KİK Kararı: 2018/UH.II-1274

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2018/038
Gündem No : 27
Karar Tarihi : 05.07.2018
Karar No : 2018/UH.II-1274 Mahkeme Kararını Göster
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Nurçelik Nakliyat Petrol İnş. İletişim Temizlik Gıda Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.

VEKİLİ:

Av. Özgür YURDEM,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Karayolları 18. Bölge Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2018/85762 İhale Kayıt Numaralı “Batman, Kırıkkale ve İzmit Rafinerilerinden 18. Bölge Müdürlüğü Çamçavuş Bitüm Depo Tesislerine Bitümlü Malzeme Nakli Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Karayolları 18. Bölge Müdürlüğü tarafından 04.04.2018 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Batman, Kırıkkale ve İzmit Rafinerilerinden 18. Bölge Müdürlüğü Çamçavuş Bitüm Depo Tesislerine Bitümlü Malzeme Nakli Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Nurçelik Nakliyat Petrol İnş. İletişim Temizlik Gıda Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 02.05.2018 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 08.05.2018 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 18.05.2018 tarih ve 28782 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 18.05.2018 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2018/854-01 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, 24.04.2018 tarihli ihale komisyonu kararında Nurçelik Nakliyat Petrol İnşaat İletişim Temizlik Gıda Taahhüt Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti. - Şark Kimya ve Asfalt Ürünleri Sanayi Ticaret Ltd. Şti. İş Ortaklığının özel ortağı Şark Kimya ve Asfalt Ürünleri Sanayi Ticaret Ltd. Şti.nin 04.04.2018 (yasaklılık başlangıç tarihi) – 04.04.2019 (yasaklılık bitiş tarihi) arasındaki 1 (bir) yıl süreyle ihalelerden yasaklandığının tespit edilmesi nedeniyle iş ortaklığının geçici teminatının tamamının gelir kaydedilerek tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ayrıca özel ortak Şark Kimya ve Asfalt Ürünleri Sanayi Ticaret Ltd. Şti.nin 4734 sayılı Kanun’un “Yasak fiil ve davranışlar” başlıklı 17’nci maddesinin (e) bendine aykırı davranışı nedeniyle anılan Kanun’un dördüncü kısmında yer alan 58’inci maddesi gereğince ihalelere katılmaktan yasaklanması gerektiğine karar verildiği, yaptıkları şikâyet başvurusunun idare tarafından 08.05.2018 tarihinde reddedildiği, idarece yapılan işlemin anılan Kanun’a ve hakkaniyete aykırılık teşkil ettiği, ortak girişim kurulan Şark Kimya ve Asfalt Ürünleri Sanayi Ticaret Ltd. Şti. firmasının ihale tarihi ile aynı tarihe denk gelen 04.04.2018 tarihinde yasaklandığı, Şark Kimya ve Asfalt Ürünleri Sanayi Ticaret Ltd. Şti.nin 2018/104485 İKN’li ihalede bulunduğu esnada herhangi bir problem çıkmamasına rağmen bir sonraki gün yasaklanmış olabileceğini düşünmesini beklemenin hayatın olağan akışına aykırılık teşkil ettiği, iki ihale arasında 24 saatten az bir zaman olmasına rağmen 1 (bir) yıl süreyle yasaklanmış olduğunu bilmesine imkan bulunmadığı, pilot ortak Nurçelik Nakliyat Petrol İnş. İletişim Temizlik Gıda Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin özel ortak Şark Kimya ve Asfalt Ürünleri Sanayi Ticaret Ltd. Şti. hakkında verilmiş olan yasaklama kararı ile ilgili herhangi bir bilgisinin bulunmadığı, bu durumun varlığının yasaklama kararından habersiz olan pilot ortak Nurçelik Nakliyat Petrol İnş. İletişim Temizlik Gıda Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.ne yaptırım uygulanmasına engel teşkil ettiği, özel ortak Şark Kimya ve Asfalt Ürünleri Sanayi Ticaret Ltd. Şti.nin bir önceki gün aynı idarenin 2018/104485 İKN’li ihalesine iştirak ettiği, ihale komisyonunca şirket ile ilgili herhangi bir eksikliğin bulunmamasından ötürü Nurçelik Nakliyat Petrol İnş. İletişim Temizlik Gıda Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin özel ortak Şark Kimya ve Asfalt Ürünleri Sanayi Ticaret Ltd. Şti. ile ihaleye katıldığı, yaptırım uygulanması gereken firmanın yasaklı olduğu halde ihaleye iştirak eden firma olması gerektiği, Nurçelik Nakliyat Petrol İnş. İletişim Temizlik Gıda Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin ihaleye katılım için gerekli bütün şartları yerine getirdiği, söz konusu ihalede geçici teminat mektubunun Nurçelik Nakliyat Petrol İnş. İletişim Temizlik Gıda Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulduğu, iş ortaklığının özel ortağının yasaklı olması nedeniyle pilot ortağa yaptırım uygulanamayacağı, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 28.1.7’nci maddesi gereğince sadece yasak fiil ve davranışı işleyen ortak hakkında yaptırım uygulanması gerektiği, Nurçelik Nakliyat Petrol İnş. İletişim Temizlik Gıda Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin sorumlu tutularak şirkete yaptırım uygulanmasının cezaların şahsiliği ilkesine uygun olmadığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılamayacak olanlar” başlıklı 11’inci maddesinde “Aşağıda sayılanlar doğrudan veya dolaylı veya alt yüklenici olarak, kendileri veya başkaları adına hiçbir şekilde ihalelere katılamazlar:

a) Bu Kanun ve diğer kanunlardaki hükümler gereğince geçici veya sürekli olarak idarelerce veya mahkeme kararıyla kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmış olanlar ile 12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanunu kapsamına giren suçlardan veya örgütlü suçlardan veyahut kendi ülkesinde ya da yabancı bir ülkede kamu görevlilerine rüşvet verme suçundan dolayı hükümlü bulunanlar.

…

Bu yasaklara rağmen ihaleye katılan istekliler ihale dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir. Ayrıca, bu durumun tekliflerin değerlendirmesi aşamasında tespit edilememesi nedeniyle bunlardan biri üzerine ihale yapılmışsa, teminatı gelir kaydedilerek ihale iptal edilir…” hükmü,

Anılan Kanun’un “Ortak girişimler” başlıklı 14’üncü maddesinde “Ortak girişimler birden fazla gerçek veya tüzel kişi tarafından iş ortaklığı veya konsorsiyum olarak iki türlü oluşturulabilir. İş ortaklığı üyeleri, hak ve sorumluluklarıyla işin tümünü birlikte yapmak üzere, konsorsiyum üyeleri ise, hak ve sorumluluklarını ayırarak işin kendi uzmanlık alanlarıyla ilgili kısımlarını yapmak üzere ortaklık yaparlar. İş ortaklığı her türlü ihaleye teklif verebilir. Ancak idareler, işin farklı uzmanlıklar gerektirmesi durumunda, ihaleye konsorsiyumların teklif verip veremeyeceğini ihale dokümanında belirtirler. İhale aşamasında ortak girişimden kendi aralarında bir iş ortaklığı veya konsorsiyum yaptıklarına dair anlaşma istenir. İş ortaklığı anlaşmalarında pilot ortak, konsorsiyum anlaşmalarında ise koordinatör ortak belirtilir. İhalenin iş ortaklığı veya konsorsiyum üzerinde kalması halinde, sözleşme imzalanmadan önce noter tasdikli iş ortaklığı veya konsorsiyum sözleşmesinin verilmesi gerekir. İş ortaklığı anlaşma ve sözleşmesinde, iş ortaklığını oluşturan gerçek veya tüzel kişilerin taahhüdün yerine getirilmesinde müştereken ve müteselsilen sorumlu oldukları, konsorsiyum anlaşma ve sözleşmesinde ise, konsorsiyumu oluşturan gerçek veya tüzel kişilerin, işin hangi kısmını taahhüt ettikleri ve taahhüdün yerine getirilmesinde koordinatör ortak aracılığıyla aralarındaki koordinasyonu sağlayacakları belirtilir.” hükmü,

Aynı Kanun’un “Yasak fiil veya davranışlar” başlıklı 17’nci maddesinde “İhalelerde aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktır:

…

e) 11 inci maddeye göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılmak.

Bu yasak fiil veya davranışlarda bulunanlar hakkında bu Kanunun Dördüncü Kısmında belirtilen hükümler uygulanır.” hükmü,

Anılan Kanun’un Dördüncü Kısmında yer alan “İhalelere katılmaktan yasaklama” başlıklı 58’inci maddede “17 nci maddede belirtilen fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler hakkında fiil veya davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar, üzerine ihale yapıldığı halde mücbir sebep halleri dışında usulüne göre sözleşme yapmayanlar hakkında ise altı aydan az olmamak üzere bir yıla kadar, 2 nci ve 3 üncü maddeler ile istisna edilenler dahil bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilir. Katılma yasakları, ihaleyi yapan bakanlık veya ilgili veya bağlı bulunulan bakanlık, herhangi bir bakanlığın ilgili veya bağlı kuruluşu sayılmayan idarelerde bu idarelerin ihale yetkilileri, il özel idareleri ve belediyeler ile bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde ise İçişleri Bakanlığı tarafından verilir.

Haklarında yasaklama kararı verilen tüzel kişilerin şahıs şirketi olması halinde şirket ortaklarının tamamı hakkında, sermaye şirketi olması halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olan gerçek veya tüzel kişi ortaklar hakkında birinci fıkra hükmüne göre yasaklama kararı verilir. Haklarında yasaklama kararı verilenlerin gerçek veya tüzel kişi olması durumuna göre; ayrıca bir şahıs şirketinde ortak olmaları halinde bu şahıs şirketi hakkında da, sermaye şirketinde ortak olmaları halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olmaları kaydıyla bu sermaye şirketi hakkında da aynı şekilde yasaklama kararı verilir.

İhale sırasında veya sonrasında bu fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler, idarelerce o ihaleye iştirak ettirilmeyecekleri gibi yasaklama kararının yürürlüğe girdiği tarihe kadar aynı idare tarafından yapılacak sonraki ihalelere de iştirak ettirilmezler.

Yasaklama kararları, yasaklamayı gerektiren fiil veya davranışın tespit edildiği tarihi izleyen en geç kırkbeş gün içinde verilir. Verilen bu karar Resmi Gazetede yayımlanmak üzere en geç onbeş gün içinde gönderilir ve yayımı tarihinde yürürlüğe girer. Bu kararlar Kamu İhale Kurumunca izlenerek, kamu ihalelerine katılmaktan yasaklı olanlara ilişkin siciller tutulur.

İhaleyi yapan idareler, ihalelere katılmaktan yasaklamayı gerektirir bir durumla karşılaştıkları takdirde, gereğinin yapılması için bu durumu ilgili veya bağlı bulunulan bakanlığa bildirmekle yükümlüdür.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Yasaklamaya ilişkin sürenin hukuki niteliği” başlıklı 28.1.5’inci maddesinde “28.1.5.1. 4734 sayılı Kanunun “Yasaklar ve Ceza Sorumluluğu” başlıklı Dördüncü Bölümünde yer alan “İhalelere katılmaktan yasaklama” kenar başlıklı 58 inci maddesinin 4 üncü fıkrasında; “Yasaklama kararları, yasaklamayı gerektiren fiil veya davranışın tespit edildiği tarihi izleyen en geç kırk beş gün içinde verilir. Verilen bu karar Resmi Gazetede yayımlanmak üzere en geç on beş gün içinde gönderilir ve yayımı tarihinde yürürlüğe girer” hükmü yer almıştır. Söz konusu madde hükmünde “en geç” şeklinde ifade edilen sürelerle ilgili olarak uygulamada tereddütler oluştuğu görüldüğünden aşağıdaki hususların açıklanmasına ihtiyaç duyulmuştur.

28.1.5.1.1 4964 sayılı Kanunla değişik 4734 sayılı Kanunun 58 inci maddesinin gerekçesinde ihalelere katılmaktan yasaklama kararlarının bağlı veya ilgili bulunulan bakanlıklar tarafından verildiği durumlarda, taşradaki ihalelere ilişkin yazışma ve karar verme sürecinin uzunluğu ve gecikmeler nedeniyle sürenin dolması halinde ceza verilemeyeceği göz önünde bulundurularak azami otuz günlük sürenin kırk beş güne çıkarıldığı belirtilmiştir.

28.1.5.1.2. Anayasa ile teminat altına alınan çalışma ve sözleşme özgürlüğü gibi temel hak ve hürriyetlerin korunmasına ilişkin düzenlemeler ile 4734 sayılı Kanunun 58 inci maddesinin sözü edilen gerekçesi birlikte değerlendirildiğinde, 58 inci maddenin dördüncü fıkrasında yer alan sürelerin disipliner niteliği aşan ve yetki süresini belirleyen nitelikte olduğu anlaşılmaktadır. Buna göre idarenin, yasaklama kararının gereğinin yapılmasını bildirdiği yazının ilgili veya bağlı bulunulan bakanlığa ulaştığı tarihi izleyen en geç 45 günlük süre içinde yasaklama kararı verilmesi zorunlu olmaktadır. Bu süre geçirildikten sonra yasaklama kararı verilmesi mümkün bulunmamaktadır.

28.1.5.1.3.Yasaklama işlemlerinin süresinde tamamlanarak yürürlüğe girmemesi halinde ilgili ve görevli kamu görevlileri hakkında disiplin ve ceza sorumluluğuna ilişkin hükümler uygulanabilecektir.” açıklaması,

Aynı Tebliğ’in “Teminatların gelir kaydedilmesi” başlıklı 28.1.8’inci maddesinde “28.1.8.1 İhale veya son başvuru tarihi itibarıyla haklarında yasaklama kararı bulunan aday veya isteklilerin;

1. İhaleye katılmaları halinde ihale dışı bırakılmaları ve geçici teminatlarının gelir kaydedilmesi,

2. Bu durumlarının tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında tespit edilememesi nedeniyle bunlardan biri üzerine ihale yapılmış ancak ihale kararı ihale yetkilisince onaylanmamış olması durumunda, bu isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması ve geçici teminatlarının gelir kaydedilmesi,

3. Bu durumlarının ihale kararı onaylandıktan sonra sözleşmenin imzalanmasına kadar geçen süre içinde anlaşılması durumunda ihale kararının iptali ile duruma göre kesin teminatın veya geçici teminatın gelir kaydedilmesi,

4. Bu durumlarının sözleşme yapıldıktan sonra anlaşılması halinde, sözleşmenin 4735 sayılı Kanunun 21 inci maddesi hükmü uyarınca feshedilmesi ve hesabın genel hükümlere göre tasfiyesi ile kesin teminatın ve varsa ek kesin teminatların gelir kaydedilmesi,

Gerekmektedir.

28.1.8.2. İhale veya son başvuru tarihi itibarıyla haklarında ihalelere katılmaktan yasaklama kararı bulunmayan aday veya istekliler hakkında, ihale süreci içerisinde herhangi bir idare tarafından yasaklama kararı verilmesi durumunda yasaklama kararının Resmi Gazete’de yayım tarihinden önce teklif vermiş olan istekliler açısından yukarıdaki hükümlerin uygulanmasına imkan bulunmamaktadır. Bu durumda olan aday veya isteklilerin teklifleri değerlendirme dışı bırakılarak geçici teminatları iade edilecektir. Ancak, 4734 sayılı Kanunun 5812 sayılı Kanunla değişik 40 ıncı maddesinin son fıkrası gereğince ihale üzerinde bırakılan istekli ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin her ikisinin de yasaklı çıkması durumunda ihale iptal edilecektir.” açıklaması,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “İhale konusu hizmetin;

a) Adı: Batman, Kırıkkale ve İzmit Rafinerilerinden 18. Bölge Müdürlüğü Çamçavuş Bitüm Depo Tesislerine Bitümlü Malzeme Nakli Hizmet Alımı

b) Miktarı ve türü:

25.000 Ton Bitümlü Malzeme Nakli Hizmet Alımı İşi

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: Karayolları 18. Bölge Müdürlüğüne Bağlı Bitüm Tesisleri ve Şubeleri” düzenlemesi,

Söz konusu Şartname’nin “Geçici teminat” başlıklı 26’ncı maddesinde “26.1. İstekliler teklif ettikleri bedelin % 3'ünden az olmamak üzere kendi belirleyecekleri tutarda geçici teminat vereceklerdir. Teklif edilen bedelin % 3'ünden az oranda geçici teminat veren isteklinin teklifi değerlendirme dışı bırakılır.

26.2. İsteklinin ortak girişim olması halinde toplam geçici teminat miktarı, ortaklık oranına veya işin uzmanlık gerektiren kısımlarına verilen teklif tutarlarına bakılmaksızın ortaklardan biri veya birkaçı tarafından karşılanabilir.

26.3. Geçici teminat olarak sunulan teminat mektuplarında geçerlilik tarihi belirtilmelidir. Bu tarih, 29.11.2018 tarihinden önce olmamak üzere istekli tarafından belirlenir.

26.4. Kabul edilebilir bir geçici teminat ile birlikte verilmeyen teklifler, istenilen katılma şartlarının sağlanamadığı gerekçesiyle İdare tarafından değerlendirme dışı bırakılacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

24.04.2018 tarihli ihale komisyonu kararı incelendiğinde, başvuru sahibi Nurçelik Nakliyat Petrol İnşaat İletişim Temizlik Gıda Taahhüt Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti. - Şark Kimya ve Asfalt Ürünleri Sanayi Ticaret Ltd. Şti. İş Ortaklığının teklifinin “ihale tarihi itibariyle yasaklılık sorgulamaları sırasında özel ortak Şark Kimya ve Asfalt Ürünleri Sanayi Ticaret Ltd. Şti.nin 04.04.2018 (yasaklılık başlangıç tarihi) – 04.04.2019 (yasaklılık bitiş tarihi) arasındaki 1 (bir) yıl süreyle tüm ihalelerden yasaklandığının tespit edildiğinden 4734 sayılı Kanun’un “İhaleye katılamayacak olanlar” başlıklı 11’inci maddesinde yer alan hükümler gereğince iş ortaklığının özel ortağının kamu ihalelerine katılmaktan yasaklı olmasına rağmen ihaleye katılması” nedeniyle teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı ve geçici teminatının gelir kaydedildiği, ayrıca özel ortak Şark Kimya ve Asfalt Ürünleri Sanayi Ticaret Ltd. Şti.nin 4734 sayılı Kanun’un “Yasak fiil veya davranışlar” başlıklı 17’nci maddesinin (e) bendine aykırı davranışı nedeniyle de anılan Kanun’un dördüncü kısmında yer alan “İhalelere katılmaktan yasaklama” başlıklı 58’inci maddesi gereğince söz konusu özel ortak ve sermayesinin yarısından fazlasına sahip olan gerçek veya tüzel kişi ortaklar hakkında da ihalelere katılmaktan yasaklanması kararı verildiği, ihalenin Gündem Petrol İnşaat Nakliye Harfiyat Taahhüt Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti. - Muhittin Altun (Altun Petrol Ürünleri ve Nakliye) İş Ortaklığı üzerinde bırakıldığı, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibinin de Kadir Petrol Ürünleri İnş. Taş. Hafr. Maden. San. ve Tic. Ltd. Şti. olarak belirlendiği görülmüştür.

İdarenin şikâyet başvurusuna verdiği cevaptan anlaşıldığı üzere iş ortaklığını oluşturanların, hak ve sorumluluklarıyla işin tümünü birlikte yapmak üzere ortaklık yaptığı, iş ortaklığına ait teklif zarfı kapsamında da iş ortaklığı beyannamelerinin sunulduğu, ihaleye ait İdari Şartname’nin 26.2’nci maddesine göre ortak girişim olarak teklif verilmesi halinde geçici teminatın ortaklardan biri veya birkaçı tarafından karşılanmasının mümkün olduğu, geçici teminatın iş ortaklığının tamamı tarafından ihale dokümanı ve şartlarını yerine getirmeye yeterli olduğunu göstermek amacıyla sunulan bir yeterlik belgesi niteliğinde olduğu, anılan isteklinin özel ortağı olan Şark Kimya ve Asfalt Ürünleri Sanayi Ticaret Ltd. Şti.nin ihale tarihi olan 04.04.2018 tarihinden itibaren bir yıl süreyle yasaklanmış olması nedeniyle pilot ortak Nurçelik Nakliyat Petrol İnşaat İletişim Temizlik Gıda Taahhüt Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti. hakkında Kamu İhale Genel Tebliği’nin 28.1.7’nci maddesinde yapılan açıklama çerçevesinde herhangi bir yasaklama kararı verilmediği, ancak iş ortaklığının geçici teminatının gelir kaydedildiği anlaşılmaktadır. İdarenin cevabında bahsedilen hususlardan pilot ortak hakkında yasaklama kararı verilmediği görülmektedir. Kaldı ki, 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesinde Kurum’un görev ve yetkileri sayılmış olup Resmi Gazete’de yayımlanan yasaklama işleminin denetimi Kurumun görev alanında bulunmamaktadır.

Geçici teminat mektubunun ihaleye teklif veren istekli tarafından iş ortaklığı adına sunulduğu ve iş ortaklığını oluşturanların, hak ve sorumluluklarıyla işin tümünü birlikte yapmak üzere ortaklık yaptığı ve geçici teminat miktarının ortaklık oranına bakılmaksızın ortaklardan biri tarafından karşılanabileceği dikkate alındığında, teklif dosyasında sunulan geçici teminat mektubunun iş ortaklığının hangi ortağı adına düzenlendiğinden bağımsız olarak değerlendirme yapılması ve geçici teminatının gelir kaydedilmesini gerektiren aykırılıkların ortaya çıkması halinde sunulan geçici teminatın gelir kaydedilmesi gerektiği açıktır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere katılmaktan yasaklama” başlıklı 58’inci maddesinde yer alan “Yasaklama kararları, yasaklamayı gerektiren fiil veya davranışın tespit edildiği tarihi izleyen en geç kırkbeş gün içinde verilir. Verilen bu karar Resmi Gazetede yayımlanmak üzere en geç onbeş gün içinde gönderilir ve yayımı tarihinde yürürlüğe girer. Bu kararlar Kamu İhale Kurumunca izlenerek, kamu ihalelerine katılmaktan yasaklı olanlara ilişkin siciller tutulur.” hükmünden, alınan yasaklama kararının Resmi Gazete’de yayımlandığı anda yürürlüğe girdiği, ayrıca bir tebliğ işleminin yapılmasına gerek olmadığı ve Resmi Gazete’de yayımlanmasının tebliğ sayıldığı anlaşılmaktadır.

Mevzuatın yukarıda yer alan hükümleri çerçevesinde hakkında yasaklama işlemi başlatılan isteklilerin, yasaklama işlemleri Resmi Gazete’de yayımlanıncaya kadar geçen ortalama 45 günlük süreç içerisinde yasaklama işlemlerinden haberdar olduğu dikkate alındığında, ihaleye katılan iş ortaklığının başka ihalelere katılmadan önce yasaklama kararının Resmi Gazete’de yayımlanıp yayımlanmadığını günlük olarak takip etme sorumluluğu ihaleye katılan iş ortaklılığına ait olup ihaleye teklif verilmeden önce günlük Resmi Gazete’ye bakılması halinde alınan yasaklama kararının görülmesi mümkünken anılan istekli tarafından günlük Resmi Gazete takip edilmeden inceleme konusu ihaleye teklif verilmiş olması isteklinin sorumluluğunu ortadan kaldırmamaktadır.

Yapılan incelemede, Kamu İhale Genel Tebliği’nin yukarıda aktarılan 28.1.8.1’inci maddesinde yer alan “İhale veya son başvuru tarihi itibarıyla haklarında yasaklama kararı bulunan aday veya isteklilerin;

1. İhaleye katılmaları halinde ihale dışı bırakılmaları ve geçici teminatlarının gelir kaydedilmesi… gerekmektedir.” açıklamaları gereğince, özel ortak Şark Kimya ve Asfalt Ürünleri Sanayi Ticaret Ltd. Şti.nin 1 (bir) yıl süreyle tüm ihalelerden yasaklandığını belirten yasaklama kararının 04.04.2018 tarihli ve 30381 sayılı Resmi Gazete’de yayımlandığı, yasaklama işleminin Resmi Gazete’de yayımlanması ile hüküm ve sonuç doğurduğu, Nurçelik Nakliyat Petrol İnşaat İletişim Temizlik Gıda Taahhüt Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti. - Şark Kimya ve Asfalt Ürünleri Sanayi Ticaret Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından yasaklama kararının Resmi Gazete’de yayımlandığı tarih olan 04.04.2018 tarihinde teklif verildiği görülmüş olup başvuru sahibinin ihale tarihi (04.04.2018) itibarıyla yasaklı olduğu anlaşılmıştır. 4734 sayılı Kanun’un 11’inci maddesinin son fıkrası gereğince hakkında ihaleye katılma yasağı bulunmasına rağmen, ihaleye katılan isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılacağı ve geçici teminatlarının gelir kaydedileceği hüküm altına alındığından başvuru sahibi isteklinin ihale dışı bırakılmasında ve geçici teminatının gelir kaydedilmesi işleminde mevzuata aykırılık bulunmamaktadır. Bu itibarla, başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.