KİK Kararı: 2018/UH.II-1670

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2018/051
Gündem No : 47
Karar Tarihi : 12.09.2018
Karar No : 2018/UH.II-1670
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Acb Gıda Tem. ve Bak. Med. Otom. San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Midyat İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2018/306646 İhale Kayıt Numaralı “2018-2019 Eğitim Öğretim Yılında Ortaöğretim Öğrencilerine Yemek Hazırlama ve Dağıtımı Sonrası Hizmet Alımı İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Midyat İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü tarafından 23.07.2018 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “2018-2019 Eğitim Öğretim Yılında Ortaöğretim Öğrencilerine Yemek Hazırlama ve Dağıtımı Sonrası Hizmet Alımı İşi” ihalesine ilişkin olarak Acb Gıda Tem. ve Bak. Med. Otom. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 27.07.2018 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 01.08.2018 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 10.08.2018 tarih ve 42804 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 09.08.2018 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2018/1329 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihalede ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak Sinkom Bilg. Tem. Pet. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.-İbrahim Bingöl Ortak Girişiminin belirlendiği, İdari Şartname’de makine, teçhizat, diğer ekipman ve araca yönelik ihaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterlerinin belirlendiği, 7.5.2. (a) maddesinde ihale konusu işte bulundurulacak ve özellikleri belirtilen 3 adet aracın isteklinin kendi malı olması ya da Finansal Kiralama Kanunu’na göre edinilmiş araçların sözleşmelerinin sunulması şartının arandığı, diğer kiralama yöntemlerine yer verilmediği, anılan firmanın kendi malı olmayan araçlar için kira sözleşmesi sunduğu, Finansal Kiralama Kanunu’na göre kiralama yöntemi ile edinilmiş araçların da isteklinin malı olarak kabul edileceğinin belirtildiği, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin “Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler ve kapasite raporu" başlıklı 41’inci maddesindeki hükme göre bahse konu araçların adi kiralama yöntemi ile değil, finansal kiralama yoluyla diğer bir deyişle “leasing” yöntemi ile kiralanması gerektiği, finansal kiralama yapabilecek firmaların ve bu firmalara ilişkin usul, esas ve yönergelerin 13 Aralık 2012 tarihli ve 28496 sayılı Resmi Gazete’de yayınlanarak yürürlüğe giren 6361 sayılı Finansal Kiralama, Faktöring ve Finansman Şirketleri Kanunu’nda açık şekilde belirtildiği,

Kiraya konu yemek taşımaya uygun araçların kira süresi sonunda kiracıya devredilmeyeceği, araçların rayiç bedelinden düşük bir bedelle satın alma hakkının tanınmadığı, bahse konu ticari araçların faydalı kullanım ömrünün Gelir İdaresi Başkanlığı tarafından 4 (dört) yıl olarak belirlendiği, anılan mevzuat hükmüne göre finansal kiralama sayılabilmesi için bahse konu kira sözleşmesinin 4 (dört) yıldan daha fazla bir süreyi kapsaması ve/veya kira ödemelerinin bugünkü değerinin toplamının malın rayiç bedelinin %90’ından daha fazla olması gerektiği, idareye sunulan kira sözleşmelerinin 6361 sayılı Kanun’da belirtilen şartların hiçbirini taşımadığı,

Ayrıca anılan isteklinin kendi malı olan araç, makine ve ekipman için sunmuş olduğu tevsik raporunda belirtilen araçlara ait ruhsat, demirbaş veya amortisman defter dayanaklarının sunulmadığı, araçların istenen kriterlere uygun olmadığı, araç ruhsatlarının noter tarafından onaylanmış örneklerinin örnek çıkarma işleminin ilan veya davet tarihinden sonra yapılması gerektiği, ancak ruhsat örneklerinin çıkarılması işleminin ilan ve davet tarihinden önce yapıldığı, anılan isteklinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

İncelemeye konu ihalenin Midyat İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü tarafından gerçekleştirilen, “2018-2019 Eğitim Öğretim Yılında Ortaöğretim Öğrencilerine Yemek Hazırlama ve Dağıtımı Sonrası Hizmet Alımı İşi” olduğu ve ihalenin açık ihale usulü ile gerçekleştirildiği, ihalede 22 adet ihale dokümanı satın alındığı/indirildiği, 23.07.2018 tarihinde gerçekleştirilen ihalede 5 adet teklifin sunulduğu, 23.07.2018 tarihli ihale komisyonu kararı ile ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak Sinkom Bilg. Tem. Pet. İnş Gıda San ve Tic. Ltd. Şti – İbrahim Bingöl Ortak Girişiminin, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak başvuru sahibi Acb Gıda Temizlik ve Bakım Med. Otomasyon San. ve Tic. Ltd. Şti.nin belirlendiği görülmüştür.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “…b) Mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için;

…

6. İhale konusu işin yerine getirilebilmesi için gerekli görülen tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler…” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler ve kapasite raporu” başlıklı 41’inci maddesinde “(1) İşin yapılabilmesi için gerekli görülen makine, teçhizat ve diğer ekipmanın sayısına ve niteliğine dokümanda yer verilir. Makine, teçhizat ve ekipman için kendi malı olma şartının aranmaması esastır. Ancak idare, işin niteliğinin gerektirdiği hallerde, ihale konusu işin yapılabilmesi için adaya veya istekliye ait olmasını gerekli gördüğü makine, teçhizat ve diğer ekipmanı yeterlik kriteri olarak belirleyebilir. Bu durumda, makine, teçhizat ve diğer ekipmanın, teknik kriterlerine yönelik olarak dokümanda düzenleme yapılmış ise, bu niteliğe yönelik belgelerin de başvuru veya teklif kapsamında sunulması zorunludur.

(2) Adayın veya isteklinin kendi malı olan makine, teçhizat ve diğer ekipman; ruhsat, demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı ya da yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya serbest muhasebeci raporu ile tevsik edilir. Tevsik işleminin aslına uygunluğunun noter tarafından onaylanmış ruhsat örneklerinin sunularak yapılması halinde, örnek çıkarma işleminin ilan veya davet tarihinden sonra yapılmış olması zorunludur.

(3) Geçici ithalle getirilmiş veya finansal kiralama yoluyla edinilmiş makine ve ekipman, kira sözleşmesinin sunulması ve ihalenin ilk ilan veya davet tarihine kadar olan kiralarının ödendiğinin belgelenmesi şartı ile adayın veya isteklinin kendi malı sayılır.

(4) İş ortaklığında makine, teçhizat ve ekipman ortaklardan biri, birkaçı veya tamamı tarafından sağlanabilir. Konsorsiyumda, makine, teçhizat ve ekipmana ilişkin belgeler, her bir ortağın kendi kısmı göz önünde bulundurularak, ortaklardan ayrı ayrı istenir ve değerlendirilir…” hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İhale Uygulama Yönetmeliklerinin tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeleri düzenleyen maddelerinde kendi malı olma şartının aranmamasının esas olduğu hükme bağlanmıştır. İdareler tarafından bazı tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipman için aday veya isteklinin kendi malı olma şartının aranması durumunda; kendi malı olması istenen tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmanın teknik kriter ve özelliklerine ön yeterlik şartnamesi veya idari şartnamede yer verilecek, aday veya istekliler de kendi malı olan tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmanı; ruhsat, demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı ya da yeminli mali müşavir (YMM) raporu veya serbest muhasebeci mali müşavir (SMMM) raporu ile tevsik edeceklerdir. Makine, teçhizat ve diğer ekipman için kendi malı olma koşulunun aranmaması durumunda ise aday veya isteklilerden başvuru veya teklifleri kapsamında (taahhütname, yapı araçları taahhütnamesi, kira sözleşmesi, vb.) herhangi bir belge sunmaları istenmeyecektir.” açıklaması yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı 7.5’inci maddesinde “…7.5.2.

a) İhale konusu hizmetin yapılabilmesi için istekli, Yemek Üretimi ve Dağıtımı için hijyenik ortamda taşımaya elverişli TERMOKİNLİ en az 3 adet (Üç) araç çalıştırılacaktır. Çalıştırılacak araçlar 12 yaşından büyük olmayacaktır. Çalıştırılacak Termokinli araca ait Ruhsat, Karayolları Mali Zorunluluk Sigortası, isteklinin kendi malı olan makine tesis ve ekipman: Fatura yada demirbaş veya Amortisman defterine kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı ile veya serbest muhasebeci mali müşavir raporu ile tasdikli olacaktır. Finansal Kiralama Kanunu hükümlerine göre edinilmiş ekipmanlar için ise makine ve ekipman kira sözleşmesi ve ihalenin ilk ilan ve davet tarihine kadar olan kiraların ödendi dekontunu teklif dosyasında sunacaklardır.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 41’inci maddesinin üçüncü fıkrasında, finansal kiralama sözleşmesi sunulması ve ihalenin ilk ilan veya davet tarihine kadar olan kiralarının ödendiğinin belgelenmesi şartı ile istekli tarafından finansal kiralama yoluyla edinilmiş makine ve ekipmanın isteklinin kendi malı sayılacağı belirtilmiştir.

Aktarılan İdari Şartname düzenlemelerinden, ihale konusu işin yapılabilmesi için istekli tarafından en az 3 adet araç çalıştırılacağı, çalıştırılacak araçların 12 yaşından büyük olmayacağı, çalıştırılacak termokinli araca ait ruhsatın, karayolları mali zorunluluk sigortasının sunulacağı, isteklinin kendi malı olan makine, tesis ve ekipmanın fatura ya da demirbaş veya amortisman defterine kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı veya serbest muhasebeci mali müşavir raporu ile tevsik edeceği, Finansal Kiralama Kanunu hükümlerine göre edinilmiş ekipmanlar için ise makine ve ekipman kira sözleşmesi ve ihalenin ilk ilan ve davet tarihine kadar olan kiraların ödendiğine ilişkin dekontun teklif dosyasında sunulacağı anlaşılmaktadır.

İdari Şartname’nin 7.5.2.(a) maddesinde finansal kiralama yoluyla temin edilen araçların tevsik edileceğine yönelik düzenlemeye yer verildiği görülmektedir. Kamu ihale mevzuatında, finansal kiralama sözleşmesi isteklinin kendi malı olan araçları belgelendirmesi için öngörülen yöntemlerden biri olup, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 9.1’inci maddesi çerçevesinde kendi malı olma şartının aranmamasının esas olduğu, idarece ihale konusu işte isteklinin kendi malı olması istenen araçlar var ise araçların özellikleri ve belgelendirme yöntemlerine İdari Şartname’de yer verilmesi gerektiği göz önünde bulundurulduğunda, başvuru konusu ihalede isteklilerin 3 adet aracın kendi malı olduğu hususunu tevsik eden belgeleri teklif dosyasında sunmaları gerektiği tespit edilmiştir.

Başvuru sahibi tarafından, teklifi kapsamında ihale konusu işte kullanılacak 3 adet araç için noter onaylı kira sözleşmesinin ve iki araca ilişkin kiraya veren adına düzenlenmiş ruhsat belgelerinin sunulduğu, dolayısıyla kullanılacak araçların kendi malı olmadığının anlaşıldığı, kira sözleşmeleri düzenlenen araçların “Kamyonet (Frigofirik Kasa)” ve “12 yaşından küçük” araçlar olduğunun belirtildiği, idarece istenen özelikleri karşıladığı görülmekle birlikte kullanılacak araçların idarece istenen “kendi malı olması veya finansal kiralama yoluyla” temin edilmesi şartının sağlanmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

Bu itibarla, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, Sinkom Bilg. Tem. Pet. İnş Gıda San ve Tic. Ltd. Şti – İbrahim Bingöl Ortak Girişiminin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.