KİK Kararı: 2018/UH.II-1882

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2018/058
Gündem No : 56
Karar Tarihi : 24.10.2018
Karar No : 2018/UH.II-1882
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Ef-Pa Hazır Yemek Gıda Tem. Güv. İnş. Hay. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Çatalpınar İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2018/272165 İhale Kayıt Numaralı “2018-2019 Eğitim ve Öğretim Döneminde Taşıma İle Gelecek 854 Öğrenciye 176 İş Günü 271 Takvim Günü Sıcak Öğle Yemeği Hazırlanması, Dağıtılması ve Sonrası Temizlik İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Çatalpınar İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü tarafından 28.06.2018 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “2018-2019 Eğitim ve Öğretim Döneminde Taşıma İle Gelecek 854 Öğrenciye 176 İş Günü 271 Takvim Günü Sıcak Öğle Yemeği Hazırlanması, Dağıtılması ve Sonrası Temizlik İşi” ihalesine ilişkin olarak Ef-Pa Hazır Yemek Gıda Tem. Güv. İnş. Hay. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından 01.10.2018 tarih ve 49175 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 01.10.2018 tarihli dilekçe ile doğrudan itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2018/1545 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, daha önce idare tarafından ihale dokümanında sözleşme imzalanmadan önce sunulması gerektiğine yönelik herhangi bir düzenleme yapılmayan bazı belgelerin sözleşmenin imzalanması aşamasında sunulmadığı gerekçesiyle kendileriyle sözleşme imzalanmayarak geçici teminatlarının gelir kaydedildiği, bunun üzerine önce idareye şikayet, daha sonra Kamu İhale Kurumu’na itirazen şikayet başvurusunda bulundukları, 12.09.2018 tarihli ve 2018/UH.II-1674 sayılı Kamu İhale Kurulu kararında idarece tesis edilen işlemin mevzuata uygun olmadığı tespitiyle düzeltici işlem belirlenmesi kararı verildiği, bunun üzerine idarece 21.09.2018 tarihinde taraflarına gönderilen sözleşmeye davet yazısında anılan Kurul kararına aykırı bir şekilde söz konusu belgelerin sözleşme imzalamadan önce tekrar istenildiği, bahse konu Kurul kararının hiçbir yerinde “ISO 9001 Kalite Yönetim Sistem Belgesi” ile “TSE 8995 Hizmet Yeterlilik Belgesi”nin sözleşmeye davet yazısı ile istenebileceği ve ihale üzerinde bırakılan isteklinin de bu belgeleri sunması gerektiği yönünde bir ifadeye yer verilmediği, aksine sözleşme imzalanmadan önce sunulması gereken belgelerin ihale dokümanında açıkça belirtilmesi gerektiğinin ifade edildiği, ihale dokümanında sözleşme imzalanmadan önce sunulması gerektiği düzenlenmeyen bir belgenin sözleşmeye davet yazısı ile sunulmasının zorunlu tutulamayacağı, idare tarafından anılan Kurul kararının yanlış yorumlandığı, netice itibariyle sözleşme imzalanmadan önce sunulması gereken belgeler arasında sayılmayan, ihale dokümanında bu yönde bir düzenleme bulunmayan “ISO 9001 Kalite Yönetim Sistem Belgesi” ile “TSE 8995 Hizmet Yeterlilik Belgesi”nin 12.09.2018 tarihli ve 2018/UH.II-1674 sayılı Kurul kararına rağmen sözleşmeye davet yazısında idarece yeniden talep edilmesinin ve sözleşme imzalanması için ön koşul olarak kabul edilmesinin kamu ihale mevzuatına uygun olmadığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir:

….

İhale konusu işin niteliğine göre yukarıda belirtilen bilgi veya belgelerden hangilerinin yeterlik değerlendirmesinde kullanılacağı, ihale dokümanında ve ihale veya ön yeterliğe ilişkin ilân veya davet belgelerinde belirtilir…” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 28’inci maddesinde “(1) Ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin saptanması amacıyla öngörülecek değerlendirme kriterleri ve istenecek belgeler, rekabeti engelleyecek şekilde belirlenemez.

(2) Yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirmesinde aranılacak kriterlerin, ihale veya ön yeterlik ilanı ile idari şartnamede veya ön yeterlik şartnamesinde ya da davet yazısında belirtilmesi zorunludur.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Sözleşmenin yürütülmesi aşamasındaki mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemeler” başlıklı 30’uncu maddesinde “(1) Ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede yeterlik kriteri olarak belirlenmeyen, ancak sözleşmenin yürütülmesi aşamasında işin yerine getirilmesi için gerekli olduğu öngörülen mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemeler teknik şartnamede yer alır. Bu düzenlemelerde, işin niteliği ile bu Yönetmelik ve ilgili mevzuat hükümleri esas alınır. Bu yükümlülüklere ilişkin olarak yüklenici tarafından hangi belgelerin idareye sunulması gerektiğinin teknik şartnamede açıkça düzenlenmesi zorunludur.

(2) Bu Yönetmeliğin ilgili maddeleri uyarınca idarelerce belirlenmesi zorunlu olan mesleki ve teknik yeterlik kriterlerine ve bu kapsamda istenecek belgelere teknik şartnamede yer verilemez.” hükmü yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhale dokümanının kapsamı” başlıklı 5’inci maddesinde “5.1. İhale dokümanı aşağıdaki belgelerden oluşmaktadır:

a) İdari Şartname.

b) Teknik Şartname.

c) Sözleşme Tasarısı.

ç) Hizmet İşleri Genel Şartnamesi (İhale dokümanı kapsamında verilmemiştir.)

d) Standart formlar:

Standart Form-KİK_0015.3/H: Birim Fiyat Teklif cetveli, Standart Form-KİK015.3/H: Birim Fiyat Teklif Mektubu, Standart Form-KİK022.0/H: İş Ortaklığı Beyannamesi, Standart Form-KİK024.1/H: Geçici Teminat Mektubu, Standart Form-KİK024.2/H: Kesin Teminat Mektubu, Standart Form-KİK026.1/H: İş Bitirme Belgesi, Standart Form-KİK026.2/H: Alt yüklenici İş Bitirme Belgesi, Standart Form-KİK027.0/H: Ortaklık Durum Belgesi

e) Standart Form-KİK_0015.3/H: Birim Fiyat Teklif cetveli, Standart Form-KİK015.3/H: Birim Fiyat Teklif Mektubu, Standart Form-KİK022.0/H: İş Ortaklığı Beyannamesi, Standart Form-KİK024.1/H: Geçici Teminat Mektubu, Standart Form-KİK024.2/H: Kesin Teminat Mektubu, Standart Form-KİK026.1/H: İş Bitirme Belgesi, Standart Form-KİK026.2/H: Alt yüklenici İş Bitirme Belgesi, Standart Form-KİK027.0/H: Ortaklık Durum Belgesi

a) Gıda üretim izin belgesi
b) İSO 9001 Kalite Yönetim Sistemi Belgesi
c) Geçerlilik süresini doldurmamış Yemek Fabrikasına ait TSE 8985 Hizmet Yeterlilik Belgesi

5.2. Ayrıca, bu Şartnamenin ilgili hükümleri gereğince İdarenin düzenleyeceği zeyilnameler ile isteklilerin yazılı talebi üzerine İdare tarafından yapılan yazılı açıklamalar, ihale dokümanının bağlayıcı bir parçasıdır.

5.3. İstekli tarafından, ihale dokümanının içeriği dikkatli bir şekilde incelenmelidir. Teklifin verilmesine ilişkin şartların yerine getirilmemesinden kaynaklanan sorumluluk teklif verene aittir. İhale dokümanında öngörülen kriterlere ve şekil kurallarına uygun olmayan teklifler değerlendirmeye alınmaz.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” 7’nci maddesinde “…h) Ordu İli sınırları içinde Yemek Fabrikası Olmaması durumunda Bir Yemek Fabrikasıyla Yapılmış Noter Onaylı Sözleşmeyi sözleşme esnasında idaremize sunacaktır.

…

7.5.2. Yüklenici bu iş için günlük 854 öğrencilik kapasite raporunu ihalede sunacaktır… ” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmenin ekleri” başlıklı 8’inci maddesinde ise “8.1. İhale dokümanı, bu sözleşmenin eki ve ayrılmaz parçası olup, İdareyi ve Yükleniciyi bağlar. Ancak, sözleşme hükümleri ile ihale dokümanını oluşturan belgelerdeki hükümler arasında çelişki veya farklılık olması halinde, ihale dokümanında yer alan hükümler esas alınır.

8.2. İhale dokümanını oluşturan belgeler arasındaki öncelik sıralaması aşağıdaki gibidir:

1. Hizmet İşleri Genel Şartnamesi,

2. İdari Şartname,

3. Sözleşme Tasarısı,

4. Birim fiyat tarifleri (varsa),

5. Özel Teknik Şartname (varsa),

6. Teknik Şartname,

7. Açıklamalar (varsa),

Sunulacak yemekle ilgili yemekhane adına alınmış kalite ve standartları gösterir belgeler.
a)Geçerlilik süresini doldurmamış Yemek Fabrikasına ait TSE 8985 Hizmet Yeterlilik Belgesi aslı yada noter tasdikli sureti. Sözleşme olması durumunda ilgili firmaya ait TSE 8985 HYB'nin noter tasdikli fotokopisi
b)İSO 9001 Kalite Yönetim Sistemi Belgesi
c)Gıda Üretim İzin belgesi” düzenlemesi yer almaktadır.

Şikayete konu ihalenin Çatalpınar İlçe Milli Eğitim Müdürlüğüne ait “2018-2019 Eğitim ve Öğretim Döneminde Taşıma İle Gelecek 854 Öğrenciye 176 İş Günü 271 Takvim Günü Sıcak Öğle Yemeği Hazırlanması, Dağıtılması ve Sonrası Temizlik İşi” olduğu, 7 adet doküman satın alınan ihaleye 3 isteklinin katıldığı anlaşılmıştır.

03.07.2018 tarihli ihale komisyonu kararı ile ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirlenen başvuru sahibi isteklinin 16.07.2018 tarihinde sözleşmeye davet edildiği, bahse konu yazının aynı tarihte başvuru sahibine EKAP üzerinden tebliğ edildiği görülmüştür. Sözleşmeye davet yazısında “Tebliğ tarihini izleyen günden itibaren en geç on gün içinde ihale tarihinde 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’un 10’uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g) bentlerinde sayılan durumlarda olmadığınıza dair belgeler ile Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinde belirtilen oranlarda kesin teminatı vermek ve diğer yasal yükümlülükleri yerine getirmek suretiyle ihale konusu işe ilişkin sözleşmeyi imzalanız gerekmektedir.” ifadelerine yer verildiği görülmüştür.

Başvuru sahibi tarafından bahsi geçen yazının tebliğ tarihinden on gün sonra 26.07.2018 tarihinde sözleşme imzalamak üzere idareye başvurulduğu, idarece başvuru sahibine 27.07.2018 tarihinde EKAP üzerinden gönderilen yazıda, sözleşme imzalamak için idareye sunulan belgelerin incelenmesi neticesinde yemek üretilecek yemek fabrikasının özellikleri ile ilgili istenilen belgelerden “ISO 9001 Kalite Yönetim Sistem Belgesi” ile “TSE Hizmet Yeterlilik Belgesi” nin sunulmadığı, yine sözleşme imzalamak için sunulan belgelerden Ünye Gıda Tarım ve Hayvancılık Müdürlüğü tarafından BNS Ticaret -Nagihan Kürkçü adına düzenlen işletme kayıt belgesine ilişkin yapılan inceleme sonucunda firmanın kurulum aşamasında olduğu ve sözleşmenin son günü itibariyle aktif üretim faaliyetinde bulunmadığı bilgisine ulaşıldığı tespit edildiğinden sözleşme imzalanmayarak, anılan istekli tarafından yatırılan geçici teminatın gelir kaydedileceğinin belirtildiği anlaşılmıştır.

Bunun üzerine başvuru sahibi istekli tarafından önce idareye şikayet, daha sonra Kurumumuza itirazen şikayet başvurusunda bulunulduğu, 12.09.2018 tarihli ve 2018/UH.II-1674 sayılı Kamu İhale Kurulu kararı ile “…Bu itibarla; ihale dokümanı kapsamında yer verilen düzenlemelerden, yemek üretilecek yemek fabrikası ile ilgili olarak bahse konu “İSO 9001 Kalite Yönetim Sistemi Belgesi” ile “TSE 8985 Hizmet Yeterlilik Belgesi”nin sözleşme imzalanmadan önce sunulması gerektiği yönünde herhangi bir düzenlemeye yer verilmediği, ayrıca idarece başvuru sahibine gönderilen sözleşmeye davet yazısında da bahse konu belgelerin sözleşme imzalanmadan önce sunulması gerektiğine ilişkin herhangi bir bilgilendirmede bulunulmadığı tespit edilmiş olup anılan belgeleri sözleşme imzalanmadan önce sunmayan başvuru sahibi ile bu gerekçeyle sözleşme imzalanmaması ve geçici teminatının gelir kaydedilmesi yönünde alınan kararda mevzuata uyarlık bulunmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

…

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, idarece sözleşme öncesi idareye sunulması gereken belgelerin açıkça belirtilmesi suretiyle Ef-Pa Hazır Yemek Gıda Temizlik Güvenlik İnşaat Hayvancılık Taahhüt San. ve Tic. Ltd. Şti.nin sözleşme imzalamaya yeniden davet edilmesi ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.” şeklinde düzeltici işlem belirlendiği anlaşılmıştır.

Anlan Kurul kararı üzerine idare tarafından 21.09.2018 tarihinde EKAP üzerinden başvuru sahibi istekliye gönderilen sözleşmeye davet yazısında “Sözleşmede istenilen belgeler,

1. 4734 Sayılı Kanunun 10. maddesinin (a),(b),(c), (d),(e) ve (g) bentlerin de yer alan belgeler,

2. Ordu İli sınırları içinde yemek fabrikası olmaması durumunda bir yemek fabrikasıyla yapılmış noter onaylı sözleşme,

3. Noter onaylı sözleşme olması durumunda, Sözleşme yapılan yemek fabrikasıyla ilgili;

a)Noter sözleşmesi yapılmış işletmeye ait geçerlilik süresini doldurmamış Yemek Fabrikasına ait TSE 8985 Hizmet yeterlilik belgesi aslı ya da noter tasdikli sureti.

b)Noter sözleşmesi yapılmış işletmeye ait İSO 9001 Kalite Yönetim Sistem Belgesi

c)Noter sözleşmesi yapılmış işletmeye ait Gıda Üretim İzin Belgesi

d)Noter sözleşmesi yapılmış işletmeye ait 854 Öğrencilik Kapasite Raporu

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu Sayılı Kanunun 10. Maddesi kapsamında yukarıda yazılı belgeleri hazırlayarak, Teknik Şartnamenin (i) bendine istinaden istenilen İdari Şartname’nin 5. Maddesinde belirtilen mutfakla alakalı belgeleri ve Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinde belirtilen oranlarda kesin teminat vermek ve diğer yasal yükümlülükleri yerine getirmek suretiyle ihale konusu tebligat tarihini izleyen 10 gün içinde sözleşme yapmaya gelmenizi önemle rica ederim. ” ifadelerine yer verildiği görülmüştür.

12.09.2018 tarihli ve 2018/UH.II-1674 sayılı Kamu İhale Kurulu kararında şikayete konu ihaleye ait ihale dokümanı düzenlemeleri incelenerek, idare tarafından yemek üretilecek yemek fabrikası ile ilgili olarak “İSO 9001 Kalite Yönetim Sistemi Belgesi” ile “TSE 8985 Hizmet Yeterlilik Belgesi”nin İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde yer verilmediği, ayrıca anılan belgelerin sözleşme imzalanmadan önce ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından sunulacak belgeler arasında da açıkça sayılmadığı tespit edilmiştir.

Diğer taraftan iddia konusu belgelerin Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmenin Ekleri” başlıklı 8’inci maddesinde sayıldığı görülmektedir. Bu çerçevede anılan Kurul kararında ihale dokümanında ismen yer verilmiş ancak sözleşmenin imzalanması aşamasında mı, yoksa sözleşme imzalandıktan sonra mı idareye sunulacağı konusunda ihale dokümanında açık bir düzenleme bulunmayan söz konusu belgelerin idare tarafından sözleşmenin imzalanması aşamasında istenilmesi halinde, belge isimlerinin sözleşmeye davet yazısında belirtilmesi gerektiği yönünde karar verilmiştir.

Yukarıda yer verilen tespitler ve yapılan açıklamalar doğrultusunda idare tarafından 12.09.2018 tarihli ve 2018/UH.II-1674 sayılı Kurul kararı çerçevesinde ihale dokümanında ismen yer verilmekle birlikte hangi aşamada sunulması gerektiği açık olmayan (sözleşmenin imzalanması aşamasında mı sözleşme imzalandıktan sonra mı sunulacağı) belgelerin (Noter onaylı sözleşme olması durumunda, Sözleşme yapılan yemek fabrikasıyla ilgili; Noter sözleşmesi yapılmış işletmeye ait geçerlilik süresini doldurmamış Yemek Fabrikasına ait TSE 8985 Hizmet yeterlilik belgesi aslı ya da noter tasdikli sureti, Noter sözleşmesi yapılmış işletmeye ait İSO 9001 Kalite Yönetim Sistem Belgesi, Noter sözleşmesi yapılmış işletmeye ait Gıda Üretim İzin Belgesi, Noter sözleşmesi yapılmış işletmeye ait 854 Öğrencilik Kapasite Raporu) sözleşmeye davet yazısında açıkça sayılarak başvuru sahibi isteklinin tekrar sözleşmeye davet edildiği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.