KİK Kararı: 2018/UH.II-1254

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2018/037
Gündem No : 38
Karar Tarihi : 27.06.2018
Karar No : 2018/UH.II-1254
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Hüseyin AÇMAZ

VEKİLİ:

Av. Yılmaz GÖK,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Arıcak İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/361373 İhale Kayıt Numaralı “2017-2018 Eğitim Öğretim Yılı Taşımalı Eğitim Kapsamındaki Ortaöğretim ve İmam Hatip Ortaokulu Öğrencilerini Taşıma İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Arıcak İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü tarafından 23.08.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “2017-2018 Eğitim Öğretim Yılı Taşımalı Eğitim Kapsamındaki Ortaöğretim ve İmam Hatip Ortaokulu Öğrencilerini Taşıma İşi” ihalesine ilişkin olarak Hüseyin Açmaz’ın 03.11.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 13.11.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 29.01.2018 tarih ve 8216 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 29.11.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur. 31.05.2018 tarihli ve 2018/MK-192 sayılı Kurul kararı gereğince yapılan incelemeye aşağıda yer verilmiştir.

Başvuruya ilişkin olarak 2018/178-01 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

İhalenin üç kısımdan oluştuğu, 2'nci ve 3'üncü kısımların kendileri üzerinde bırakıldığı ancak idarece hukuka aykırı olarak sözleşme imzalanmadığı, üç kısım için verilen teklif tutarının %3’ünden de fazla olan 45.000 TL geçici teminat verildiği, bu tutarın toplam teklif tutarının %3’ünden fazlasına tekabül eden 17.779,47 TL kısmının kendilerine iade edildiği, ancak 27.220,53 TL tutarının idarece gelir kaydedilmesinin mevzuata uygun olmadığı, ihalenin birinci kısmının kendileri üzerinde bırakılmadığı, dolayısıyla söz konusu birinci kısma ait gösterilen teminat tutarının da taraflarına iade edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Başvuru sahibinin idareye 16.10.2017 tarihli dilekçe ile geçici teminatın iadesine ilişkin başvuruda bulunduğu, idarenin 19.10.2017 tarihli yazısı ile söz konusu başvuruyu reddettiği,

Başvuru sahibi tarafından idareye gönderilen 03.11.2017 tarihli ihtarname üzerine 13.11.2017 tarihinde idarece şikâyetin reddedildiği, verilen cevap üzerine başvuru sahibi tarafından 29.11.2017 tarihli dilekçe ile Elazığ 1. İdare Mahkemesi nezdinde dava açıldığı, Elazığ 1. İdare Mahkemesinin E:2017/730 K:2017/885 sayılı merciine tevdi kararı üzerine başvurunun karar ekinde Kuruma gönderildiği,

İtirazen şikâyet başvurusu kapsamında yapılan inceleme neticesinde Ön İnceleme Raporu tanzim edilerek 14.02.2018 tarihli ve 2018/UH.IV-380 sayılı Kurul kararı ile “Başvurunun reddine” karar verildiği,

Hüseyin Açmaz tarafından anılan Kurul kararının iptali istemiyle açılan davada, Ankara 10. İdare Mahkemesinin 02.05.2018 tarihli ve E:2018/605 K: 2018/958 sayılı kararı ile dava konusu işlemin iptaline hükmüne varıldığı,

Anılan Mahkeme kararı üzerine 31.05.2018 tarihli ve 2018/MK-192 sayılı Kurul kararının alındığı ve “…1-Kamu İhale Kurumunun 14.02.2018 tarihli ve 2018/UH.IV-380 sayılı kararının iptaline, 2- Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, başvurunun esasının incelenmesine geçilmesine,” karar verildiği anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Geçici teminat” başlıklı 33’üncü maddesinde “…İhalelerde, teklif edilen bedelin % 3'ünden az olmamak üzere, istekli tarafından verilecek tutarda geçici teminat alınır. İhale dokümanında belirtilmesi şartıyla, danışmanlık hizmeti ihalelerinde geçici teminat alınması zorunlu değildir…” hükmü,

“Teminat olarak kabul edilecek değerler” başlıklı 34’üncü maddesinde “…Teminat olarak kabul edilecek değerler aşağıda gösterilmiştir:

a) Tedavüldeki Türk Parası.

b) Teminat mektupları.

c) Hazine Müsteşarlığınca ihraç edilen Devlet İç Borçlanma Senetleri ve bu senetler yerine düzenlenen belgeler.

…

İhale üzerinde kalan istekli ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekliye ait teminat mektupları ihaleden sonra saymanlık ya da muhasebe müdürlüklerine teslim edilir. Diğer isteklilere ait teminatlar ise hemen iade edilir. İhale üzerinde kalan istekli ile sözleşme imzalanması halinde, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibine ait teminat sözleşme imzalandıktan hemen sonra iade edilir.

Teminatlar, teminat olarak kabul edilen diğer değerlerle değiştirilebilir.

Her ne suretle olursa olsun, idarece alınan teminatlar haczedilemez ve üzerine ihtiyati tedbir konulamaz…” hükmü,

“Sözleşmeye davet” başlıklı 42’nci maddesinde “…41 inci maddede belirtilen sürelerin bitimini, ön mali kontrol yapılması gereken hallerde ise bu kontrolün tamamlandığı tarihi izleyen günden itibaren üç gün içinde ihale üzerinde bırakılan istekliye, tebliğ tarihini izleyen on gün içinde kesin teminatı vermek suretiyle sözleşmeyi imzalaması hususu bildirilir. Yabancı istekliler için bu süreye oniki gün ilave edilir…” hükmü,

“Sözleşme yapılmasında isteklinin görev ve sorumluluğu” başlıklı 44’üncü maddesinde “…İhale üzerinde kalan istekli 42 ve 43 üncü maddelere göre kesin teminatı vererek sözleşmeyi imzalamak zorundadır. Sözleşme imzalandıktan hemen sonra geçici teminat iade edilir.

Bu zorunluluklara uyulmadığı takdirde, protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek kalmaksızın ihale üzerinde kalan isteklinin geçici teminatı gelir kaydedilir. Bu durumda idare, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif fiyatının ihale yetkilisince uygun görülmesi kaydıyla, bu teklif sahibi istekli ile de Kanunda belirtilen esas ve usullere göre sözleşme imzalayabilir. Ancak ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekli ile sözleşme imzalanabilmesi için, 42 nci maddede belirtilen on günlük sürenin bitimini izleyen üç gün içinde ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekliye 42 nci maddede belirtilen şekilde tebligat yapılır.

Ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibinin de sözleşmeyi imzalamaması durumunda ise, bu teklif sahibinin de geçici teminatı gelir kaydedilerek ihale iptal edilir…” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhalenin karara bağlanması ve onaylanması” başlıklı 65’inci maddesinde “…(1) Yapılan değerlendirme sonucu ihale ekonomik açıdan en avantajlı teklifi veren isteklinin üzerinde bırakılır ve ihale komisyonunca alınan gerekçeli karar ihale yetkilisinin onayına sunulur.

…

(3) İhale yetkilisi, karar tarihini izleyen en geç beş iş günü içinde ihale kararını onaylar veya gerekçesini açıkça belirtmek suretiyle iptal eder.

(4) İhale; kararın onaylanması halinde geçerli, iptal edilmesi halinde ise hükümsüz sayılır.

(5) Geçici teminat hariç aday ve isteklilerce verilen teklif ve başvuru belgeleri ihale sonuçlandıktan sonra iade edilmez. Ancak, teklif veya başvuru kapsamında idareye verilen asıl belgeler ile noter onaylı suret belgeler, aday veya isteklinin talebi halinde kendisine iade edilir. Bu durumda, iade edilen asıl veya noter onaylı suret belgelerin idarece onaylı bir suretinin ihale işlem dosyasında muhafazası zorunludur.

(6) Türk Lirası dışındaki geçici teminat olarak kabul edilen değerlerin isteklilere iadesi sırasında, teminat değerlerine ilişkin belgenin aslına uygunluğu idarece onaylı bir sureti ihale işlem dosyasında muhafaza edilir…” hükmü,

“İhale üzerinde kalan isteklinin sözleşmeye davet edilmesi” başlıklı 67’nci maddesinde “…(1) Kanunun 41 inci maddesinde belirtilen sürelerin bitimini, ön mali kontrol yapılması gereken hallerde ise bu kontrolün tamamlandığı tarihi izleyen günden itibaren üç gün içinde ihale üzerinde bırakılan istekliye, tebliğ tarihini izleyen on gün içinde kesin teminatı vermek suretiyle sözleşmeyi imzalaması hususu bildirilir. Yabancı istekliler için bu süreye oniki gün ilave edilir.

(2) Sözleşmenin imzalanacağı tarihte, sözleşme imzalanmadan önce ihale sonuç bilgileri Kuruma gönderilmek suretiyle ihale üzerinde kalan isteklinin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığının teyit edilmesi zorunludur.

(3) Mücbir sebep halleri dışında, ihale üzerinde kalan istekli, yasal yükümlülüklerini yerine getirerek sözleşme imzalamak zorundadır. Bu zorunluluğa uyulmaması halinde, ihale üzerinde kalan isteklinin geçici teminatı gelir kaydedilerek Kanunun 58 inci maddesi hükümleri uygulanır. Ancak, (…)… Kanunun 10 uncu maddesi kapsamında taahhüt altına alınan durumu tevsik etmek üzere idareye sunulan belgelerin taahhüt edilen duruma aykırı hususlar içermesi halinde, ihale üzerinde kalan isteklinin geçici teminatı gelir kaydedilmekle birlikte, hakkında Kanunun 58 inci maddesi hükümleri uygulanmaz…” hükmü,

Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin “Bildirim ve tebligat esasları” başlıklı 5’inci maddesinde “…(1) Kurum ve idareler tarafından aday, istekli ve istekli olabileceklere EKAP üzerinden yapılacak tebligatlarda, teyit aranmaz ve tebligat sürecine ilişkin bildirim zamanı, konusu ve içeriği gibi bilgiler EKAP üzerinde kayıt altına alınır. Bu kapsamda, her türlü bilginin muhafazası ve bildiriminde; veri bütünlüğünün, kolay erişilebilirliğin, uyumluluğun ve eşit muamelenin sağlanması zorunludur.

(2) EKAP üzerinden yapılan tebligatlarda bildirim tarihi tebliğ tarihi sayılır. Tebligatın aday, istekli ve istekli olabileceğe ait EKAP’ta yer alan bildirim kutusuna ulaştığı tarih, bildirim tarihi olarak kabul edilir. İdarelerce, EKAP üzerinden tebligat işlemleri iş günü ve mesai saatlerine bağlı kalınmaksızın her zaman gerçekleştirilebilir. Ancak, tebligatın EKAP tarafından aday, istekli ve istekli olabileceklere bildirimi her koşulda iş günlerinde ve 9.00-18.00 saatleri arasında yapılır…” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Kısmi tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 16.4’üncü maddesinde “…16.4.1. İhalelerde, ihale dokümanında belirtilmesi kaydıyla, kısmi teklif verilebilmesi mümkün bulunmaktadır. Ancak, kısmi teklif verilebilen ihalelerde isteklilerce her bir iş kısmına ayrı ayrı teklif vermek suretiyle işin tamamına teklif verilebileceği gibi, ihale dokümanında belirtilen kısımlardan bazılarına da teklif verilebilecektir.

16.4.2. Kısmi teklif verilmesine imkan tanınan ihalede; aday veya isteklinin yeterlik değerlendirmesi, başvuruda bulunduğu veya teklif verdiği her bir kısım için ayrı ayrı yapılacaktır. İstekli, teklif ettiği kalemlerin/kısımların toplam bedeli üzerinden geçici teminat sunacaktır.

16.4.3. İşin tamamına veya bir kısmına teklif veren isteklinin teklif verdiği kısım veya kısımlardan birkaçı veya tamamı için ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirlenmesi söz konusu olduğunda, yapım işleri ihaleleri hariç, bu istekli ile tek bir sözleşme imzalanacaktır. Ancak, mal ve hizmet alımlarında bir idareye bağlı birimlerin ihtiyaçlarının bir merkezden yapılan ihale ile karşılanması amacıyla kısmi teklife imkan verilen ihalelere münhasıran ve idari şartnamenin “Kısmi teklife ilişkin açıklamalar” başlığı altında idarece bu hususun düzenlenmiş olması kaydıyla her bir kısım için ayrı ayrı sözleşme imzalanabilecektir. Ayrı ayrı sözleşmeye bağlanacak her kısım için ayrı kesin teminat alınacaktır…” açıklaması yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin ekinde yer alan Açık İhale Usulü İle İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip İdari Şartname’nin “Kısmi teklife ilişkin açıklamalar” başlıklı 20.2’nci maddesinin düzenlemesine yönelik 25 numaralı dip notta “…(1) Kısmi teklif verilmesine izin verilmeyen ihalelerde, “20.2.1. Bu madde boş bırakılmıştır.” yazılacaktır.

(2) Kısmi teklif verilmesine izin verilen ihalede kısmi teklifin ne şekilde verileceğine ilişkin bilgi buraya yazılacaktır.

(3) İdareye bağlı birimlerin ihtiyaçlarının bir merkezden karşılanmasını sağlayan ve kısmi teklif verilmesine izin verilen ihalede; isteklilerin üzerinde kalan kısımların her biri için ayrı ayrı sözleşme imzalanacak ise bu duruma ilişkin açıklamaya bu maddede yer verilecektir…” açıklaması yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “…2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: 2017-2018 EĞİTİM ÖĞRETİM YILI TAŞIMALI EĞİTİM KAPSAMINDAKİ ORTAÖĞRETİM VE İMAM HATİP ORTAOKULU ÖĞRENCİLERİNİ TAŞIMA İŞİ

b) Miktarı ve türü:

ARICAK ÇOK PROGRAMLI ANADOLU LİSESİ TAŞIMALI ÖĞRENCİLERİNİ 16 ARAÇ İLE, ANADOLU İMAM HATİP LİSESİ TAŞIMALI ÖĞRENCİLERİNİ 23 ARAÇ İLE, ARICAK İMAM-HATİP ORTAOKULU TAŞIMALI ÖĞRENCİLERİNİ 23 ARAÇ İLE TOPLAMDA 62 ARAÇLA 179 GÜN ÖĞRENCİLERİN TAŞINMASI İŞİ

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: ARICAK ÇOK PROGRAMLI ANADOLU LİSESİ, ARICAK ANADOLU İMAM HATİP LİSESİ VE ARICAK İMAM HATİP ORTAOKULU

ç) Bu bent boş bırakılmıştır…” düzenlemesi,

“Kısmi teklif verilmesi” başlıklı 20’nci maddesinde “…20.1. Bu ihalede kısmi teklif verilebilir.

20.2. Kısmi teklife ilişkin açıklamalar

20.2.1.

İHALE KONUSU İŞİN KISIMLARINA AİT BİLGİLER

SIRA NO

TAŞIMA MERKEZİ OKUL

TAŞINACAK BÖLGELER

TAŞINACAK ÖĞRENCİ SAYISI

ARAÇ SAYISI

GÜN SAYISI

1

ARICAK ÇOK PROGRAMLI ANADOLU LİSESİ

…

179

16

179

2

ARICAK ANADOLU İMAM HATİP LİSESİ

…

248

23

179

3

ARICAK İMAM HATİP ORTAOKULU

…

257

23

179

düzenlemesi,

“Geçici teminat” başlıklı 26’ncı maddesinde “…26.1. İstekliler teklif ettikleri bedelin % 3'ünden az olmamak üzere kendi belirleyecekleri tutarda geçici teminat vereceklerdir. Teklif edilen bedelin % 3'ünden az oranda geçici teminat veren isteklinin teklifi değerlendirme dışı bırakılır.

26.2. İsteklinin ortak girişim olması halinde toplam geçici teminat miktarı, ortaklık oranına veya işin uzmanlık gerektiren kısımlarına verilen teklif tutarlarına bakılmaksızın ortaklardan biri veya birkaçı tarafından karşılanabilir.

26.3. Geçici teminat olarak sunulan teminat mektuplarında geçerlilik tarihi belirtilmelidir. Bu tarih, 20.12.2017 tarihinden önce olmamak üzere istekli tarafından belirlenir.

26.4. Kabul edilebilir bir geçici teminat ile birlikte verilmeyen teklifler, istenilen katılma şartlarının sağlanamadığı gerekçesiyle İdare tarafından değerlendirme dışı bırakılacaktır…” düzenlemesi,

“Geçici teminatın iadesi” başlıklı 29’uncu maddesinde “…29.1. İhale üzerinde kalan istekli ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekliye ait teminat mektupları, ihaleden sonra Saymanlık ya da Muhasebe Müdürlüklerine teslim edilir. Diğer isteklilere ait teminatlar ise hemen iade edilir.

29.2. İhale üzerinde bırakılan isteklinin geçici teminatı ise gerekli kesin teminatın verilip sözleşmeyi imzalaması halinde iade edilir.

29.3. İhale üzerinde bırakılan istekli ile sözleşme imzalanması halinde, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibine ait teminat, sözleşme imzalandıktan hemen sonra iade edilir…” düzenlemesi,

“Sözleşmeye davet” başlıklı 39’uncu maddesinde “…39.1. 4734 sayılı Kanunun 41 inci maddesinde belirtilen sürenin bitimini, ön mali kontrol yapılması gereken hallerde ise bu kontrolün tamamlandığı tarihi izleyen günden itibaren üç gün içinde, ihale üzerinde bırakılan istekli sözleşmeye davet edilir. Bu davet yazısında, tebliğ tarihini izleyen on gün içinde yasal yükümlüklerini yerine getirmek suretiyle sözleşmeyi imzalaması hususu bildirilir. Yabancı istekliler için bu süreye oniki gün ilave edilecektir.

39.2. İsteklinin, bu davet yazısının bildirim tarihini izleyen on gün içinde yasal yükümlülüklerini yerine getirerek sözleşmeyi imzalaması zorunludur…” düzenlemesi,

“Sözleşme yapılmasında isteklinin görev ve sorumluluğu” başlıklı 41’inci maddesinde “…41.1. İhale üzerinde bırakılan istekli, sözleşmeye davet yazısının bildirim tarihini izleyen on gün içinde, ihale tarihinde 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g) bentlerinde sayılan durumlarda olmadığına dair belgeler ile kesin teminatı verip diğer yasal yükümlülüklerini de yerine getirerek sözleşmeyi imzalamak zorundadır. Sözleşme imzalandıktan sonra geçici teminat iade edilecektir.

…

41.4. Mücbir sebep halleri dışında, ihale üzerinde bırakılan isteklinin, sözleşmeyi imzalamaması durumunda, geçici teminatı gelir kaydedilerek, hakkında 4734 sayılı Kanunun 58 inci maddesi hükümleri uygulanır. Ancak, 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesi kapsamında taahhüt altına alınan durumu tevsik etmek üzere İdareye sunulan belgelerin taahhüt edilen duruma aykırı hususlar içermesi halinde, geçici teminatı gelir kaydedilmekle birlikte, hakkında yasaklama kararı verilmez…” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “Sözleşme Esnasında ve Daha Sonra Yapılacak Olan Sürücü Değişikliklerinde Sürücülerle ve Araçlarla İlgili İstenecek Belgeler” başlıklı 12’nci maddesinde “…

1. Sabıka Kaydı: Türk Ceza Kanunun 103, 104, 109, 188, 190, 191, 227 ve 5326 sayılı Kabahatler Kanunun 35. Maddesinde ve bunların dışında kanunen öğrenci taşıması uygun olmayan suçlardan affa uğramış olsa bile hüküm giymemiş olduğuna dair sürücülere ait sabıka kaydı sözleşme aşamasında ve sürücü değişikliklerinde İdareye verilecektir.
2. Sürücü Belgesi: Okul Servis aracını kullanacak sürücülerin E sınıfı için en az 5 yıllık, B sınıfı için en az 7 yıllık sürücü belgesine sahip olduğuna ilişkin sürücü belgelerinin onaylı fotokopileri İdareye verilecektir.
3. Sağlık Raporu: Sürücülere ait her beş yılda bir şoförlük mesleği bakımından bedeni ve Psikoteknik açıdan sağlıklı olduklarını gösteren bir sağlık raporunu yetkili sağlık kuruluşlarından alarak sözleşme aşamasında ve sürücü değişikliğinde İdareye verilecektir.
4. Mesleki Yeterlilik Belgesi (SRC): Sürücülere ait Yurtiçi Yolcu Taşımacılığı Sürücü Mesleki Yeterlilik Belgesi ( SRC1 veya SRC2) sözleşme aşamasında ve sürücü değişikliğinde İdareye verilecektir.
5. Sürücü Yaşı: Şoförler 26 yaşından gün almış olmak (26 yaşından büyük olmak) ve 66 yaşından gün almamış olmaları (66 yaşından küçük olması) şartı aranacaktır.
6. Ruhsat Fotokopisi: Okul servis aracı olarak kullanılacak taşıtların 2006 model ve daha küçük (2006, 2007, 2008,..,2017) olduğuna ilişkin ruhsatın onaylı fotokopisi İdareye verilecektir.
7. Sigorta:

a) Her araca ait Karayolları Trafik Kanunun öngördüğü Zorunlu Karayolu Mali Sorumluluk Sigortası ait belge sözleşme ve araç değişikliğinde esnasında verilecektir.

b)Yüklenici; sözleşme esnasında ferdi kaza koltuk sigortası poliçelerinin aslını veya sigorta şirketince tanzim edilmiş ikinci suretlerini idareye verecektir.

8. Taşıt Kira Sözleşmesi: Taşıma yapılacak araçlar kiralık ise taşıt kira sözleşmelerini idareye sunacaklardır…” düzenlemesi bulunmaktadır.

Yukarıda yer alan mevzuat hükümlerinden ihalelerde, teklif edilen bedelin % 3'ünden az olmamak üzere, istekli tarafından verilecek tutarda geçici teminat alınacağı, ihale üzerinde kalan istekli ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekliye ait teminat mektuplarının ihaleden sonra saymanlık ya da muhasebe müdürlüklerine teslim edileceği, diğer isteklilere ait teminatların ise hemen iade edileceği, ihale üzerinde kalan istekli ile sözleşme imzalanması halinde, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibine ait teminatın sözleşme imzalandıktan hemen sonra iade edileceği,

İhale sonucunun, ihale kararının ihale yetkilisi tarafından onaylandığı günü izleyen en geç üç gün içinde, ihale üzerinde bırakılan dahil olmak üzere, ihaleye teklif veren bütün isteklilere bildirileceği, ihale üzerinde bırakılan istekliye, tebliğ tarihini izleyen on gün içinde kesin teminatı vermek suretiyle sözleşmeyi imzalaması hususunun bildirileceği, ihale üzerinde kalan isteklinin kesin teminatı vererek sözleşmeyi imzalamak zorunda olduğu, sözleşme imzalandıktan hemen sonra geçici teminatın iade edileceği, bu zorunluluklara uyulmadığı takdirde ise protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek kalmaksızın ihale üzerinde kalan isteklinin geçici teminatının gelir kaydedileceği,

İhalelerde, ihale dokümanında belirtilmesi kaydıyla, kısmi teklif verilebilmesinin mümkün bulunduğu, kısmi teklif verilebilen ihalelerde isteklilerce her bir iş kısmına ayrı ayrı teklif vermek suretiyle işin tamamına teklif verilebileceği gibi ihale dokümanında belirtilen kısımlardan bazılarına da teklif verilebileceği, isteklinin teklif ettiği kalemlerin/kısımların toplam bedeli üzerinden geçici teminat sunacağı, işin tamamına veya bir kısmına teklif veren isteklinin teklif verdiği kısım veya kısımlardan birkaçı veya tamamı için ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirlenmesi söz konusu olduğunda, yapım işleri ihaleleri hariç, bu istekli ile tek bir sözleşme imzalanacağı, ancak, mal ve hizmet alımlarında bir idareye bağlı birimlerin ihtiyaçlarının bir merkezden yapılan ihale ile karşılanması amacıyla kısmi teklife imkan verilen ihalelere münhasır ve idari şartnamenin “Kısmi teklife ilişkin açıklamalar” başlığı altında idarece bu hususun düzenlenmiş olması kaydıyla her bir kısım için ayrı ayrı sözleşme imzalanabileceği anlaşılmaktadır.

Yapılan incelemede başvuruya konu ihalenin üç kısım olarak ihale edildiği,

08.09.2017 tarihli ihale komisyonu kararı ile ihalenin 1’inci kısmının 46 Nolu Arıcak Karayolu Taşıma Kooperatifi üzerinde bırakıldığı,

İhalenin 2 ve 3’üncü kısımlarının ise başvuru sahibi Hüseyin Açmaz (Cemiloğlu Minibüs İşletmecisi ve Odun Kömür Satışı) üzerinde bırakıldığı,

Başvuru sahibi isteklinin ihalenin 1’inci kısmına 254.896,00 TL, 2’nci kısmına 340.100,00 TL ve 3’üncü kısmına 312.355,00 TL olmak üzere toplam 907.351,00 TL teklif fiyatı verdiği,

Söz konusu isteklinin geçici teminat olarak 45.000,00 TL verdiği, bahse konu tutarın teklif fiyatının %3’ünden fazla olduğu anlaşılmıştır.

İdarenin 18.09.2017 tarihli ve 1 sayılı yazısı ile “…ARICAK ANADOLU İMAM HATİP LİSESİ TAŞIMALI ÖĞRENCİLERİNİ 23 ARAÇ İLE TAŞIMA, ARICAK İMAM HATİP ORTAOKULU TAŞIMALI ÖĞRENCİLERİNİ 23 ARAÇ İLE TAŞIMA işine ait ihale uhdenizde kalmıştır. Tebliğ tarihini izleyen günden itibaren en geç on gün içinde, ihale tarihinde 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g) bentlerinde sayılan durumlarda olmadığınıza dair belgeler ile Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinde belirtilen oranlarda kesin teminatı vermek ve diğer yasal yükümlülükleri yerine getirmek suretiyle ihale konusu işe ilişkin sözleşmeyi imzalamanız gerekmektedir. Bu mektubun EKAP üzerinden bildirilmesi halinde bildirim tarihi tarafınıza tebliğ tarihi sayılacaktır…” denilerek başvuru sahibine EKAP üzerinden sözleşmeye davet tebligatı yapıldığı,

İdare tarafından 29.09.2017 tarihli tutanak ile “…Müdürlüğümüzce 25.08.2017 tarihinde ihalesi yapılan 2017/361373 ihale kayıt nolu 2017-2018 Eğitim Öğretim yılı Taşımalı eğitim kapsamındaki Ortaöğretim ve İmam Hatip Ortaokulu Öğrencilerini Taşıma İşinde 1. Sıra istekli Cemiloğlu Minibüs İşletmecisi ve Odun Kömür Satışı (Hüseyin Açmaz) 2. Hat Arıcak İmam Hatip Ortaokulu ve 3. Hat Arıcak Anadolu İmam Hatip Lisesi Taşıma İşi Müdürlüğümüzce 18.09.2017 tarihinde kendisine EKAP üzerinde sözleşmeye davet yazısı gönderilmesine rağmen yasal süre içerisinde (28.09.2017 tarihine kadar) sözleşmeye gelmemiştir...” denilmek suretiyle başvuru sahibinin yasal süresi içerisinde idareye sözleşme imzalamak için gelmediğinin tespit edildiği anlaşılmaktadır.

İdarenin 12.10.2017 tarihli raporu ile “...5- 10 günlük yasal bekleme süresi içinde EKAP’a ve idareye şikayet olmayınca 18.09.2017 tarihinde sözleşmeye davet gönderildi. İhale uhdesinde kalan firma mevzuat gereği en geç 28.09.2017 tarihinde yasal yükümlülükleri yerine getirerek sözleşme imzalaması gerekirken 28.09.2017 tarihi mesai bitimine kadar belirtilen miktarda taşıma koşullarına haiz araç ve yetki belgelerine sahip şoför temin edemediğinden sözleşme imzalanamamış ve 29.09.2017 tarihinde tutanak altına alınarak 2. ve 3. Kısımlar için en avantajlı 2. Teklif sahiplerine sözleşmeye davet çıkarılmıştır.

6- 2. ve 3. Kısımlar için en avantajlı teklif sahibi Hüseyin Açmaz (Cemiloğlu Market&Minibüsçülük ve Odun Kömür Satıcısı) kendisine tanınan yasal süre içinde yasal sorumluluğunu yerine getirmeyerek sözleşme imzalamaması öğrencilerimizin mağduriyetine sebep vermiştir.

7- İlgili firma tarafından geçici teminat olarak yatırılan bedel gelir olarak kaydedilmiştir…” denilerek Hüseyin Açmaz’ın (Cemiloğlu Minibüs İşletmecisi ve Odun Kömür Satışı) anılan ihalenin 2 ve 3’üncü kısımlarına ilişkin yasal süresi içerisinde gerekli araç ve şoförü temin edemediği ile 29.09.2017 tarihli tutanak ile sözleşme imzalamadığının tutanak altına alındığı ve yatırılan geçici teminatın gelir olarak kaydedildiğinin belirtildiği anlaşılmıştır.

İdarenin Arıcak Mal Müdürlüğüne hitaben yazılan 13.10.2017 tarihli ve E.16581069 sayılı yazısından anılan istekli tarafından yatırılan geçici teminat tutarının ilgili kısımlara (1, 2 ve 3’üncü kısımlar) verdiği toplam teklif fiyatının %3’ü olan 27.220,53 TL’nin gelir kaydedildiği, %3’ten fazla yatırılan tutar olan 17.779,47 TL’nin ise ilgiliye iade edildiği görülmüştür.

Yapılan incelemede, İdari Şartname’nin “Kısmi teklif verilmesi” başlıklı 20’nci maddesinde isteklilerin üzerinde kalan kısımların her biri için ayrı ayrı sözleşme imzalanacağına dair herhangi bir düzenleme yapılmadığı görülmüş olup, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin ekinde yer alan Açık İhale Usulü İle İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip İdari Şartname’nin “Kısmi teklife ilişkin açıklamalar” başlıklı 20.2’nci maddesine ilişkin 25 numaralı dipnotta yer alan “…(3) İdareye bağlı birimlerin ihtiyaçlarının bir merkezden karşılanmasını sağlayan ve kısmi teklif verilmesine izin verilen ihalede; isteklilerin üzerinde kalan kısımların her biri için ayrı ayrı sözleşme imzalanacak ise bu duruma ilişkin açıklamaya bu maddede yer verilecektir…” açıklamasına göre idare tarafından kısımların her biri için ayrı ayrı sözleşme imzalanacağına dair herhangi bir düzenleme yapılmadığı, dolayısıyla birden fazla kısım üzerinde kalan istekli ile tek bir sözleşme imzalanacağı anlaşılmaktadır.

Bahse konu başvuruya ilişkin 22.06.2018 tarihli ve E.2018/16828 sayılı Kurum yazısı ile Hüseyin Açmaz tarafından idarenin sözleşmeye davet yazısından sonra idareye sözleşme imzalanmasına ilişkin herhangi bir bilgi ve belge sunulup sunulmadığı hakkında bilgi istenilmiş olup, idarenin 22.06.2018 tarihli ve E.12153645 sayılı cevabi yazısında anılan istekli tarafından sözleşmeye davet yazısından sonra herhangi bir belge sunulmadığı ve isteklinin sözleşme imzalamaya gelmediği belirtilmiştir.

4734 sayılı Kanun’un “Sözleşmeye davet” başlıklı 42’nci maddesinde “…41 inci maddede belirtilen sürelerin bitimini, ön mali kontrol yapılması gereken hallerde ise bu kontrolün tamamlandığı tarihi izleyen günden itibaren üç gün içinde ihale üzerinde bırakılan istekliye, tebliğ tarihini izleyen on gün içinde kesin teminatı vermek suretiyle sözleşmeyi imzalaması hususu bildirilir...” hükmü ve “Sözleşme yapılmasında isteklinin görev ve sorumluluğu” başlıklı 44’üncü maddesinde “…İhale üzerinde kalan istekli 42 ve 43 üncü maddelere göre kesin teminatı vererek sözleşmeyi imzalamak zorundadır. Sözleşme imzalandıktan hemen sonra geçici teminat iade edilir. Bu zorunluluklara uyulmadığı takdirde, protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek kalmaksızın ihale üzerinde kalan isteklinin geçici teminatı gelir kaydedilir…” hükmü yer almaktadır. Bu çerçevede, idare tarafından Kanun’da belirlenen süre içerisinde ihalenin 2 ve 3’üncü kısımları üzerinde kalan isteklinin sözleşme imzalamaması nedeniyle ihalenin bu kısımlarına ilişkin geçici teminatının gelir kaydedilmesi işleminin mevzuata aykırı olmadığı anlaşılmıştır.

Diğer taraftan, bahse konu ihalenin kısmi teklife açık olarak gerçekleştirildiği, ihalenin 1’inci kısmının başvuru sahibinin üzerinde kalmadığı ve anılan isteklinin 1’inci kısımda ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekli olmadığı, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Teminat olarak kabul edilecek değerler” başlıklı 34’üncü maddesinde yer alan “…İhale üzerinde kalan istekli ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekliye ait teminat mektupları ihaleden sonra saymanlık ya da muhasebe müdürlüklerine teslim edilir. Diğer isteklilere ait teminatlar ise hemen iade edilir…” hükmü gereğince ihalenin 1’inci kısmına ilişkin geçici teminat tutarının başvuru sahibine iade edilmesi gerektiği anlaşılmıştır.

Bu itibarla, ihalenin üzerinde kaldığı kısımlara ilişkin sözleşmeye davete icabet edilmemesinin ihalenin üzerinde kalmadığı diğer kısımlar için verilen geçici teminatın gelir kaydedilebileceği anlamına gelmediği, dolayısıyla, idare tarafından 4734 sayılı Kanun’da belirlenen süre içerisinde ihalenin 2 ve 3’üncü kısımları üzerinde kalan isteklinin sözleşme imzalamaması nedeniyle ihalenin bu kısımlarına ilişkin geçici teminatının gelir kaydedilmesi işlemenin mevzuata aykırı olmadığı, ancak, ihalenin 1’inci kısmının başvuru sahibinin üzerinde kalmadığı ve anılan isteklinin ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekli olmadığı hususları göz önüne alındığında ihalenin 1’inci kısmına ilişkin geçici teminat tutarının başvuru sahibine iade edilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda belirtilen mevzuata aykırılıkların düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte olduğu tespit edildiğinden, ihalenin 1’inci kısmına ilişkin geçici teminat tutarının başvuru sahibine iade edilmesi ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.