KİK Kararı: 2018/UH.II-2014

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2018/066
Gündem No : 17
Karar Tarihi : 05.12.2018
Karar No : 2018/UH.II-2014 Mahkeme Kararını Göster
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Maviege Temizlik Hizmetleri İnsan Kaynakları Gıda Tabl. İnş. San. Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Devlet Hava Meydanları İşletmesi Genel Müdürlüğü (DHMİ),

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2018/443302 İhale Kayıt Numaralı “Beşinci Bölge Kapsamında Bulunan Havalimanlarında 258 Personelle 01/01/2019-31/12/2020 Tarihleri Arasında Yerine Getirilmek Üzere Teknik İşletimi Destek” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Devlet Hava Meydanları İşletmesi Genel Müdürlüğü (DHMİ) tarafından 07.11.2018 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Beşinci Bölge Kapsamında Bulunan Havalimanlarında 258 Personelle 01/01/2019-31/12/2020 Tarihleri Arasında Yerine Getirilmek Üzere Teknik İşletimi Destek” ihalesine ilişkin olarak Maviege Temizlik Hizmetleri İnsan Kaynakları Gıda Tabl. İnş. San. Tic. Ltd. Şti.nin 01.11.2018 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 05.11.2018 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 15.11.2018 tarih ve 55623 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 15.11.2018 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2018/1690 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. 01.11.2018 tarihinde ihale dokümanını aldıkları, şikâyete konu ihaleye ait Teknik Şartname’nin 5.22’nci maddesinde havalimanına giriş kartı ücretlerinin yüklenici tarafından teklif fiyata dahil edilerek fiyat teklifi verileceğinin düzenlendiği, ancak İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde yer alan teklif fiyata dahil giderler içerisinde söz konusu kart ücretlerinin belirtilmediği, bahse konu gider için birim fiyat teklif cetvelinde de ayrıca satır açılmadığı, hizmet ifasında kullanılacak giriş (apron) kartlarının sadece havalimanlarında kullanılan güvenlik amaçlı özel giriş kartları olduğu ve temininde önemli bir maliyet oluşturduğu dikkate alındığında yapılan düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu,

2. Şikâyete konu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “4.1. Bu Sözleşmenin uygulanmasında, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu ve 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu ile Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde (bundan sonra Genel Şartname olarak anılacaktır.) ve ihale dokümanını oluşturan diğer belgelerde yer alan tanımlar geçerlidir.” düzenlemesinin, 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun 4’üncü maddesinde ise kamu sözleşmelerinin taraflarının sözleşme hükümlerinin uygulanmasında eşit hak ve yükümlülüklere sahip olduğu hükmünün yer aldığı, sözleşmeden doğan uyuşmazlık halinde Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin birinci sırada uygulandığı, Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Hakedişler ve Ödemeler” başlıklı 42’nci maddesinde ise yüklenicinin hakedişlere itirazı söz konusu olduğunda uygulanacak yöntemin belirtildiği, ancak sözleşmenin diğer tarafı olan idare için söz konusu Şartname’de herhangi bir düzenlemenin yapılmadığı, bu durumda idare tarafından yüklenicinin geçici hakedişleri ile ilgili uyuşmazlığın Türk Borçlar Kanunu hükümlerine göre çözümleneceği sonucunun çıktığı ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nde yüklenicinin geçici hakedişleri ile ilgili idare ve yükleniciye farklı uygulamaların getirildiği anlaşıldığından, söz konusu düzenlemenin Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun 4’üncü maddesine aykırı olduğu,

3. Teknik Şartname’nin “Cezalar” başlıklı 9’uncu maddesinde yer alan düzenlemelerde herhangi bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarı belirlendiği halde bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belirli bir sayıya ulaşması durumunda sözleşmenin feshedileceği hususunda net, açık bir belirleme yapılmadığı, bu nedenle anılan düzenlemenin Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 26 numaralı dip notunda yer alan açıklamalara aykırı olduğu,

Yukarıda belirtilen nedenlerle ihalenin iptal edilerek, gerekli düzenlemelerin yapılması ve yeniden ihaleye çıkılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.1. Bu Tebliğde personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları için öngörülen düzenlemeler, 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi gereğince ihale edilebilecek personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerine uygulanır.

…

78.30. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde isteklilerin teklif bedelleri varsa yüklenici karı ile aşağıdaki bileşenlerden oluşur:

a) Asgari İşçilik Maliyeti: İhale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücret veya idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası olarak belirlenen ücret (ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma saatlerine ilişkin ücretler dahil), nakdi yemek ve yol bedeli gibi prime esas kazancın hesabında esas alınan işçiliğe bağlı diğer ödemeler ve işveren sigorta primlerinin toplam tutarı asgari işçilik maliyetini oluşturur.

b) İşçilikle Bağlantılı Ayni Giderler: İdari şartnamede işçi sayısıyla bağlantı olarak teklife dahil edilmesi öngörülen ayni giderler teklif bileşeni kabul edilir.

c) Hizmetin Yürütülmesine Yardımcı Unsurlar: İhale konusu hizmet işinin yürütülmesinde yardımcı nitelikte olan ve idari şartnamede belirtilen unsurlar teklif bileşeni kabul edilir.

ç) Sözleşme Giderleri ve Genel Giderler: İhale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, Kamu İhale Kurumu payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, ihale konusu işte kullanılacak giyim gideri, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitimi gideri, 20/6/2012 tarihli ve 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca işyeri hekimliği ve iş güvenliği uzmanı ücreti ile çalışanlara verilecek eğitim gideri, silahlı atış eğitim gideri, özel güvenlik mali sorumluluk sigortası gideri, yaka kartı, önemli bir bileşen olarak değerlendirilmeyen ilaçlama gideri, toplu ulaşım kartı bedeli ve bu nitelikteki genel giderleri karşılamak üzere, birim fiyat teklif cetvelinde yer alan her bir işçilik birim fiyatı üzerinden; işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemi/kalemleri için ise çalıştırılacak her bir personelin işçilik maliyeti üzerinden, % 4 oranında hesaplanan sözleşme giderleri ve genel giderler teklif bileşeni olarak kabul edilir.” açıklaması,

İhaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: Beşinci Bölge kapsamında bulunan Havalimanlarında 258 personelle 01/01/2019-31/12/2020 tarihleri arasında yerine getirilmek üzere Teknik İşletimi Destek

b) Miktarı ve türü: 258 Personelle Teknik İşletimi Destek Hizmeti Alımı İşi

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: Ahmed-i Hani Havalimanı-Ağrı, Batman Havalimanı-Batman, Bingöl Havalimanı-Bingöl, Diyarbakır Havalimanı-Diyarbakır, Ferit Melen Havalimanı-Van, Şehit Bülent Aydın Havalimanı- Iğdır, Harakani Havalimanı- Kars, Mardin Havalimanı-Mardin, Muş Havalimanı-Muş, Siirt Havalimanı-Siirt, Yüksekova Selahaddin Eyyubi Havalimanı-Hakkâri, Şerafettin Elçi Havalimanı -Şırnak

ç) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta, vergi, resim, harç, çalışanların iş güvenliği için gerekli her türlü, araç ve gereç ve benzeri giderlerin tamamı teklif edilecek fiyata dahil olacaktır.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti: Teknik İşletimi Destek Hizmeti kapsamında çalıştırılan personele asgari ücret üzerinden ödeme yapılacak olup, bu ücret hesaplamasında Elektrik Teknikeri/Teknisyeni, Makina Teknikeri/Teknisyeni, İş Makinaları Operatörü, Motor Teknikeri/Teknisyeni, Soğutma Teknolojileri Teknikeri/ Klima/İklimlendirme Teknisyeni, Sıhhi Tesisat Teknisyeni, İnşaat Teknikeri/Teknisyeni, İnşaat/Boya/Marangoz Ustası, Metal İşleri Teknisyeni, Kalorifer Teknisyeni ve Danışma Görevlisi tüm personel (engelli personelde dâhil) asgari ücretin en az %100 (yüzde yüz) fazlası üzerinden ödeme yapılacaktır. Toplamda; 24 (yirmidört) ay süre ile 258 (İkiyüzellisekiz) personel çalıştırılacak olup, bunların arasından 3 (üç) personel Diyarbakır Havalimanında engelli personel olarak çalıştırılacaktır.

Havalimanlarındaki Elektrik Teknikeri/Teknisyeni, Makina Teknikeri/Teknisyeni, İş Makinaları Operatörü, Motor Teknikeri/Teknisyeni, Soğutma Teknolojileri Teknikeri/Klima/İklimlendirme Teknisyeni, Sıhhi Tesisat Teknisyeni, Kalorifer Teknisyeni, İnşaat Teknikeri/Teknisyeni, İnşaat/Boya/Marangoz Ustası, Metal İşleri Teknisyeni ve Danışma Görevlisi personelden;

2429 sayılı “Ulusal Bayram ve Genel Tatiller Hakkında Kanun”da belirtilen tatil günlerinde (2019’da 15,5 gün ve 2020’de 15,5 gün= Toplam 31 gün) tatil ücretleri. (Çalışılacak toplam gün sayısı 3719 (Üçbinyediyüzondokuz) gündür.)

25.3.2. Yemek ve yol giderleri: Yüklenici tarafından bu sözleşme kapsamında istihdam edilen personele aylık en az 26 (yirmialtı) iş günü üzerinden brüt en az 234,00 TL (İkiyüzotuzdört Türk Lirası) yemek bedeli ücret bordrosunda gösterilerek nakdi olarak ödenecektir. Yüklenici tarafından bu sözleşme kapsamında istihdam edilen personele aylık en az 26 (yirmialtı) iş günü üzerinden brüt en az 208,00 TL (İkiyüzsekiz Türk Lirası) ulaşım (yol) bedeli ücret bordrosunda gösterilerek nakdi olarak ödenecektir.

İstekliler tekliflerinde yol ve yemek bedelini 26 gün üzerinden vereceklerdir. 26 günlük süre fiyat teklifinin verilmesinde uygulama birliğinin sağlanması için tespit edilmiş olup, sözleşmenin uygulanması sırasında hak ediş ödemelerinde, çalışılmayan günler ve yıllık izinli olduğu günler için yol ve yemek bedelleri hak ediş bedellerinden düşülerek ödeme yapılacaktır.

Teknik Şartnamede belirtilen giyim malzemeleri ayni olarak verilecektir.

25.3.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.3.4. Diğer giderler: Havalimanlarındaki Makina Teknikeri/Teknisyeni, İş Makinaları Operatörü, Motor Teknikeri/Teknisyeni personelden diğer havalimanlarına geçici olarak görevlendirilenlere kilometre başına 0,15 TL (Onbeş Kuruş) ulaşım bedeli ödenecektir. (Toplam yol mesafe: 11.640 (onbirbinaltıyüzkırk) kilometre) (0,15 TL bedelin içerisine % 4 sözleşme giderleri ve genel giderler, diğer giderler vb. dahildir.)

Geçici görevlendirilen personele görevli bulunduğu süre içerisinde günlük 51,60 TL (Ellibir Türk Lirası Altmış Kuruş) harcırah ödenecektir. (Toplam harcırah ödenecek gün sayısı: 80 (seksen) gün) (51,60 TL bedelin içerisine % 4 sözleşme giderleri ve genel giderler, diğer giderler vb. dahildir.)

Geçici görevlendirilen personele görevli bulunduğu süre içerisinde günlük 77,40 TL (Yetmişyedi Türk Lirası Kırk Kuruş) konaklama ücreti ödenecektir. (Toplam ödenecek konaklama gün sayısı: 72 (yetmişiki) gün) (77,40 TL bedelin içerisine % 4 sözleşme giderleri ve genel giderler, diğer giderler vb. dahildir.)

Genel Tatil Ücreti Yüklenicinin teklif fiyatına dahil edilmiştir. Söz konusu ücret Yüklenici tarafından teklif fiyatına dahil edilerek fiyat teklifi verilecektir. Yüklenici bu durumu peşinen kabul etmiş sayılır ve Yüklenici bu hususta herhangi bir hak ve talepte bulunmayacağını şimdiden kabul ve taahhüt eder.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

Teknik İşletimi Destek Hizmetleri işinde görev yapacak personel için ?İş kazaları ve meslek hastalıkları sigortası prim oranı? % 2?dir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Personel Durumu ve İlgili Hususlar” başlıklı 5’inci maddesinde “…5.22. Teknik işletimi destek hizmetleri işi kapsamında havalimanlarında görevlendirilecek personelin havalimanı giriş kartları, DHMİ havalimanı giriş kartları ücret tarifesine göre bedeli karşılığında verilecektir. Söz konusu bedel Yüklenici tarafından ödenecek, kullanılması, uygulama usulleri ve güvenlik kurallarına uyulması sağlanacaktır. Giriş kart ücretleri Yüklenici tarafından teklif fiyatına dahil edilerek fiyat teklifi verilecektir. Kartın alınması için gerekli olan eğitimler İdare tarafından ücretsiz olarak verilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapılan incelemede, ihale konusu işin personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet işi olduğu anlaşılmış olup, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.30’uncu maddesinin (ç) bendinde, ihale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, Kamu İhale Kurumu payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, ihale konusu işte kullanılacak giyim gideri, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitimi gideri, 20/6/2012 tarihli ve 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca işyeri hekimliği ve iş güvenliği uzmanı ücreti ile çalışanlara verilecek eğitim gideri, silahlı atış eğitim gideri, özel güvenlik mali sorumluluk sigortası gideri, yaka kartı, önemli bir bileşen olarak değerlendirilmeyen ilaçlama gideri, toplu ulaşım kartı bedeli ve bu nitelikteki genel giderleri karşılamak üzere %4 oranında sözleşme ve genel giderlerin öngörüleceği belirtilmiştir. %4 oranında sözleşme ve genel giderler kapsamına giren hususların anılan maddede sayılanlarla sınırlı olmadığı, bu durumun anılan maddede “ve bu nitelikteki genel giderler” şeklinde ifade edildiği, bu çerçevede iddia konusu havalimanı giriş kart ücreti giderlerinin “bu nitelikteki genel giderler” kapsamında değerlendirilmesi gerektiği tespit edildiğinden, giriş kart ücreti giderinin İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde yer alan teklif fiyata dahil giderler içinde sayılmasına ve bahse konu gider için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılmasına gerek bulunmadığı sonucuna varılmış olup, başvuru sahibinin bu konudaki iddiası uygun bulunmamıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kanun’un “Kamu İhale Kurumu” başlıklı 53’üncü maddesinde “Bu Kanunla verilen görevleri yapmak üzere kamu tüzel kişiliğini haiz, idari ve malî özerkliğe sahip Kamu İhale Kurumu kurulmuştur. Kamu İhale Kurumu, bu Kanunda belirtilen esas, usul ve işlemlerin doğru olarak uygulanması konusunda görevli ve yetkilidir.

…

b) Bu Kanuna göre yapılacak ihaleler ile ilgili olarak Kurumun görev ve yetkileri aşağıda sayılmıştır:

1. İhalenin başlangıcından sözleşmenin imzalanmasına kadar olan süre içerisinde idarece yapılan işlemlerde bu Kanun ve ilgili mevzuat hükümlerine uygun olmadığına ilişkin şikayetleri inceleyerek sonuçlandırmak.

2. Bu Kanuna ve Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununa ilişkin bütün mevzuatı, standart ihale dokümanlarını ve tip sözleşmeleri hazırlamak, geliştirmek ve uygulamayı yönlendirmek.

…

Kurum, Kurul kararıyla bu Kanunun ve Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun uygulanmasına ilişkin standart ihale dokümanı, tip sözleşme, yönetmelik ve tebliğler çıkarmaya yetkilidir. Kurul ve Kurum yetkilerini, düzenleyici işlemler tesis ederek ve özel nitelikli kararlar alarak kullanır. Standart ihale dokümanları, tip sözleşmeler, yönetmelik ve tebliğler Resmî Gazetede yayımlanarak yürürlüğe konulur.” hükmü,

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “İlkeler” başlıklı 4’üncü maddesinde ”Bu Kanuna göre düzenlenecek sözleşmelerde, ihale dokümanında yer alan şartlara aykırı hükümlere yer verilemez.” hükmü,

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Hakediş ödemeleri” başlıklı 42’nci maddesinde “a) Sözleşme bedelinin iş süresince dönemler itibariyle ödenmesi:

Sözleşme konusu hizmetin yüklenici tarafından belli bir süre boyunca devamlı olarak verilmesi (4 üncü maddede tanımlanan sürekli nitelikte bir iş olması) veya işin bölümlere ayrılabilir olması durumunda sözleşmede belirtilen aralıklarla, kesin ödeme mahiyetinde olmamak ve kazanılmış hak sayılmamak üzere geçici hakediş ödemeleri yapılır. Yüklenici tarafından yapılan işlerin bedelleri, sözleşmedeki kayıtlara ve ilgili kanunlara göre yapılacak kesintiler de çıktıktan sonra, sözleşmenin ödemeye ilişkin hükümleri çerçevesinde kendisine ödenir.

İdarenin isteği halinde yüklenici, kesin hesapları kontrol teşkilatının denetimi altında olmak üzere işe paralel olarak yürütmek zorundadır. Bu halde, geçici hakediş raporlarının düzenlenmesinde, bitmiş iş kısımları için bu kesinleştirilmiş miktarlar dikkate alınır.

Hakediş raporlarının düzenlenmesi aşağıdaki esaslara göre yapılır.

1- Toplam Bedel Üzerinden Birim Fiyat Sözleşmelerde;

Geçici hakediş raporları yüklenicinin başvurusu üzerine, sözleşme veya eklerinde aksine bir hüküm bulunmadıkça ayda bir defa düzenlenir. Gelecek yıllara sari olmayan sözleşmelerde yaptırılan işler için, son hakediş raporu bütçe yılının sonuna rastlayan ayın yirminci (20.) günü düzenlenir.

İşe başladığından beri meydana getirilen işler, kontrol teşkilatı tarafından yüklenici veya vekili ile birlikte hesaplanır ve bulunan miktarlar, teklif edilen birim fiyatlarla çarpılmak suretiyle sözleşmedeki esaslara uygun olarak hakediş raporuna geçirilir.

Düzenlenen hakediş raporunun işleme konulabilmesi için, yüklenici veya işbaşında bulunan vekili tarafından imzalanmış olması gereklidir.

Yüklenici veya vekili, bildirilen günde, hakedişe esas hesaplamaların yapılmasında hazır bulunmazsa kontrol teşkilatı hesaplamaları tek başına yaparak hakediş raporunu düzenler ve yüklenicinin bu husustaki itirazları kabul edilmez.

Hakediş raporu düzenlendikten sonra bir hafta içinde yüklenici raporu imzalamazsa kontrol teşkilatı, hakediş raporunu idareye gönderir ve rapor yüklenici tarafından imzalanıncaya kadar idarede hiçbir işlem yapılmaksızın bekletilir. Yüklenici hakediş raporlarını zamanında imzalamazsa, ödemede meydana gelecek gecikmeden dolayı hiçbir şikâyet ve istekte bulunamaz.

Hazırlanan ve iki tarafça imzalanmış bulunan geçici hakediş raporu, tahakkuk işlemi yapılıncaya kadar, yetkili makamlar tarafından düzeltilebilir. Ancak bu düzeltme sırasında eski rakam ve yazıların okunabilir şekilde çizilmiş olarak hakediş raporunda bulunması ve düzeltme yapan yetkililerin imzasını taşıması gereklidir. Ancak bu düzeltmeler yeniden sayfa düzenlemeyi gerektirecek ölçüde fazla ise, esas sayfa üzerinde düzeltmenin yapıldığına ilişkin açıklama bulunmak şartı ile, yeniden ayrı bir sayfa düzenlenip hakediş raporuna eklenir.

Yüklenicinin geçici hakedişleri, itirazı olduğu takdirde, karşı görüşlerinin neler olduğunu ve dayandığı gerçekleri, idareye vereceği ve bir örneğini de Hakediş Raporuna ekleyeceği dilekçesinde açıklaması ve hakediş raporunun “İdareye verilen ........tarihli dilekçemde yazılı ihtirazı kayıtla" cümlesini yazarak ya da bu anlama gelecek bir itiraz şerhi ile imzalaması gereklidir. Eğer yüklenicinin, hakediş raporunun imzalanmasından sonra tahakkuk işlemi yapılıncaya kadar, yetkililer tarafından hakediş raporunda yapılabilecek düzeltmelere bir itirazı olursa hakedişin kendisine ödendiği tarihten başlamak üzere en çok on gün içinde bu itirazını dilekçe ile idareye bildirmek zorundadır. Yüklenici itirazlarını bu şekilde bildirmediği takdirde hakedişi olduğu gibi kabul etmiş sayılır.

Her hakediş tutarına, eğer sözleşmede öngörülmüşse eklenecek miktar dahil edilir. Bulunan miktardan, bir önceki hakediş tutarı çıkarılarak bulunan miktara, ilgili mevzuata göre hesaplanacak Katma Değer Vergisi (KDV) eklenir. Bu miktardan sözleşmede yazılı kesintiler, varsa yüklenicinin idareye olan borçları ve cezalar ile kanunen alınması gereken vergiler kesilir. Hakediş raporu, yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere en geç sözleşmesinde yazılı sürenin sonunda, eğer sözleşmede bu hususta bir kayıt yoksa otuz gün içinde tahakkuka bağlanır. Bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılır.

2-Toplam Bedel Üzerinden Götürü Bedel Sözleşmelerde;

Yüklenicinin yapacağı iş götürü olarak bölümler halinde teslim alınacaksa hakediş raporları, ilgili bölümlerin tamamlanmasından sonra sözleşmesinde yazılı esaslara göre düzenlenir. Bu hakediş raporlarının imzalanma, düzeltme ve ödemeleri yukarıdaki (1) numaralı bentte yazılı hükümlere göre yapılır.

b) Sözleşme Bedelinin Bir Defada Ödenmesi

Yüklenicinin yapacağı iş bir defada teslim alınacaksa hakediş raporu sözleşmesinde yazılı esaslara göre iş bitiminde bir defada düzenlenir. Bu hakediş raporlarının imzalanma, düzeltme ve ödemeleri de yukarıda (a/1) bendinde yazılı hükümlere göre yapılır.

İşin mahiyeti ne olursa osun, yüklenici süresinde hakediş başvurusunda bulunmadığı taktirde idare, en çok üç ay içinde, tek taraflı olarak hakediş düzenleyebilir.” düzenlemesi,

İhaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmenin ekleri” başlıklı 8’inci maddesinde “8.1. İhale dokümanı, bu sözleşmenin eki ve ayrılmaz parçası olup, İdareyi ve Yükleniciyi bağlar. Ancak, sözleşme hükümleri ile ihale dokümanını oluşturan belgelerdeki hükümler arasında çelişki veya farklılık olması halinde, ihale dokümanında yer alan hükümler esas alınır.

8.2. İhale dokümanını oluşturan belgeler arasındaki öncelik sıralaması aşağıdaki gibidir:

1. Hizmet İşleri Genel Şartnamesi,

2. İdari Şartname,

3. Sözleşme Tasarısı,

4. Birim fiyat tarifleri (varsa),

5. Özel Teknik Şartname (varsa),

6. Teknik Şartname,

7- Açıklamalar (varsa),” düzenlemesi yer almaktadır.

İnceleme konusu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın 8’inci maddesinde ihale dokümanını oluşturan belgeler arasındaki öncelik sıralamasına ilişkin düzenlemelere yer verildiği ve anılan maddede Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin ihale dokümanını oluşturan diğer belgelere göre öncelikli olduğunun ifade edildiği görülmüştür. Söz konusu maddede atıfta bulunulan Hizmet İşleri Genel Şartnamesi, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eki olup, Resmî Gazetede yayımlanarak yürürlüğe girmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler.

…

Başvurular üzerine ihaleyi yapan idare veya Kurum tarafından gerekçeli olarak; Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikâyete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir.” hükmü bulunmaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinin birinci fıkrasında “Başvurular öncelikle;

a) Başvuru konusunun Kurumun görev alanında bulunup bulunmadığı,… yönlerinden sırasıyla incelenir…” hükmü ve aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinin birinci fıkrasında “16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir.” hükmü bulunmaktadır.

4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesinde Kamu İhale Kurumunun görev ve yetkileri sayılmış olup, bu görev ve yetkiler arasında itirazen şikâyet başvurusu incelemesi kapsamında düzenleyici işlemlerin Kanunlara aykırılığı iddialarının denetlenmesi yer almamaktadır.

Bu çerçevede, Kamu İhale Kurumu tarafından hazırlanan ve genel düzenleyici işlem niteliğinde olan Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eki Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin düzenlenmelerine yönelik başvuruların idari yargı mercilerinde yapılması gerekmektedir.

Başvuru sahibinin Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 42’nci maddesinin 4735 sayılı Kanun’a uygun olmadığına yönelik iddiası kapsamında yapılan incelemede, söz konusu iddianın Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 42’nci maddesinde yer alan düzenlemeye yönelik olduğu, itirazen şikâyet başvurusunun incelenmesi kapsamında Genel Şartname’nin Kanuna aykırı olduğuna ilişkin bir inceleme yapmak konusunda Kurumun görev ve yetkisinin bulunmadığı anlaşılmış olup, söz konusu iddiaya ilişkin olarak başvurunun reddine karar verilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “İdarenin sözleşmeyi feshetmesi” başlıklı 20’nci maddesinde “Aşağıda belirtilen hallerde idare sözleşmeyi fesheder:

a) Yüklenicinin taahhüdünü ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmemesi veya işi süresinde bitirmemesi üzerine, ihale dokümanında belirlenen oranda gecikme cezası uygulanmak üzere, idarenin en az on gün süreli ve nedenleri açıkça belirtilen ihtarına rağmen aynı durumun devam etmesi,

b) Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 25 inci maddede sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, Hallerinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin ekinde yer alan Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” hükmü,

Anılan 16’ncı maddeye ilişkin 26 numaralı dipnotta “Bu madde aşağıda belirtilen açıklamalara uygun olarak İdare tarafından düzenlenecektir:

(1) Kısmi kabul öngörülmeyen işlerde, yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi durumunda, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

(2) Kısmi kabul öngörülen işlerde, yüklenicinin işin kısmi kabule konu olan kısmını süresinde tamamlamaması durumunda, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı süresinde tamamlanmayan kısmın bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

(3) İşin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, idarece her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarı, sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ayrıca, bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, yukarıda öngörülen ceza uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısı (iki veya daha fazla) idarece belirlenerek bu maddede yazılacaktır. Ancak ağır aykırılık hallerinde, bu aykırılık halleri maddede belirtilmek kaydıyla, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi yukarıda öngörülen şekilde sözleşmenin feshedilebileceği hususuna da idarece gerek görülmesi halinde bu maddede yer verilecektir.

(4) İşin tamamının ya da kısmi kabule konu olan kısmının süresinde bitirilmemesi veya işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halleri hariç, idarece gerek görülüyorsa diğer sözleşmeye aykırılık hallerinin neler olduğu belirlenecek ve bu aykırılıkların gerçekleşmesi durumunda İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

(5) İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarının, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmeyeceği hususu da bu maddede belirtilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. Teknik Şartnamenin 9. maddesinde belirtildiği şekildedir.

İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30'unu geçmeyecektir.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Teslim, muayene ve kabul işlemlerine ilişkin şartlar” başlıklı 20’nci maddesinde “20.1. Bu işte kısmi kabul yapılmayacaktır…” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Cezalar” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1 Yüklenici 7.1. maddesinde belirtilen giysileri her işçi için vermekle yükümlü olup, bu yükümlülüklerinden herhangi birini yerine getirmemesi halinde, bu durum giderilinceye kadar giysi verilmeyen her işçi için, her gün; güncel günlük brüt asgari ücretin % 15'i (yüzde onbeşi) tutarında ceza uygulanır.

9.2. Hizmet Kusuru: Kontrol neticesinde hizmetin sözleşme ve eklerindeki hükümlere uygun olarak yapılmaması, hizmette aksaklık tespit edilmesi, Teknik Şartnamede belirtilen sistemlerin teknik işletimi, faal halde tutulması, bakım, onarım ve arıza giderme hususlarında, teknik destek hizmetlerini zamanında ve usulüne uygun olarak yerine getirilmediğinin tespit edilmesi durumunda, eksikliğin giderilmediği her gün için güncel günlük brüt asgari ücretin % 100’ ü (yüzde yüz) tutarında ceza uygulanır.

9.3. İşin Sözleşme ve eklerinde tespit edilen standartlara, kalite ve özelliklere uygun yürütülüp yürütülmediği DHMİ Kontrol Teşkilatı tarafından denetlenir. Kontrol Teşkilatı, Genel Şartnamede belirtilen yetkilerini kullanır ve görevlerini yerine getirir. Kontrol Teşkilatı tarafından düzenlenen tutanaklar çerçevesinde, aşağıda belirtilen ceza ve kesintiler varsa Yüklenicinin ilk hak edişinden kesilir.

9.4. Personel planlamasının, işin başladığı tarihten itibaren on beş gün içerisinde DHMİ onayına sunulmaması veya DHMİ'ce uygun görüldüğü şekilde düzeltilmemesi durumunda, her ay için güncel aylık brüt asgari ücret tutarında ceza uygulanır.

9.5. Personel Eksikliği: Personelin İş Kanununda sayılan zorunlu verilmesi gereken izinleri (Hafta Tatili, Ulusal Bayram ve Genel Tatiller, Yıllık Ücretli İzin, Evlenme İzni, Ölüm İzni, Süt İzni, Doğum İzni, Babalık İzni vb.) hizmeti aksatmayacak şekilde İdarenin bilgisi dahilinde kullandırılır. 4857 sayılı Kanun hükümleri gereğince, çalışılmış gibi sayılan haller durumunda, yükleniciden personel sayısını tamamlaması talep edilmeyecektir. Bunların dışındaki diğer nedenlerle (ücretsiz izin, hastalık, mazeret, istirahat, rapor vb.) personelin işe gelememeleri durumunda, aynı niteliklere sahip eksik personel sayısı yüklenici tarafından tamamlanır. Sözleşme bedeli işçi sayısına göre tespit edilmiş ve çalıştırılacak işçi sayısı bu şartnamede belirtilmiş olup, personel eksikliği durumunda, her gün için ayrı ayrı olmak üzere her bir eksik personel için ilgili personelin aldığı günlük brüt ücretin iki katı personel eksikliği cezası, Yüklenicinin ilgili aya ait hak edişinden kesilir.

9.6. Sözleşmenin başladığı ilk ay, sözleşmede nitelikleri belirtilen personel sayısının %70 (yüzde yetmiş)’inin göreve başlaması halinde, sadece ilk aya mahsus olmak üzere Personel Eksikliği Cezası kesilmez. Ancak o ay içerisindeki eksik personel sayısı ve gününe göre, o aya ait ödenecek istihkak tutarı kıstelyevm esasına göre yeniden hesaplanır.

9.7. İşe başlanılan ilk ayın sonuna kadar, sözleşme kapsamındaki personelin tamamının (ilgili Havalimanındaki nitelikleri belirtilen personel sayısı, sözleşme kapsamındaki her Havalimanı ayrı değerlendirilecektir) tam olarak temin edilemediği için işe başlamaması durumunda; belirtilen süre içerisinde temin edilemeyen personelin; temin edilemediğinin Türkiye İş Kurumunca verilecek belge ile belgelenmesi gerekir. Niteliklerinin bir kısmını karşılayamayan personel yerine; ilgili Havalimanı otoritelerince oluşacak bir heyet marifetiyle tutulacak rapora istinaden İdarenin onayı alınarak, ihtiyacı karşılayabilecek ve belirtilen personel niteliklerinin bir kısmına sahip personel, ücretinde değişiklik olmamak kaydıyla yeniden belirlenebilir ya da rapor doğrultusunda yeni niteliklere sahip başka bir personelin istenilmemesi durumunda iş eksilişi yapılabilir. Nitelikleri yeniden belirlenen personelin, bildirim tarihinden itibaren Yüklenici tarafından temini için yine bir aylık süre işletilir. Bu süre sonunda yeni bir tebliğ yapılmadan eksik işçi sayısının tamamlanmaması halinde madde 9.7. ‘deki personel eksikliği cezası uygulanır.

9.8. Sözleşme süresi içerisinde, Yüklenicinin çalıştırmış olduğu personelin herhangi bir nedenle işten ayrılması halinde, Yükleniciden yeni personel bulması için gerekli işlemleri başlattığını belgelemesi (İş-Kur, ilgili meslek kuruluşları, gazete ilanı vs.) ve personel eksikliğinin ivedilikle çözümlenmesi istenir. Personel eksikliği giderilene kadar personel eksikliğinin devam ettiği her gün için personel eksikliği cezası hükmü uygulanır ve Yüklenicinin ilgili aya ait hak edişinden kesilir. Yüklenicinin Türkiye İş Kurumunca eksik personelin temin edilemeyeceği belgelenmesi durumunda; ilgili Havalimanı otoritelerince oluşacak bir heyet marifetiyle tutulacak rapora istinaden İdarenin onayı alınarak, ihtiyacı karşılayabilecek ve belirtilen personel niteliklerinin bir kısmına sahip personel, ücretinde değişiklik olmamak kaydıyla yeniden belirlenebilir ya da rapor doğrultusunda yeni niteliklere sahip başka bir personelin istenilmemesi durumunda iş eksilişi yapılabilir.

9.9. Sözleşme dönemi içerisinde İdarenin artırım yapılmasını uygun gördüğü nitelikleri belirtilen personel sayısının (sözleşme kapsamındaki her Havalimanı için ayrı değerlendirilecektir) tam olarak tamamlanmaması durumunda; bu durum mahallindeki Türkiye İş Kurumu’nca verilecek belge ile belgelenmesi gerekmekte olup, Yüklenicinin belirtilen durumu artırımın kendisine tebliğ tarihinden itibaren 30 (otuz) gün içerisinde İdareye bildirmesi zorunludur.

9.10. Mevzuatlar açısından değiştirilmesi gereken bir personelin DHMİ tarafından tespit edilmesi durumunda Yüklenici ilgili personeli aynı özelliklerde başka bir personelle değiştirilecektir. Olayın tespit edildiği gün itibariyle personel çalıştırılmaz ve Yüklenici tarafından aynı özelliklerde personel eksikliği giderilene kadar geçen her gün için personel eksikliği cezası hükmü uygulanır ve Yüklenicinin ilgili aya ait hak edişinden kesilir.

9.11. Yüklenici sözleşmeye uygun olarak zamanında işe başlamadığı takdirde, her bir havalimanında gecikilen her takvim günü için güncel aylık brüt asgari ücretin % 100’ ü (yüzde yüzü) oranında gecikme cezasına tabi olacaktır.

9.12. Yüklenici hizmetin yapıldığı ayı izleyen ayın ilk 3 (üç) iş günü içerisinde işçilerin banka hesaplarına işçi ücretlerini yatıracaktır. Söz konusu işçi ücretleri 3 (üç) iş günü içerisinde işçilerin banka hesaplarına yatırılmaması durumunda; ayın ilk gününden itibaren personel ücretlerinin yüklenici tarafından ödenmediği her bir gün ve her bir personel için güncel aylık brüt asgari ücretin %2’i (yüzde iki) oranında ceza kesilir.

9.13. Hizmetin verildiği ayı izleyen ayın ilk 3 (üç) iş günü bitiminde işçi ücretlerinin (ücret, yol, yemek, yolluk-harcırah dahil), Yüklenici tarafından işçilerin banka hesabına yatırılmaması veya önceki aylara ait işçi alacağının bulunması durumunda, İş Kanunu'nun 36'ncı maddesi gereğince, hizmetin verildiği ayı izleyen ayın ilk beş iş gününü takip eden 3 (Üç) iş günü bitiminde yüklenicinin ödeme yapmaması durumunda, söz konusu ücretler DHMİ'nce ilk hak edişten kesilerek Yüklenicinin bordrosu esas alınmak suretiyle, hak edişe mahsuben imza karşılığında işçilere ödenir. Hak edişin işçi ücretlerine yetmemesi durumunda, Yüklenicinin teminatından kesilerek işçilere ödeme yapılır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşmenin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesine ait 26 numaralı dipnotta yapılan açıklamalardan, sürekli tekrar eden işlerde, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak yerine getirilmemesi halinde her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarının sözleşme bedelinin %1’ini geçmeyecek şekilde oran olarak belirleneceği, bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, öngörülen ceza uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısının (iki veya daha fazla) idarece belirleneceği, ancak ağır aykırılık hallerinde, bu aykırılık halleri maddede belirtilmek kaydıyla, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi yukarıda öngörülen şekilde sözleşmenin feshedilebileceği hususuna da (idarece gerek görülmesi halinde) bu maddede yer verilmesi gerektiği anlaşılmaktadır.

Başvuruya konu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve Sözleşmenin Feshi” başlıklı 16'ncı maddesinin atıfta bulunduğu Teknik Şartname’nin 9’uncu maddesinde hizmetin ifa şeklinde yükleniciden kaynaklanan bir kusurun meydana gelmesi halinde her bir aykırılık hali için belli oranlarda ceza kesileceğine dair düzenleme yer aldığı, bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak tekrarı ile belli bir sayıya ulaşması durumunda sözleşmenin 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısına ilişkin düzenleme yapılmadığı tespit edilmekle birlikte, sözleşmenin yürütülmesi aşamasında ortaya çıkacak uyuşmazlıklarda 4735 sayılı Kanun ve ikincil mevzuat hükümlerinin uygulanacağı, bu hususun sözleşmenin yürütülmesi aşamasına ilişkin olduğu anlaşılmıştır.

Ayrıca, basiretli bir tacir olarak istekli olabileceklerin ihale dokümanına uygun ve işin doğası gereği ihale konusu işi kusursuz olarak yerine getirmek saikiyle teklif hazırlaması gerektiği, bu çerçevede hizmetin ifa şeklinde yükleniciden kaynaklanan aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak tekrarı ile belli bir sayıya ulaşması durumunun belirtilmemiş olmasının isteklilerin sağlıklı bir şekilde teklif fiyatı oluşturmalarına engel olmadığı ve isteklilerden birini diğerine karşı avantajlı duruma getirmediği anlaşılmış olup, başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.