacağı anlaşılmıştır.

Yapılan inceleme ve değerlendirmeler neticesinde; itirazen şikâyet başvurusunda yer verilen mevzuat düzenlemesinin iddia konusu hususlardan farklı bir konuya ilişkin olduğu, işçilerin raporlu olduğu ve ücretsiz izinli olduğu günler için yüklenici tarafından ilgililerin yerlerine başka kişilerin geçici olarak çalıştırılması şeklindeki Teknik Şartname düzenlemesinin, ücretsiz izinli personel için ücret ve aylık ödemesi anlamına gelmeyeceği, hastalık nedeniyle raporlu olan personelin ise geçici iş göremezliğinin üçüncü gününden itibaren yüklenici için herhangi bir maliyete neden olmayacağı hususları, ihale konusu işin kapsam ve ölçeği ile birlikte değerlendirildiğinde, anılan durumun teklif hazırlamaya engel nitelikte olmadığı ve dolayısıyla başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

2429 sayılı Ulusal Bayram ve Genel Tatiller Hakkında Kanun’un 2’nci maddesinde “Aşağıda sayılan resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı günü, 1 Mayıs günü ve 15 Temmuz günü genel tatil günleridir.

(2) A) Resmi bayram günleri şunlardır:

1. 23 Nisan günü Ulusal Egemenlik ve Çocuk Bayramıdır.

2. 19 Mayıs günü Atatürk'ü Anma ve Gençlik ve Spor Bayramı günüdür.

3. 30 Ağustos günü Zafer Bayramıdır.

B) Dini bayramlar şunlardır:

1. Ramazan Bayramı; Arefe günü saat 13.00'ten itibaren 3,5 gündür.

2. Kurban Bayramı; Arefe günü saat 13.00'ten itibaren 4,5 gündür.

C) 1 Ocak günü yılbaşı tatili, 1 Mayıs günü Emek ve Dayanışma Günü ve 15 Temmuz günü Demokrasi ve Milli Birlik Günü tatilidir.

D) Ulusal, resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı günü, 1 Mayıs günü ve 15 Temmuz günü resmi daire ve kuruluşlar tatil edilir.

Bu Kanunda belirtilen Ulusal Bayram ve genel tatil günleri; Cuma günü akşamı sona erdiğinde müteakip Cumartesi gününün tamamı tatil yapılır.

Mahiyetleri itibariyle sürekli görev yapması gereken kuruluşların özel kanunlarındaki

hükümler saklıdır…” hükmü,

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Fazla çalışma ücreti” başlıklı 41’inci maddesinde “Ülkenin genel yararları yahut işin niteliği veya üretimin artırılması gibi nedenlerle fazla çalışma yapılabilir. Fazla çalışma, Kanunda yazılı koşullar çerçevesinde, haftalık kırkbeş saati aşan çalışmalardır. 63 üncü madde hükmüne göre denkleştirme esasının uygulandığı hallerde, işçinin haftalık ortalama çalışma süresi, normal haftalık iş süresini aşmamak koşulu ile, bazı haftalarda toplam kırkbeş saati aşsa dahi bu çalışmalar fazla çalışma sayılmaz.

Her bir saat fazla çalışma için verilecek ücret normal çalışma ücretinin saat başına düşen miktarının yüzde elli yükseltilmesi suretiyle ödenir.

Haftalık çalışma süresinin sözleşmelerle kırkbeş saatin altında belirlendiği durumlarda yukarıda belirtilen esaslar dahilinde uygulanan ortalama haftalık çalışma süresini aşan ve kırkbeş saate kadar yapılan çalışmalar fazla sürelerle çalışmalardır. Fazla sürelerle çalışmalarda, her bir saat fazla çalışma için verilecek ücret normal çalışma ücretinin saat başına düşen miktarının yüzde yirmibeş yükseltilmesiyle ödenir.

Fazla çalışma veya fazla sürelerle çalışma yapan işçi isterse, bu çalışmalar karşılığı zamlı ücret yerine, fazla çalıştığı her saat karşılığında bir saat otuz dakikayı, fazla sürelerle çalıştığı her saat karşılığında bir saat onbeş dakikayı serbest zaman olarak kullanabilir.

İşçi hak ettiği serbest zamanı altı ay zarfında, çalışma süreleri içinde ve ücretinde bir kesinti olmadan kullanır.

63 üncü maddenin son fıkrasında yazılı sağlık nedenlerine dayanan kısa veya sınırlı süreli işlerde ve 69 uncu maddede belirtilen gece çalışmasında fazla çalışma yapılamaz.

Fazla saatlerle çalışmak için işçinin onayının alınması gerekir.

Fazla çalışma süresinin toplamı bir yılda ikiyüzyetmiş saatten fazla olamaz.

Bu Kanunun 42 nci ve 43 üncü maddelerinde sayılan hâller dışında yer altında maden işlerinde çalışan işçilere fazla çalışma yaptırılamaz.

Yer altında maden işlerinde çalışan işçilere, bu Kanunun 42 nci ve 43 üncü maddelerinde sayılan hâllerde haftalık otuz yedi buçuk saati aşan her bir saat fazla çalışma için verilecek ücret, normal çalışma ücretinin saat başına düşen miktarının yüzde yüzden az olmamak üzere arttırılması suretiyle ödenir.

Fazla çalışma ve fazla sürelerle çalışmaların ne şekilde uygulanacağı çıkarılacak yönetmelikte gösterilir.” hükmü,

Aynı Kanun’un “Hafta tatili ücreti” başlıklı 46’ncı maddesinde “Bu Kanun kapsamına giren işyerlerinde, işçilere tatil gününden önce 63 üncü maddeye göre belirlenen iş günlerinde çalışmış olmaları koşulu ile yedi günlük bir zaman dilimi içinde kesintisiz en az yirmidört saat dinlenme (hafta tatili) verilir.

Çalışılmayan hafta tatili günü için işveren tarafından bir iş karşılığı olmaksızın o günün ücreti tam olarak ödenir…” hükmü,

Anılan Kanun’un “Genel tatil ücreti” başlıklı 47’nci maddesinde “Bu Kanun kapsamına giren işyerlerinde çalışan işçilere, kanunlarda ulusal bayram ve genel tatil günü olarak kabul edilen günlerde çalışmazlarsa, bir iş karşılığı olmaksızın o günün ücretleri tam olarak, tatil yapmayarak çalışırlarsa ayrıca çalışılan her gün için bir günlük ücreti ödenir.

Yüzde usulünün uygulandığı işyerlerinde işçilerin ulusal bayram ve genel tatil ücretleri işverence işçiye ödenir.” hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Mal ve hizmet alımlarında iş artışı ve iş eksilişi” başlıklı 26’ncı maddesinde “26.1. 4735 sayılı Kanunun 24 üncü maddesinde birim fiyat teklif almak suretiyle ihale edilen mal ve hizmet alımları sözleşmelerinde;

a) Sözleşmeye esas proje içinde kalması,

b) İdareyi külfete sokmaksızın asıl işten ayrılmasının teknik veya ekonomik olarak mümkün olmaması,

Şartlarıyla sözleşme bedelinin % 20’sine kadar oran dahilinde, süre hariç sözleşme ve ihale dokümanındaki hükümler çerçevesinde aynı yükleniciye yaptırılabileceği belirtildiğinden; sözleşme bedelinin % 20’sine kadar iş artışı, birim fiyat üzerinden sözleşmeye bağlanan mal ve hizmet alımları için söz konusu olabilecektir. Dolayısıyla götürü bedel üzerinden sözleşmeye bağlanan mal ve hizmet alımlarında iş artışı söz konusu olmayacaktır.

26.2. Süreklilik arz eden ve birim fiyat üzerinden sözleşmeye bağlanan hizmet alımlarında, işin devamı sırasında 4735 sayılı Kanunun 24 üncü maddesine göre yalnızca işin miktarı artırılarak iş artışı (sözleşme bedelinde artış) yapılabilir. Bu nedenle, işin süresinin uzatılması suretiyle iş artışı yapılması mümkün değildir.

26.3. Birden çok mal kaleminden oluşan mal alımlarında 4735 sayılı Kanunun 24 üncü maddesi çerçevesinde iş artışı ve iş eksilişinde aşağıdaki hususların esas alınması gerekmektedir:

1. İş artışı veya iş eksilişinde temel kural her bir kalemde kalem tutarının %20’si oranına kadar iş eksilişi veya iş artışı yapılmasıdır.

2. Alıma konu bazı mal kalemi veya kalemlerinde bu kalemlerin her birinin tutarının %20’sinden çok olmamak üzere iş eksilişi yapılmış olması ve sözleşme tutarının da aşılmaması şartıyla diğer mal kalemi veya kalemlerinde söz konusu kalem tutarının %20’sinden fazla iş artışı yapılabilir.” açıklaması,

Anılan Tebliğ’in “Özel güvenlik hizmet alımı ihaleleri” başlıklı 67’nci maddesinde “67.1. Özel güvenlik hizmet alımlarına ilişkin ihale dokümanının hazırlanmasında, 10/6/2004 tarihli ve 5188 sayılı Özel Güvenlik Hizmetlerine Dair Kanun ve ilgili mevzuat hükümlerinin esas alınması gerekmektedir.

…

67.5. Özel güvenlik hizmet alımlarında, günlük vardiya sayısına ya da cumartesi ve/veya pazar günleri çalışılıp çalışılmamasına bağlı olarak hafta tatili izni dikkate alınmak suretiyle ilave personel öngörülmesi gerekmektedir. Bu çerçevede;

67.5.1. İhale dokümanında hafta sonu dâhil tam gün ve her vardiyada eşit sayıda personelin çalıştırılacağı belirtilen özel güvenlik hizmet alımlarında hafta tatili izni de dikkate alınmak suretiyle çalışacak toplam personel sayısı belirlenecek ve bu şekilde hesaplanan toplam sayı dokümanda belirtilecektir.

67.5.2. İhale dokümanında, çalışacak personel sayısı her vardiya veya hafta sonları için farklı belirlenmişse ya da günlük vardiya sayıları eşit değilse; haftalık toplam çalışma süresinin haftalık çalışma süresi olan 45 saate bölünmesi suretiyle gerekli olan toplam personel sayısı tespit edilecektir.

67.5.3. Günlük vardiya sayısı ile her vardiyada kaç personel çalıştırılacağı ve haftada çalışılacak gün sayısı belirtilmeden sadece çalışacak toplam güvenlik personeli sayısı belirtilmiş ise, ihale dokümanındaki toplam personel sayısı dikkate alınarak teklifler verilecek ve değerlendirilecektir. İşin gerçekleştirilmesi aşamasında ise haftalık 45 saat olan çalışma süresi aşılmamak kaydıyla, ihale dokümanında öngörülen personel sayısı üzerinden iş programı yapılmak suretiyle vardiya sayıları, her vardiyada çalışacak personel sayısı ve haftalık gün sayısı belirlenecektir.

67.5.4. Hizmetin kampus gibi belirli bir alan içerisinde yerine getirilmesi ve güvenlik için araca gerek duyulması halinde, bu aracın ne kadar yol katedeceğine ilişkin ihale dokümanında düzenleme yapılacaktır.

67.5.6. Özel güvenlik hizmet alımı ihalelerinde yukarıda belirtilen hususlar dışında, bu Tebliğin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” maddesinde yer alan düzenlemeler uygulanacaktır.” açıklaması,

Aynı Tebliğ’in “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dâhil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “…78.8. Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü, 15 Temmuz Demokrasi ve Milli Birlik günü ve yılbaşı günü) yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanununun 47 nci maddesi, fazla çalışmalar için ise aynı Kanunun 41 inci maddesi uyarınca hesaplanacak ücret, brüt asgari ücret üzerinden; idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası öngörülmüş ise bu tutar üzerinden hesaplanacaktır. Bu durumda, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanununun 47’nci maddesi uyarınca belirlenecek ücretin hesaplanabilmesi açısından çalışılacak gün ve personel sayısı ile fazla çalışma yapılacak hallerde toplam fazla çalışma saati ihale dokümanında belirtilecektir.

…

78.22.Brüt asgari ücret veya üzerinde ücret ödenmesi öngörülen personelin varsa nakdi yol ve yemek bedeli dahil aylık (78.12 nci maddeye göre gün üzerinden teklif alınan hallerde günlük) ücreti, fazla çalışma, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü, 15 Temmuz Demokrasi ve Milli Birlik günü ve yılbaşı günü) yapılacak çalışmalara ilişkin ücretler ile engelli işçi ücreti gibi ayrı ayrı hesaplanması gereken her bir işçilik maliyeti için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması, malzeme giderlerinin de ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi zorunludur. Ayrıca, ayni teklif verileceği belirtilen yemek ve yol giderlerinin de ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi esastır. Ancak, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 10 uncu maddesinin beşinci fıkrasına göre işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kaleminin/kalemlerinin bulunduğu personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalesinin birim fiyat teklif cetvelinde, bu iş kalemi/kalemleri kapsamındaki işlerde çalıştırılmak üzere ihale dokümanında asgari sayısı belirtilen personele ilişkin maliyetlere işçilik kaleminde değil, ait olduğu iş kalemi içerisinde yer verilecek ve istekliler de tekliflerini buna göre sunacaklardır.

Bununla birlikte, söz konusu personelin fazla çalışma yapması ve/veya ulusal bayram ve/veya genel tatil günlerinde çalıştırılması öngörülüyor ise, 78.8. maddesine göre çalışılacak gün ve personel sayısı ile toplam fazla çalışma saati belirlenirken, bu personel de dikkate alınmak suretiyle maliyet hesaplaması yapılarak ulusal bayram ve genel tatil günleri iş kalemi ile fazla çalışma iş kalemine dahil edilecektir.” açıklaması yer almaktadır.

İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde “ulusal bayram ve genel tatil günleri; gün sayısı 31 gün olup bu günlerde çalışacak toplam 566 silahlı özel güvenlik görevlisine toplam 17.546 gün, yine bu günlerde çalışacak toplam 27 silahlı ekip şefine (vardiya sorumlusu) ise toplam 837 gün üzerinden 4857 Sayılı İş Kanunu’nun 47’inci maddesi gereği ücret ödenecek olup, teklif fiyata dâhil edilecek ve ücret bordrosunda gösterilecektir. Güvenlik Amirleri, bayan özel güvenlik görevlileri ve Genel Müdürlük makam katında çalışan bir özel güvenlik görevlisi ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalıştırılmayacaktır.” düzenlemesi yer almakta olup, Birim Fiyat Teklif Cetveli’nde de söz konusu düzenlemeye paralel olarak aşağıdaki şeklide düzenleme yapıldığı tespit edilmiştir.

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen Birim Fiyat

1

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Ücreti Ekip Şefleri KİK İşçilik Hesaplama Modülü ((2yıl15,5gün27 personel=837 Vardiya Sorumlusu) %4 sözleşme giderleri dahil)

gün

837

2

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Ücreti Özel Güvenlik Görevlileri KİK İşçilik Hesaplama Modülü ((2yıl15,5gün566 personel=17.546 Ö.G.G) %4 sözleşme giderleri dahil)

gün

17.546

3

Fazla Çalışma Ücreti (Güvenlik Amiri)KİK İşçilik Hesaplama Modülü ((Kişi başı 4saat2yıl39=312 saat Hizmet içi eğitim atışı) %4 sözleşme giderleri dahil)

saat

312

4

Fazla Çalışma Ücreti (Ekip Şefi) KİK İşçilik Hesaplama Modülü ((Kişi başı 4saat2yıl35=280 saat Hizmet içi eğitim atışı) %4 sözleşme giderleri dahil)

saat

280

Teknik Şartname’de “6.3.23 Sözleşmenin uygulanması sırasında ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yaptırılacak çalışma için 4857 Sayılı İş Kanunu’nun 47’inci maddesi uygulanacaktır. Buna göre ulusal bayram ve yılbaşı günlerinde çalışmazlarsa, bir iş karşılığı olmaksızın o günün ücretleri tam olarak, tatil yapmayarak çalışırlarsa ayrıca çalışılan her gün için bir günlük ücret ödenecektir.

…

İş süresince yukarıdaki çizelgede belirtildiği şekilde; Ulusal bayram ve genel tatil günleri; gün sayısı 31 gün olup bu günlerde çalışacak 1132 silahlı özel güvenlik görevlisine 17.546 gün, 54 silahlı ekip şefine (vardiya sorumlusu) ise 837 gün üzerinden 4857 Sayılı İş Kanunu’nun 47’inci maddesi gereği ücret ödenecek olup teklif fiyata dâhil edilecek ve ücret bordrosunda gösterilecektir. Güvenlik Amirleri, bayan özel güvenlik görevlileri ve Genel Müdürlük makam katında çalışan bir özel güvenlik görevlisi ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalıştırılmayacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuruya konu ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet alımı olduğu, İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde ve birim fiyat teklif cetvelinde ulusal bayram ve genel tatile ilişkin düzenlemelerin bulunduğu, düzenlemelere göre hizmetin ifası boyunca toplam 31 gün ulusal bayram ve genel tatil çalışması öngörüldüğü, söz konusu günlerde 566 özel güvenlik görevlisi, 27 ekip şefinin görev alacağı ve 4857 sayılı İş Kanunu’na göre ödeme yapılacağı düzenlenmiştir.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri birlikte değerlendirildiğinde, 2429 sayılı Ulusal Bayram ve Genel Tatiller Hakkında Kanun’un 2’nci maddesinde ulusal bayram ve genel tatil günlerinin hangi günler olduğunun belirtildiği ve ulusal bayram ve genel tatil günleri cuma günü akşamı sona erdiğinde müteakip cumartesi gününün tamamının tatil yapılacağının hüküm altına alındığı, 4857 sayılı İş Kanunu’nun 41’inci maddesinde fazla çalışmaya ilişkin hükümlerin yer aldığı ve fazla çalışmanın haftalık 45 saati aşan çalışmalar olduğu, 46’ncı maddesinde ise, anılan Kanun’un 63’üncü maddesine göre belirlenen iş günlerinde çalışan işçilere yedi günlük bir zaman dilimi içinde kesintisiz en az yirmi dört saat dinlenme (hafta tatili) verileceği, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde tatil yapmayarak çalışanlara ise ayrıca çalışılan her gün için bir günlük ücret ödeneceğinin hükme bağlandığı görülmüş olup, her ne kadar 2429 sayılı Ulusal Bayram ve Genel Tatiller Hakkında Kanun’un 2’nci maddesi gereğince ulusal bayram ve genel tatil günleri cuma günü akşamı sona erdiğinde müteakip cumartesi gününün tamamının tatil yapılacağı hüküm altına alınmış olsa da, cumartesi gününün genel tatil ya da fazla çalışma olarak düzenlemediği, kaldı ki söz konusu Kanun’dan sonra yürürlüğe giren 4857 sayılı İş Kanunu’nda ulusal bayram ve genel tatil günlerinin son gününün cuma gününe denk gelmesi durumunda cumartesi gününün tatil günü olarak kabul edileceği ve bu gün çalışan işçilere ayrıca ek ödeme yapılacağında dair bir hükmün yer almadığı ve bu hususa ilişkin olarak sonra yürürlüğe giren İş Kanunu hükümleri uygulanacağı,

Kaldı ki, sözleşmenin uygulanması aşamasında tatil günlerine ilişkin ücret ödemesinin 4735 sayılı Kanun hükümleri çerçevesinde iş artışı kapsamında değerlendirilebileceği anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Öte yandan “İhale konusu işte çalıştırılacak personelin çalışma saatlerine ve vardiyada çalışacak personel sayısına ihale dokümanın da yer verilmemesine rağmen İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde ulusal bayram ve genel tatil günü 28 tam gün ve 6 yarım gün üzerinden çalışacak personel sayısına yer verildiği, bu durumda yaklaşık maliyetin sağlıklı oluşturulmadığı, ulusal bayram ve genel tatil gününde çalışacak personele 7,5-11-9 saat olarak çalışma saatlerinin belirlenmesi durumunda aylık ücret hesabının söz konusu olabileceği” iddia edilmekteyse de Kamu İhale Genel Tebliği’nin 67.5.3’üncü maddesinde yer alan açıklama uyarınca ihale dokümanında toplam personel sayısının belirtildiği (toplam 836 personel) göz önüne alındığında ihaleye toplam personel sayısı dikkate alınarak teklif verilmesi gerektiğinden, başvuru sahibinin söz konusu iddiasının da yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Bazı kamu kurum ve kuruluşlarında çalışanların kıdem tazminatı” başlıklı 112’nci maddesinde “Kanuna veya kanunun verdiği yetkiye dayanılarak kurulan kurum ve kuruluşların haklarında bu Kanun ve 854, 5953, 5434 sayılı kanunların hükümleri uygulanmayan personeli ile kamu kuruluşlarında sözleşmeli olarak istihdam edilenlere mevzuat veya sözleşmelerine göre kıdem tazminatı niteliğinde yapılan ödemeler kıdem tazminatı sayılır.

4/1/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında alt işverenler tarafından çalıştırılan işçilerin kıdem tazminatları;

“a) Alt işverenlerinin değişip değişmediğine bakılmaksızın aralıksız olarak aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde çalışmış olanların bu şekilde çalışmış oldukları sürelere ilişkin kıdem tazminatına esas hizmet süreleri, aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde geçen toplam çalışma süreleri esas alınarak tespit olunur. Bunlardan son alt işverenleri ile yapılmış olan iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanların kıdem tazminatları ilgili kamu kurum veya kuruluşları tarafından,

b) Aynı alt işveren tarafından ve aynı iş sözleşmesi çerçevesinde farklı kamu kurum veya kuruluşlarında çalıştırılmış olan işçilerden iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanlara, 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında farklı kamu kurum ve kuruluşuna ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı esas alınarak çalıştırıldığı son kamu kurum veya kuruluşu tarafından,

işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir.

Alt işveren ile yapmış olduğu iş sözleşmesi sona ermediği gibi, alt işveren tarafından 4734 sayılı Kanun kapsamında bulunan idarelere ait işyerleri dışında bir işyerinde çalıştırılmaya devam olunan ve bu şekilde çalıştırıldığı sırada iş sözleşmesi kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona eren işçinin kıdem tazminatı, işçinin yazılı talebi hâlinde, kıdem tazminatının söz konusu kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen süreye ilişkin kısmı, kamu kurum veya kuruluşuna ait çalıştığı son işyerindeki ücretinin yılları itibarıyla asgari ücret artış oranları dikkate alınarak güncellenmiş miktarı üzerinden hesaplanmak suretiyle son kamu kurum veya kuruluşu tarafından işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir. Bu şekilde hesaplanarak ödenen kıdem tazminatı tutarının, iş sözleşmesinin sona erdiği tarihteki ücreti üzerinden aynı süreler dikkate alınarak hesaplanacak kıdem tazminatı tutarından daha düşük olması hâlinde, işçinin aradaki farkı alt işverenden talep hakkı saklıdır.

İkinci fıkranın (b) bendi veya üçüncü fıkra uyarınca farklı kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı üzerinden kıdem tazminatı ödenmesi hâlinde, kıdem tazminatı ödemesini gerçekleştiren son kamu kurum veya kuruluşu, ödenen kıdem tazminatı tutarının diğer kamu kurum veya kuruluşlarında geçen hizmet süresine ilişkin kısmını ilgili kamu kurum veya kuruluşundan tahsil eder. Ancak, merkezi yönetim kapsamındaki kamu idareleri arasında bu fıkra hükümlerine göre bir tahsil işlemi yapılmaz.

Kıdem tazminatı tutarı, 4734 sayılı Kanunun ek 8 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde kıdem tazminatı ile ilgili açılacak bütçe tertibinden, (b) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde ise hizmet alımı gider kaleminden, ödeneğin yetip yetmediğine bakılmaksızın ödenir.

Bu madde kapsamında alt işverenler yanında çalışan işçilerin bu işyerlerinde geçen hizmet süresinin hesabı, alt işverenden ve alt işveren işçisinden istenecek belgeler ve ödeme süreci ile ilgili diğer usul ve esaslar Maliye Bakanlığı ve Kamu İhale Kurumunun görüşleri alınarak Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığınca çıkarılan yönetmelikle belirlenir.

5/1/2002 tarihli ve 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu ile 4/6/1985 tarihli ve 3213 sayılı Maden Kanunu kapsamında rödövans sözleşmeleri çerçevesinde yer altı maden işletmeciliği yapan şirketlere ve ortaklarına ait malların Tasarruf Mevduatı Sigorta Fonu tarafından el koyma veya takip yoluyla satışından elde edilen gelirler, öncelikle bu sözleşmeler kapsamında söz konusu şirketlerde çalışmış olan işçilerden, iş sözleşmeleri kıdem tazminatını hak edecek şekilde sona ermiş olanların kıdem ve ihbar tazminatları ile izin, fazla çalışma ve diğer ücret alacaklarının ödenmesinde kullanılır. Bu ödemeler Tasarruf Mevduatı Sigorta Fonu tarafından ilgililerin hesaplarına yatırılmak suretiyle gerçekleştirilir. Ödemeye esas bilgi ve belgeler, işçinin son çalıştığı işvereni tarafından Tasarruf Mevduatı Sigorta Fonuna teslim edilir.” hükmü,

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdarelerce uyulması gereken diğer kurallar” başlıklı 62’nci maddesinde “ …e) (1) 5018 sayılı Kanuna ekli (I), (II), (III) ve (IV) sayılı cetvellerde yer alan kamu idareleri (MİT Müsteşarlığı hariç) ile bunlara bağlı döner sermayeli kuruluşlar, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnameye ekli (I) sayılı listede yer alan idarelerin merkez ve taşra teşkilatları, il özel idareleri, belediyeler ile bağlı kuruluşları ve bunların üyesi olduğu mahalli idare birlikleri, birlikte veya ayrı ayrı sermayesinin yarısından fazlası il özel idareleri, belediyeler ve bağlı kuruluşlarına ait şirketler; merkezi yönetim, sosyal güvenlik kurumu, fon, kefalet sandığı, yatırım izleme ve koordinasyon başkanlığı, gençlik hizmetleri ve spor il müdürlüğü, mahalli idare ve şirket bütçelerinden veya döner sermaye bütçelerinden, anılan liste kapsamındaki diğer idareler için ise kendi bütçelerinden personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı veya niteliği itibarıyla bu sonucu doğuracak şekilde alım yapamaz ve buna imkân sağlayan diğer mevzuat hükümleri uygulanmaz.

2. Bu bendin uygulanmasında personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; bu Kanun ve diğer mevzuattaki hükümler uyarınca ihale konuşu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden işlere ilişkin hizmet alımlarını ifade eder. Mahalli idare veya şirketlerinin bütçelerinden yapılan, yıl boyunca devam eden, niteliği gereği süreklilik arz eden ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı park ve bahçe bakım ve onarımı ile çöp toplama, cadde, sokak, meydan ve benzerlerinin temizlik işlerine ilişkin alımlar personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilir. Hizmet alım sözleşmesi kapsamında niteliği birbirinden farklı hizmet türlerinin bulunması halinde personel çalıştırılmasına dayalı olup olmama yönünden yapılacak değerlendirme her hizmet türü için ayrı ayrı yapılır. Danışmanlık hizmetleri, hastane bilgi yönetim sistemi hizmetleri ve çağrı merkezi hizmetlerine ilişkin alımlar personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilmez.

3. Kurum, hizmet alımının personel çalıştırılmasına dayalı olup olmadığı ya da niteliği itibarıyla bu sonucu doğurup doğurmadığı hususunda (2) numaralı alt bentte sayılan kriterleri ayrı ayrı ya da birlikte dikkate almak suretiyle usul ve esaslar belirlemeye yetkilidir.” hükmü yer almaktadır.

Teknik Şartname’de “6.2.9 Hangi nedenle olursa olsun gerek işçi ücretleri (ücret, fazla mesai, ihbar, her türlü tazminat, işçilik hakları vergi ve fon gibi konularda) ve keza iş kazası ve meslek hastalıkları gibi nedenlerle İdare, Yüklenici işçilerine ve üçüncü kişilere herhangi bir ödeme yapmak durumunda kalırsa, Yüklenici firma bu ödemeleri rücuen İdareye derhal ödemekle mükelleftir. Aksi halde Yüklenicinin önce hak edişlerinden, yetmediğinde teminatından defaten tahsil edilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır,

4857 sayılı Kanun’un 112’nci maddesinde, 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında alt işverenler tarafından çalıştırılan işçilerin kıdem tazminatlarının birinci fıkrada belirtilen koşullara uygun olarak ilgili kamu kurum veya kuruluşları tarafından ödeneceği hüküm altına alınmıştır.

İdarece 15.11.2018 tarihli şikâyete cevap yazısında “ 6552 sayılı kanun ile yapılan düzenleme ile işçinin kıdem tazminatına kavuşması güvence altına alınmış olmakla birlikte, işveren işçilerine veya onlar asına üçüncü şahıslara veya kurumlara her ne ad altında olursa olsun ödemek zorunda kalacağı ödemelerin işverene rücu edilemeyeceğine ilişkin açık bir hüküm veya istisnai bir düzenleme de yer almamaktadır.

İşçiye karşı kıdem tazminatı ödemesinin yükümlüsü değil, sorumlusunun belirlendiği bir kanuni düzenlemeden hareketle, rücunun mümkün olmayacağını söylemek mevcut şartlar dahilinde mümkün değildir.

Borçlar Kanunu temelinde ve rücu ilişkisi bağlamında alt işveren işçilerine yapılan ödemelerden yüklenicinin sorumlu olduğuna dair hükümlerin yüklenici ile asıl işveren arasında akdedilmiş olan sözleşmelerle düzenlenmiş olması gerektiğinden Kuruluşumuzca bu düzenlemeler yapılmıştır.

Bu nedenle kıdem tazminatı kaleminin sair tüm işçi giderleri gibi asli olarak işverenin yükümlülüğünde bulunduğu, 6552 sayılı Kanun’un getirdiği yükümlülüğün açıkça bertaraf edilmediği, Kanun’da sorumluluğun kamu asıl işverenlerine yüklenmiş olmasının yükümlülüğün esasen alt işverenlere ait olduğu gerçeğini değiştirmeyeceği,… düşünüldüğünden iddia edilen hususlar yerinde bulunmamıştır.” ifadelerine yer verdiği görülmüştür.

Teknik Şartname’nin 6.2.9’uncu maddesinde ise idarenin işçilere ödeyeceği tazminat için idarenin yüklenicilere rücu etmesi bağlamında düzenleme yapıldığı anlaşılmıştır. 4857 sayılı Kanun’un 112’nci maddesinde alt işverenler tarafından çalıştırılan işçilerin kıdem tazminatlarının ilgili kamu kurum ve kuruluşu tarafından ödeneceği hüküm altına alınmış olup, yükleniciye rücu edilemeyeceğine ilişkin açık bir hüküm bulunmamaktadır. Bu bağlamda, genel hukuk kuralları çerçevesinde idarenin alt işveren konumundaki yükleniciye kıdem tazminatı konusunda rücu etmesinin önünde kanuni bir engel bulunmadığı anlaşılmaktadır.

Ayrıca, ihaleye ilişkin Teknik Şartname’de idarenin birinci dereceden sorumlu olarak düzenlendiği, yükleniciye rücu edileceği bağlamında düzenlemeye yer verilmekle birlikte idarenin kendi sorumluluğunu tamamen ortadan kaldırmadığı, kaldı ki idarelerin Teknik Şartname’de yer verdikleri düzenlemelerle kanunda yer alan hükümleri ortadan kaldıramayacağı, anılan duruma ilişkin bir uyuşmazlık çıkması durumunda 4857 sayılı Kanun hükümleri uygulanacağı anlaşılmaktadır. Yukarıda yer verilen değerlendirmeler çerçevesinde, başvuru sahibinin anılan iddiası yerinde görülmemiştir.

5. Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’de “…6.3.14 Araçlarla ilgili km. hesapları ve taşınacak personel sayısı ile ilgili ayrıntılı bilgiler aşağıdaki tabloda belirtilmiş olup tabloda belirtilen kriterler dikkate alınarak teklif fiyata dâhil edilecektir.

…

6.3.15 Ulaşım sırasında meydana gelebilecek her türlü kaza veya sair sorumluluk yükleniciye ait olacaktır. Güvenlik personelini taşıyacak araçların modeli 2018 modelden düşük olmayacaktır. Araçlar klimalı ve kaloriferli olacak; kliması ve kaloriferi arızasız, çalışır durumda olacaktır.

6.3.16 Özel güvenlik görevlileri personel taşımacılığında kullanılan servis araçlarında şoförlük yapmayacaktır. Aracı kullanacak olan servis aracı ve şoförüne ait bilgi ve belgeler işe başlamadan önce yazılı olarak İdareye bildirilecek ve İdarenin uygun görüşü alındıktan sonra göreve başlatılacaktır. Servis şoförünün değişmesi halinde 6.3.20’de talep edilen belgeler yeni başlayacak şoför için de işe başlamadan önce İdare’ye sunulacaktır…” düzenlemesi yer almaktadır.

İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde hizmet kapsamında çalışacak ve ihale dokümanında belirlenen bir kısım personel için özelliklerine Teknik Şartname’de yer verilen araçlar vasıtasıyla belirlenen güzergahlarda akaryakıt dâhil bütün masrafları yükleniciye ait olmak üzere servis taşımacılığının gerçekleştirileceği ve bunun teklif fiyata dahil edileceğinin düzenlendiği, ayrıca birim fiyat teklif cetvelinde “özel güvenlik görevlileri servis taşımacılığı (18 adet x24 ay=432 adetx ay)” şeklinde ayrı bir satır açıldığı, Teknik Şartname’de ise servis taşımacılığına ilişkin ayrıntılı düzenlemelere yer verildiği görülmüştür.

Başvuru sahibi tarafından servis taşımacılığında gerekli olan şoförler için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir satır açılması gerektiği iddia edilmekteyse de, İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde yüklenici tarafından karşılanacağı belirtilerek, servis taşımacılığına ilişkin her türlü giderin teklif fiyata dâhil olduğu düzenlemesi ve birim fiyat teklif cetvelinin servis taşımacılığı için ayrı bir satır açılarak düzenlenmesi karşısında isteklilerin basiretli bir tacir olmanın gereklilikleri çerçevesinde şoförlere ödenecek ücret de dâhil olmak üzere teklif vermeleri gerektiği, diğer taraftan servis taşımacılığında yer alacak personelin çalışma saatlerinin tamamının idarede geçirmeyeceği de birlikte değerlendirildiğinde başvuru sahibinin anılan iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

6. Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmü,

Anılan Kanun’un “Şartnameler” başlıklı 12’nci maddesinde “İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin idarelerce hazırlanması esastır. Ancak, mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin özelliği nedeniyle idarelerce hazırlanmasının mümkün olmadığının ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla, teknik şartnameler bu Kanun hükümlerine göre hazırlattırılabilir.

İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır.

Teknik şartnamelerde, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamelerde teknik özelliklere ve tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilmeyecektir.

Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde "veya dengi" ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler ve kapasite raporu” başlıklı 41’inci maddesinde “(1) İşin yapılabilmesi için gerekli görülen makine, teçhizat ve diğer ekipmanın sayısına ve niteliğine dokümanda yer verilir. Makine, teçhizat ve ekipman için kendi malı olma şartının aranmaması esastır. Ancak idare, işin niteliğinin gerektirdiği hallerde, ihale konusu işin yapılabilmesi için adaya veya istekliye ait olmasını gerekli gördüğü makine, teçhizat ve diğer ekipmanı yeterlik kriteri olarak belirleyebilir. Bu durumda, makine, teçhizat ve diğer ekipmanın, teknik kriterlerine yönelik olarak dokümanda düzenleme yapılmış ise, bu niteliğe yönelik belgelerin de başvuru veya teklif kapsamında sunulması zorunludur.

(2) Adayın veya isteklinin kendi malı olan makine, teçhizat ve diğer ekipman; ruhsat, demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı ya da yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya serbest muhasebeci raporu ile tevsik edilir. Tevsik işleminin aslına uygunluğunun noter tarafından onaylanmış ruhsat örneklerinin sunularak yapılması halinde, örnek çıkarma işleminin ilan veya davet tarihinden sonra yapılmış olması zorunludur.

(3) Geçici ithalle getirilmiş veya finansal kiralama yoluyla edinilmiş makine ve ekipman, kira sözleşmesinin sunulması ve ihalenin ilk ilan veya davet tarihine kadar olan kiralarının ödendiğinin belgelenmesi şartı ile adayın veya isteklinin kendi malı sayılır...” hükmü yer almaktadır.

Teknik Şartname’de “…6.3.15 Ulaşım sırasında meydana gelebilecek her türlü kaza veya sair sorumluluk Yükleniciye ait olacaktır. Güvenlik personelini taşıyacak araçların modeli 2018 modelden düşük olmayacaktır. Araçlar klimalı ve kaloriferli olacak; kliması ve kaloriferi arızasız, çalışır durumda olacaktır.

…

6.3.21 Devriye Hizmetleri İçin Sağlanacak Araçlar:

Yüklenici, özel güvenlik görevlileri ile devriye hizmeti vermek üzere, aşağıda belirtilen tablodaki işyerlerinde, 7/24 İdarenin öngöreceği güzergâhta ve sayıda devriye yapmak için aşağıdaki şartlarda ve sayıda araçlar sağlayacaktır.

6.3.21.1 Devriye araçlarının akaryakıt gideri İdare tarafından karşılanacaktır. Yüklenici devriye araçlarının yakıt ikmali ve rutin bakımını yaptırmak üzere güvenlik görevlilerinin görevlendirilmesi için ilgili valiliklerden komisyon kararı alacaktır. Araç şoförsüz olacaktır. Devriye aracı vardiyadaki özel güvenlik görevlileri tarafından bizatihi kullanılacak olup araçları kullanacak özel güvenlik görevlilerinin ilgili devriye araçlarını kullanma belgelerinin yeterliliği Yüklenici tarafından kontrol edilecek ve personel alımlarında da bu husus Yüklenici tarafından dikkate alınacaktır.

…

6.3.21.3 Devriye Araçlarının Teknik Özellikleri

Aracın cinsi, tipi ve sayısı: 3 adet 4x4 Pick-Up çift kabin ve 7 adet 4x2 SUV olmak üzere toplam 10 adet dizel ve otomatik şanzımanlı araç.

4X4 Pick-Up Çift Kabin Devriye Aracının Teknik Özellikleri

a. Aracın modeli: en düşük 2018 model

b. Aracın asgari koltuk sayısı: 4

c. Aracın teknik donanımları: Kaloriferli, klimalı, sürücü ve yolcu hava yastığı ile AB S fren sistemli

d. Aracın asgari net ağırlığı: minimum 2.050 kg veya üstü

e. Aracın asgari motor hacmi ve gücü: 4 silindirli, minimum 2198 cc. ve üzeri minimum 148 Kw

f. Aracın maksimum torku: minimum 385 Nm / dd. ve üzeri,

g. Motor kilitleme sistemi: Immobilizer

h. Elektrikli yan aynalar

i. Elektrik kumandalı ön ve arka camlar

j. Uzaktan kumandalı merkezi kilit

k. Yükseklik ayarlı hidrolik direksiyon

4X2 SUV Devriye Aracının Teknik Özellikleri

a. Aracın modeli: en düşük 2018 model

b. Aracın asgari koltuk sayısı: 4

c. Aracın teknik donanımları: Kaloriferli, klimalı, sürücü ve yolcu hava yastığı ile AB S fren sistemli

d. Aracın asgari net ağırlığı: minimum 1.355 kg. veya üstü

e. Aracın asgari motor hacmi ve gücü: 4 silindirli, minimum 1460 cc. ve minimum 80kW.

f. Aracın maksimum torku: 250 Nm/dd. aralığında.

g. Motor kilitleme sistemi: Immobilizer

h. Elektrikli yan aynalar

i. Elektrik kumandalı ön ve arka camlar

j. Uzaktan kumandalı merkezi kilit

k. Yükseklik ayarlı hidrolik direksiyon

6.3.21.4 Devriye aracının içi ve dışı sürekli temiz olacak, devriye aracının temizliğinden

güvenlik amiri ve vardiya sorumluları sorumlu olacaktır.

6.3.21.5 Devriye araçlarının servis bakımları düzenli olarak yaptırılacak, bakım evrakları yazı ile İdareye verilecektir. İdare devriye aracının rutin bakımlarının yaptırılıp yaptırılmadığını, trafik kuralları gereği bulunması gereken malzemelerin bulunmadığını denetimlerle tespit ederse eksiklikler için sözleşme hükümlerine göre cezai işlem yapılacaktır.” düzenlemeleri yer almaktadır.

Ayrıca Teknik Şartname’nin 6.3.21’inci maddesinde yer alan devriye araçlarına ilişkin tabloda bu araçların günlük kat edeceği mesafelerin km olarak ayrı ayrı ve net olarak belirtildiği, söz konusu tabloya göre kat edilecek mesafenin 60 km ile 750 km arasında değiştiği, Teknik Şartname’nin 6.3.14’üncü maddesinde yer alan servis araçlarına ilişkin tabloda da günlük kat edilecek mesafeye ilişkin ayrı ayrı ve net olarak belirleme yapıldığı, söz konusu tabloya göre kat edilecek mesafenin 60 km ile 270 km arasında değiştiği tespit edilmiştir.

Yukarıda aktarılan mevzuat düzenlemelerinden işin yapılabilmesi için gerekli görülen makine, teçhizat ve diğer ekipmanın sayısına ve niteliğine ihale dokümanında yer verileceği, teknik kriterlerin idarenin ihtiyaçları doğrultusunda belirleneceğinin aşikâr olduğu, öte yandan idarelerin gereksinimlerini 4734 sayılı Kanun’un 5’nci maddesinde yer alan temel ilkeler doğrultusunda belirlemekle de yükümlü olduğu, belirlenen kriterlerin ihaleye katılımı ve rekabeti engelleyici sonuç doğuracak şekilde tespit edilmemesi gerektiği anlaşılmıştır.

İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde "Devriye ve Hat Kontrolü Araçları” ihtiyacı çerçevesinde 3 adet 4x4 Pick-Up çift kabin, 7 adet 4x2 SUV olmak üzere Teknik Şartname’de belirtilen özellikte toplam 10 adet dizel ve otomatik şanzımanlı devriye aracı ve 18 adet servis aracı ile gerçekleştirilecek servis taşımacılığının teklif fiyata dâhil olduğu ve araçların kendi öz malı veya kiralama yoluyla temin edilebileceği şeklinde düzenlemeye yer verildiği, diğer taraftan personelin servis taşımacılığını yapacak servis araçları ve devriye araçlarının teknik özelliklerinin de Teknik Şartname’de düzenlendiği anlaşılmıştır.

İdarenin ihale konusu işte çalıştırılacak araçlara ilişkin asgari teknik kriterleri belirlediği ve bu kapsamda “en düşük 2018 model” araç istendiği anlaşılmaktadır.

Devriye araçları ve servis araçlarına ilişkin için kendi malı olma şartının getirilmediği, ihale konusu işin 01.01.2019-31.12.2020 tarihleri arasında gerçekleştirileceği dikkate alındığında söz konusu araçların işin bitimi sonunda 3 yılını tamamlamış olacağı,

Teknik Şartname’nin 6.3.14 ve 6.3.21’inci maddelerinde yer verilen araçların günlük kat edecekleri toplam km bilgisi çerçevesinde, işin süresi olan 24 aylık süre diliminde söz konusu araçların toplam kat edeceği mesafe (km) ve devriye araçlarının güvenlik açısından boru hatlarına ilişkin sabotaj, yağma, hırsızlık olaylarına karşı kullanılmasının söz konusu olduğu hususları birarada değerlendirildiğinde anılan düzenlemelerin ihaleye eşit şartlarda teklif verilmesine engel olacak mahiyette bir kriter olmadığı değerlendirilmiştir. Bu itibarla, başvuru sahibinin anılan iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

7. Başvuru sahibinin 7’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere Yönelik Başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde, ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabileceklerin anılan Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabileceği belirtilmiş ve şikâyet ve itirazen şikâyet başvurularının, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yolları olduğu açıkça ifade edilmiştir.

Aynı Kanun’un “İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla idareye şikâyet başvurusu yapılabileceği, anılan Kanun’un “Kuruma itirazen şikâyet başvurusu” başlıklı 56’ncı maddesinde ise idareye şikâyet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabileceklerin Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunabileceği belirtilmiştir.

Bahse konu Kanun maddeleri bir arada değerlendirildiğinde, ihale sürecinde hukuka aykırı olduğu iddia edilen işlem ve eylemlere karşı olarak dava açılmadan önce genel olarak iki aşamalı bir idari başvuru yolunun öngörüldüğü, aday, istekli veya istekli olabileceklerin öncelikle ihaleyi yapan idareye başvuru yapması gerektiği, şayet şikâyet üzerine alınan karar uygun bulunmaz veya şikâyet üzerine idarece herhangi bir karar alınmaz ise Kamu İhale Kurumu’na başvuruda bulunulabileceği anlaşılmaktadır.

Bu usulün amacı ise başvuru sahibinin iddialarının öncelikle idarenin değerlendirmesinden geçerek, uygun görülen hususlarda gerekli düzeltmenin idare tarafından yapılması, uyuşmazlığın devam ettiği konularda ise idarenin cevabıyla birlikte uyuşmazlığın Kurumun önüne getirilmesidir. Anılan usulün doğal bir gereği ise şikâyet başvurusunda dile getirilmeyen hususların itirazen şikâyet başvurusuna konu edilmemesidir. Çünkü idarenin değerlendirmesine sunulmayan, cevap veya açıklaması alınmayan bir hususun itirazen şikâyet başvurusuna dahil edilmesi, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nda açıklanan iki aşamalı başvuru sistematiğine uygun düşmemektedir.

Nitekim İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında yer alan “İdarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikayet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikayet başvurusuna konu edilemez ” hükmü ile,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci fıkrasında yer alan “… İdareye başvuru konularının yanı sıra yeni konular da eklenerek Kuruma başvurulması halinde ise, itirazen şikayet başvurusunun incelenmesinde idareye başvurusu konusu edilmeyen hususlar dikkate alınmaz” açıklaması da şikâyet başvurusunda belirtilmeyen hususların itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceğini açıkça ifade etmektedir.

Netice itibariyle yukarıda aktarılan mevzuat hüküm ve açıklamalarından idareye şikâyet başvurusunda dile getirilmeyen hususların itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceği (şikâyet başvurusu üzerine idare tarafından alınan kararda belirtilen hususlar hariç) anlaşılmaktadır. Bu itibarla, başvuru sahibinin 09.11.2018 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu, söz konusu iddiaya ise 09.11.2018 tarihinde idareye yapılan şikâyet başvurusunda yer verilmediği anlaşılmıştır. Anılan iddianın idareye yapılan şikâyet başvurusunda yer almamasından dolayı başvuru sahibinin 7’nci iddiasının İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında yer alan hüküm gereği şekil yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır

8. Başvuru sahibinin 8’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikâyetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır. Şikâyet üzerine yapılan incelemede tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin bulunması ve idarece ihale dokümanında düzeltme yapılmasına karar verilmesi halinde, gerekli düzeltme yapılarak 29 uncu maddede belirtilen usule göre son başvuru veya ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere ertelenir. Ancak belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde 26 ncı maddeye göre işlem tesis edilir.

İdare, şikâyet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikayetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz.” hükmü yer almaktadır.

Başvuru sahibinin 09.11.2018 tarihli dilekçe ile idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu ve idarenin kayıtlarına başvurunun 09.11.2018 tarihinde alındığı tespit edilmiştir. İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikâyetlerin idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esas olmakla birlikte, ihaleyi yapan idarenin başvurunun idarenin kayıtlarına alındığı tarihten itibaren on gün içinde (15.11.2018 tarihinde) şikâyet başvurusu üzerine karar aldığı ve söz konusu kararın başvuru sahibine EKAP aracılığıyla 15.11.2018 tarihinde tebliğ edildiği görüldüğünden, başvuru sahibinin anılan iddiası da yerinde görülmemiştir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.