KİK Kararı: 2018/UH.II-1078

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2018/031
Gündem No : 59
Karar Tarihi : 31.05.2018
Karar No : 2018/UH.II-1078 Mahkeme Kararını Göster
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Elpa Temizlik Sosyal Hizmetler Bilgisayar İnsan Kaynakları Sağlık Hizmetleri İnşaat Tarım San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Sağlık Bakanlığı Sağlık Bilgi Sistemleri Genel Müdürlüğü

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2018/92410 İhale Kayıt Numaralı “Mhrs ve Diğer Çağrı Hizmetleri Alımı (Faz-10)” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Sağlık Bilgi Sistemleri Genel Müdürlüğü Sağlık Bakanlığı Müsteşarlık tarafından 10.04.2018 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Mhrs ve Diğer Çağrı Hizmetleri Alımı (Faz-10)” ihalesine ilişkin olarak Elpa Temizlik Sosyal Hizmetler Bilgisayar İnsan Kaynakları Sağlık Hizmetleri İnşaat Tarım San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 04.04.2018 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 09.04.2018 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 17.04.2018 tarih ve 23541 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 17.04.2018 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2018/656 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Teknik Şartnamenin 5.16’ncı maddesinde yer alan tazminatların yükleniciye ait olduğu düzenlemesinin mevzuata özellikle de kıdem tazminatı düzenlemelerine aykırı olduğu, ihale konusu işin personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet alımı olmamasına rağmen haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirecek personelin tazminatına ilişkin sorumluluğun da idarede olduğu, düzenlemenin asgari işçilik maliyetinin sağlıklı olarak hesaplanmasını ve teklif fiyatının oluşturulmasını engelleyici nitelikte olduğu,

2. Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde sözleşmeye aykırılık halleri belirtilmiş olup bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda sözleşmenin feshedileceği hususunda bir belirleme yapılmadığı, bu durumun Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 26 numaralı dipnotunda yer alan açıklamalara aykırılık teşkil ettiği,

3. Sözleşme Tasarısı’nın 22.2’nci maddesinde yüklenicinin personelin sağlık ve güvenliğini sağlamakla yükümlü olduğuna ilişkin düzenlemeler yapıldığı, alıma konu ihalede çalışacak iş güvenliği uzmanları ve işyeri hekimlerinin haftalık çalışma saatlerinin tamamını iş yerinde geçirmesinin gerekmesi sebebiyle iş güvenliği uzmanları ve işyeri hekimlerinin de toplam personel sayısına ve teklif fiyatına dahil edilmesi gerektiği ve bu kapsamda birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir satır açılması gerektiği,

4. Birim fiyat teklif cetvelinde yapılan düzenleme gereğince tüm personelin ulusal bayram ve genel tatil günlerinde sürekli çalışmalarının gerektiği, işin süresi ve ulusal bayram ve genel tatil günleri incelendiğinde, resmi tatil günlerinin hafta tatili gününe denk geldiğinin görüldüğü, 2429 sayılı Kanun'un 2'nci maddesi uyarınca ulusal bayram ve genel tatil günlerinin son günün cuma gününe denk gelmesi durumunda cumartesi gününün tamamının da tatil yapılması gerektiği, buna göre ihalenin 3 yıl süreli olması ve son günü cuma gününe denk gelen ulusal bayram ve genel tatil günlerinden sonra gelen cumartesi gününün de 4857 sayılı İş Kanunu'nun 47'nci maddesi gereğince ulusal bayram ve tatil günü olarak sayılması ve o günün ücretinin de bu kapsamda hesaplanması gerektiği, ulusal bayram ve genel tatil günleri çalışması karşılığında verilecek ücretin farklı olduğu, bunun yanında ulusal bayram ve genel tatili gününün işçinin hafta tatiline denk gelmesi ve bu günlerde de çalışılması karşılığında verilecek ücretin de 4857 sayılı Kanun’un 46’ncı maddesinde düzenlendiği, hatta tatil gününde personelin çalışması halinde, anılan Kanun’un 41’inci maddesinde olduğu gibi normal ücretin 1,5 katı tutarında ücret ödeneceği, bu nedenle anılan düzenleme ile teklif fiyatının sağlıklı bir şekilde oluşturulmasına ve idare tarafından da sağlıklı bir değerlendirme yapılmasına imkân bulunmadığı,

5. İhale dokümanı incelendiğinde ihalenin kısmi teklife açık olarak düzenlenmediği, ihalenin kısımlara ayrılarak yapılmamasının ihaleye katılım ve rekabeti engellediği ve kamu kaynaklarının etkinsiz kullanımına sebebiyet vereceği, idarenin ihalenin kısmi teklife açılıp açılmaması konusundaki takdir yetkisinin sınırsız olmadığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Uyuşmazlığa konu ihalenin Sağlık Bilgi Sistemleri Genel Müdürlüğü tarafından 10.04.2018 tarihinde gerçekleştirilen “Mhrs ve Diğer Çağrı Hizmetleri Alımı (Faz-10)” işi olduğu, açık ihale usulü ile gerçekleştirilen ihaleye 3 isteklinin katıldığı, isteklilerden Pusula Call Center İletişim A.Ş.- İsnet İstanbul Net Telekomünikasyon Elektronik Servis Hizmetleri Ticaret ve Sanayi Anonim Şirketi İş Ortaklığının değerlendirme dışı bırakıldığı, ihalenin iki geçerli teklif sahibi istekliden Assistt Rehberlik ve Müşteri Hizmetleri Anonim Şirketi üzerinde bırakıldığı, diğer geçerli teklif sahibi istekli Global Bilgi Pazarlama Dan. ve Çağrı Serv. Hizm. A.Ş.nin ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekli olarak belirlendiği, itirazen şikayet başvuru sahibi Elpa Temizlik Sosyal Hizmetler Bilgisayar İnsan Kaynakları Sağlık Hizmetleri İnşaat Tarım San. ve Tic. Ltd. Şti.nin ise ihaleye teklif sunmadığı tespit edilmiştir.

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 2’nci maddesinin altıncı fıkrasında “...Bir işverenden, işyerinde yürüttüğü mal veya hizmet üretimine ilişkin yardımcı işlerinde veya asıl işin bir bölümünde işletmenin ve işin gereği ile teknolojik nedenlerle uzmanlık gerektiren işlerde iş alan ve bu iş için görevlendirdiği işçilerini sadece bu işyerinde aldığı işte çalıştıran diğer işveren ile iş aldığı işveren arasında kurulan ilişkiye asıl işveren-alt işveren ilişkisi denir. Bu ilişkide asıl işveren, alt işverenin işçilerine karşı o işyeri ile ilgili olarak bu Kanundan, iş sözleşmesinden veya alt işverenin taraf olduğu toplu iş sözleşmesinden doğan yükümlülüklerinden alt işveren ile birlikte sorumludur...” hükmü,

Anılan Kanun’un “Bazı kamu kurum ve kuruluşlarında çalışanların kıdem tazminatı” başlıklı 112’nci maddesinde “Kanuna veya kanunun verdiği yetkiye dayanılarak kurulan kurum ve kuruluşların haklarında bu Kanun ve 854, 5953, 5434 sayılı kanunların hükümleri uygulanmayan personeli ile kamu kuruluşlarında sözleşmeli olarak istihdam edilenlere mevzuat veya sözleşmelerine göre kıdem tazminatı niteliğinde yapılan ödemeler kıdem tazminatı sayılır. 4/1/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında alt işverenler tarafından çalıştırılan işçilerin kıdem tazminatları;

a) Alt işverenlerinin değişip değişmediğine bakılmaksızın aralıksız olarak aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde çalışmış olanların bu şekilde çalışmış oldukları sürelere ilişkin kıdem tazminatına esas hizmet süreleri, aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde geçen toplam çalışma süreleri esas alınarak tespit olunur. Bunlardan son alt işverenleri ile yapılmış olan iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanların kıdem tazminatları ilgili kamu kurum veya kuruluşları tarafından,

b) Aynı alt işveren tarafından ve aynı iş sözleşmesi çerçevesinde farklı kamu kurum veya kuruluşlarında çalıştırılmış olan işçilerden iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanlara, 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında farklı kamu kurum ve kuruluşuna ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı esas alınarak çalıştırıldığı son kamu kurum veya kuruluşu tarafından işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir.

Alt işveren ile yapmış olduğu iş sözleşmesi sona ermediği gibi, alt işveren tarafından 4734 sayılı Kanun kapsamında bulunan idarelere ait işyerleri dışında bir işyerinde çalıştırılmaya devam olunan ve bu şekilde çalıştırıldığı sırada iş sözleşmesi kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona eren işçinin kıdem tazminatı, işçinin yazılı talebi hâlinde, kıdem tazminatının söz konusu kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen süreye ilişkin kısmı, kamu kurum veya kuruluşuna ait çalıştığı son işyerindeki ücretinin yılları itibarıyla asgari ücret artış oranları dikkate alınarak güncellenmiş miktarı üzerinden hesaplanmak suretiyle son kamu kurum veya kuruluşu tarafından işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir.

…

Kıdem tazminatı tutarı, 4734 sayılı Kanunun ek 8 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde kıdem tazminatı ile ilgili açılacak bütçe tertibinden, (b) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde ise hizmet alımı gider kaleminden, ödeneğin yetip yetmediğine bakılmaksızın ödenir...” hükmü yer almakta olup, bu madde çerçevesinde kıdem tazminatlarının ne şekilde kazanılacağı ve ne şekilde hesaplanacağı, Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı tarafından çıkarılan ve 08.02.2015 tarihli ve 29261 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Personel Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımları Kapsamında İstihdam Edilen İşçilerin Kıdem Tazminatlarının Ödenmesi Hakkında Yönetmelik ile belirlenmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdarelerce uyulması gereken diğer kurallar” başlıklı 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendinde “1) 5018 sayılı Kanuna ekli (I), (II), (III) ve (IV) sayılı cetvellerde yer alan kamu idareleri (MİT Müsteşarlığı hariç) ile bunlara bağlı döner sermayeli kuruluşlar, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnameye ekli (I) sayılı listede yer alan idarelerin merkez ve taşra teşkilatları, il özel idareleri, belediyeler ile bağlı kuruluşları ve bunların üyesi olduğu mahalli idare birlikleri, birlikte veya ayrı ayrı sermayesinin yarısından fazlası il özel idareleri, belediyeler ve bağlı kuruluşlarına ait şirketler; merkezi yönetim, sosyal güvenlik kurumu, fon, kefalet sandığı, yatırım izleme ve koordinasyon başkanlığı, gençlik hizmetleri ve spor il müdürlüğü, mahalli idare ve şirket bütçelerinden veya döner sermaye bütçelerinden, anılan liste kapsamındaki diğer idareler için ise kendi bütçelerinden personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı veya niteliği itibarıyla bu sonucu doğuracak şekilde alım yapamaz ve buna imkân sağlayan diğer mevzuat hükümleri uygulanmaz.

2. Bu bendin uygulanmasında personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; bu Kanun ve diğer mevzuattaki hükümler uyarınca ihale konuşu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden işlere ilişkin hizmet alımlarını ifade eder. Mahalli idare veya şirketlerinin bütçelerinden yapılan, yıl boyunca devam eden, niteliği gereği süreklilik arz eden ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı park ve bahçe bakım ve onarımı ile çöp toplama, cadde, sokak, meydan ve benzerlerinin temizlik işlerine ilişkin alımlar personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilir. Hizmet alım sözleşmesi kapsamında niteliği birbirinden farklı hizmet türlerinin bulunması halinde personel çalıştırılmasına dayalı olup olmama yönünden yapılacak değerlendirme her hizmet türü için ayrı ayrı yapılır. Danışmanlık hizmetleri, hastane bilgi yönetim sistemi hizmetleri ve çağrı merkezi hizmetlerine ilişkin alımlar personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilmez.

3. Kurum, hizmet alımının personel çalıştırılmasına dayalı olup olmadığı ya da niteliği itibarıyla bu sonucu doğurup doğurmadığı hususunda (2) numaralı alt bentte sayılan kriterleri ayrı ayrı ya da birlikte dikkate almak suretiyle usul ve esaslar belirlemeye yetkilidir.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “Bu Tebliğde personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları için öngörülen düzenlemeler, 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi gereğince ihale edilebilecek personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerine uygulanır.

78.1.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden hizmet alımlarını ifade eder.

78.1.2. Danışmanlık hizmetleri, hastane bilgi yönetim sistemi hizmetleri ve çağrı merkezi hizmetleri, 78.1.1 inci maddede yer alan koşullara bakılmaksızın personel çalıştırılmasına dayalı hizmet olarak kabul edilmez.

…

78.3. Personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımına ilişkin ihale dokümanında haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirecek personel sayısının belirtilmesi halinde teklif fiyata dahil giderler arasında işçilik giderine yer verilmesi gerekmektedir…” açıklaması,

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. İsteklilerin teklif edecekleri fiyata sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak her türlü ulaşım, sigorta vergi, resim harç, KİK payı, sözleşme bedeli üzerinden hesaplanan damga vergisi, karar pulu v.b. giderleri dahil etmeleri gerekmektedir

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

Kısa vadeli Sigorta Risk prim oranı %2 olarak hesaplanacaktır.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin 5.16’ncı maddesinde “… Operatör ile yüklenici arasındaki iş akdinden doğabilecek yürürlükteki mevzuat gereği yüklenicinin ödemesi gereken tazminatlar yükleniciye aittir…” düzenlemesi yer almaktadır.

4857 sayılı İş Kanunu’nun yukarıda yer verilen 112’nci maddesinde, bazı kamu kurum ve kuruluşlarında çalıştırılanların kıdem tazminatına ilişkin hükümlere yer verilmiş ve idarelerin, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 62’nci maddesinin birinci fırkasının (e) bendi kapsamında alt işverenler tarafından çalıştırılan işçilerin kıdem tazminatlarından sorumlu olacakları hükme bağlanmıştır.

Diğer taraftan, 4734 sayılı Kanun’un “İdarelerce uyulması gereken diğer kurallar” başlıklı 62’nci maddesinin birinci fırkasının (e) bendinde 696 sayılı KHK ile yapılan değişiklikle, anılan maddede sayılan idarelerin ilgili bütçelerden personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı veya niteliği itibarıyla bu sonucu doğuracak şekilde alım yapılamayacağı hüküm altına alınmış olup, söz konusu bendin uygulanmasında personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımının “bu Kanun ve diğer mevzuattaki hükümler uyarınca ihale konuşu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden işlere ilişkin hizmet alımları” olarak tanımlandığı ve “danışmanlık hizmetleri, hastane bilgi yönetim sistemi hizmetleri ve çağrı merkezi hizmetlerine ilişkin alımlar”ın personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilmeyeceği hükme bağlanmıştır.

Bu çerçevede, Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde de değişiklik yapıldığı ve bahsi geçen maddede, söz konusu Tebliğ’de personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları için öngörülen düzenlemelerin, 4734 sayılı Kanun’un 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi gereğince ihale edilebilecek personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerine uygulanacağı ve danışmanlık hizmetleri, hastane bilgi yönetim sistemi hizmetleri ve çağrı merkezi hizmetlerinin personel çalıştırılmasına dayalı hizmet olarak kabul edilmeyeceğinin açıklandığı görülmüştür.

İhale konusu işin miktarı ve türünün “4 farklı ilde (Erzurum, Samsun, Van ve Erzincan) 1319 personelle 36 aylık çağrı merkezi hizmeti” olduğu, yukarıda yer verilen mevzuat hüküm ve açıklamaları çerçevesinde ihale konusu hizmetin personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımı olduğu anlaşılmıştır.

Yukarıda yer verilen tespitler ve mevzuat hükümleri bir arada değerlendirildiğinde, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde kıdem tazminatının idarelerin yükümlülüğünde bulunduğu ancak başvuruya konu ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı olmayan hizmet alımı olduğu, bu durumda 4857 sayılı İş Kanunu’nun 112’nci maddesinde yer alan ve kıdem tazminatının idarelerce ödenmesi hususuna ilişkin hükümlerin 4734 sayılı Kanun’un 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi ile birlikte değerlendirilmesi durumunda söz konusu ihalede uygulanamayacağı, bu çerçevede başvuru sahibinin iddiasında belirttiği üzere, salt ihale konusu iş kapsamında çalıştırılacak olan personelin mesailerinin tamamının idare için kullanılacak olması sebebiyle, söz konusu personelin kıdem tazminatlarının idarece ödenmesi yükümlülüğünün bulunmadığı, bu itibarla, başvuruya konu ihaleye ilişkin Teknik Şartname’nin yukarıda yer verilen 5.16’ncı maddesinde yer alan “… Operatör ile yüklenici arasındaki iş akdinden doğabilecek yürürlükteki mevzuat gereği yüklenicinin ödemesi gereken tazminatlar yükleniciye aittir…” düzenlemesi mevzuata aykırı olmadığı gibi isteklilerin tekliflerini hazırlama ve sunmalarına da engel teşkil etmediği anlaşıldığından başvuru sahibinin bu yöndeki iddiasının reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “İdarenin sözleşmeyi feshetmesi” başlıklı 20’nci maddesinde “Aşağıda belirtilen hallerde idare sözleşmeyi fesheder:

a) Yüklenicinin taahhüdünü ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmemesi veya işi süresinde bitirmemesi üzerine, ihale dokümanında belirlenen oranda gecikme cezası uygulanmak üzere, idarenin en az on gün süreli ve nedenleri açıkça belirtilen ihtarına rağmen aynı durumun devam etmesi,

b) Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 25 inci maddede sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, Hallerinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin ekinde yer alan Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesine ilişkin 26 no’lu dipnotta “Bu madde aşağıda belirtilen açıklamalara uygun olarak İdare tarafından düzenlenecektir:

(1) Kısmi kabul öngörülmeyen işlerde, yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi durumunda, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

(2) Kısmi kabul öngörülen işlerde, yüklenicinin işin kısmi kabule konu olan kısmını süresinde tamamlamaması durumunda, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı süresinde tamamlanmayan kısmın bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

(3) İşin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, idarece her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarı, sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ayrıca, bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, yukarıda öngörülen ceza uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısı (iki veya daha fazla) idarece belirlenerek bu maddede yazılacaktır. Ancak ağır aykırılık hallerinde, bu aykırılık halleri maddede belirtilmek kaydıyla, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi yukarıda öngörülen şekilde sözleşmenin feshedilebileceği hususuna da idarece gerek görülmesi halinde bu maddede yer verilecektir.

(4) İşin tamamının ya da kısmi kabule konu olan kısmının süresinde bitirilmemesi veya işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halleri hariç, idarece gerek görülüyorsa diğer sözleşmeye aykırılık hallerinin neler olduğu belirlenecek ve bu aykırılıkların gerçekleşmesi durumunda İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

(5) İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarının, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmeyeceği hususu da bu maddede belirtilecektir.” açıklamaları,

Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde ise “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1.

1.Genel Şartlar

1.1. Ceza uygulanması gereken durumda, belirlenen tutarlar cezanın uygulandığı ay içerisinde ilk hak edişten kesilmek suretiyle yapılır.

1.2. Yüklenicinin Çağrı Merkezlerini işletirken uyması gereken kalite ölçütleri yukarıda belirtilmiştir. Ancak bundan ayrı olarak, Yüklenicinin Çağrı Merkezleri'nde istihdam edeceği personelin, şartnamede belirtilen sayı ve koşullarda çalışmasını kesintisiz olarak temin etme yükümlülüğü vardır. Bu yükümlülüğün yerine getirilmesine engel teşkil edecek mücbir sebep(ler)in oluşması halinde, Yüklenici bunu İdare'ye yazılı olarak bildirecektir. İdare'nin uygun bulması halinde, bu aksaklık cezaî koşulların dışında tutulacaktır.

2 Operatörlere İlişkin Cezalar

2.1. İşe başlamaya esas taranmış özlük dosyasında bulunması gereken belgelerden herhangi birisinin eksikliği veya özlük dosyasının bulunamaması halinde, her bir özlük dosyası için her hakediş döneminde sözleşme bedelinin 1/1.000.000(birmilyondabir) oranında ceza uygulanacaktır.

2.2. İdarenin görevlendireceği denetim elemanları tarafından operatör ve çağrı merkezleri hedef performans puanları toplanarak hesaplanacak olup 85 puan ve üzeri başarı göstergesi olarak kabul edilecektir. Performans puanının 80-85 puan aralığında olması halinde ilgili ay hakedişinde sözleşme bedelinin 1/20.000(yirmibindebir) oranında, 75-80 puan aralığında olması halinde sözleşme bedelinin 1/10.000(onbindebir) oranında, 75 puanın altında kalınması halinde sözleşme bedelinin 1/5.000(beşbindebir) oranında ceza uygulanacaktır.
2.3. Vatandaşların başvurduğu şikâyet kanalları (CİMER, BİMER, SABİM, MHRS Yardım Masası, İletişim ve Yardım Merkezi gibi) üzerinden, sosyal medya bildirimlerinden, idare yetkililerinin tespiti veya idare yetkililerine doğrudan bildirilen şikâyetler neticesinde hatalı hizmet verildiği tespit edilen her bir şikâyete konu çağrı için sözleşme bedelinin 1/2.000.000 (ikimilyondabir) oranında ceza kesilecektir

2.4. Personelin ay içindeki fiili çalışma günleri içinde çalışması gereken toplam brüt saati tamamlayamadığı hallerde, noksan kalan brüt saat tutarı kadar yükleniciden kesinti yapılacaktır. Ayrıca kesinti tutarı üzerinden de %20 oranında ceza kesilecektir.
2.5. İşe gelmeyen personelin günlük yevmiyeleri ödenmeyecektir. Ayrıca işe gelmeyen her personel için (kanuni izin kullanan personel hariç) brüt günlük yevmiye tutarı üzerinden %20 oranında ceza kesilecektir.

2.6. Hastalık ve doğum izni gibi kanuni izin kullanan personel için noksan kalan SGK gün sayısı kadar yükleniciden kesinti yapılacak, ancak ayrıca %20?lik ceza kesintisi uygulanmayacaktır.
2.7. Günlük işe gelmeyen personel sayısı toplam personel sayısının %30?unu geçmesi durumunda İdare 4735 sayılı kanun hükümlerine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmeyi fesih edebilecektir.

3 Teknik İşler ve Donanımlara Dair Cezalar

3.1. ÇMYS hizmet başladığı gün devreye alınacaktır. ÇMYSnin devreye alınamaması halinde takibeden her gün için, günlük sözleşme bedelinin 5/1.000? i (bindebeş) oranında ceza kesilecektir.

3.2. Teknik şartname ve teklif birim fiyat cetvelinde belirtilen donanım malzemelerinden (bilgisayar, masa, koltuk, kulaklık v.s.) ilgili hak ediş uygulama ayında, şartname koşullarını sağlamayan her bir donanım için, günlük sözleşme bedelinin 1/2.000? i (ikibindebir) oranında ceza kesilecektir.

3.3. Yüklenici cevapladığı çağrı adedi kadar ses kaydını bulundurmak ve İdarenin belirlediği veya talep ettiği zamanlarda İdareye teslim etmekle yükümlüdür. Eksik her bir ses kaydı için günlük sözleşme bedelinin 1/1.000.000? i (birmilyondabir) oranında ceza kesilecektir.
3.4. Yüklenici Çağrı Merkezi MHRS entegrasyonu kapsamında arayan numarayı sisteme kaydetmekle yükümlüdür. Gizli numaralar dışında arayan numara bilgisi olmayan her bir çağrı sayısı için günlük sözleşme bedelinin 1/1.000.000? i (birmilyondabir) oranında ceza kesilecektir.

3.5. İdare tarafından gerekli görüldüğünde ilgili aydaki hakedişe esas verilerin aktarımının istenildiği o ay için yapılmadığı veya eksik olması halinde sözleşme bedelinin 1/20.000 (yirmibindebir) oranında ceza kesilecektir.

3.6. İdare yetkilisinin/yetkililerinin bildirdiği kullanıcı hesapları ile ilgili problem 24 saat içerisinde incelenerek problem giderilecek ve ilgili idare yetkilisinin/yetkililerinin uygulamaya girmesi sağlanacaktır. Problemin giderilmesi 24 saati geçtiği takdirde tek seferlik günlük sözleşme bedelinin 1/1.000(bindebir) oranında cezai işlem uygulanacaktır. Gecikmenin devam etmesi halinde idare tarafından tekrar uyarılmasına müteakip bundan sonra geciken her gün için ayrıca günlük sözleşme bedelinin 1/1.000(bindebir) oranında cezai işlem uygulanacaktır.

3.7. Yüklenici kesintisiz çağrı hizmeti için alt yapı olarak her türlü tedbiri almakla yükümlüdür. İdare lokasyon bazlı bildirimleri ve/veya anlık sistemdeki randevu sayılarını değerlendirerek lokasyon bazlı altyapısal kesintiye karar verecektir. Kesinti tespiti yapılan her bir lokasyon ve her bir dakika için, günlük sözleşme bedelinin 1/20.000(yirmibindebir) oranında cezai işlem uygulanacaktır. Sadece İdareye ait MHRS randevu sistemindeki kesintiler ile idareden önceden onay alınarak yüklenicinin yaptığı planlı altyapısal çalışmaları esnasındaki kesintiler bu kapsamda değerlendirilmeyecektir.

3.8. Geri Arama (Call Back), Sohbet (Chat), Webden sesli görüşme modüllerinin belirtilen kapasitelerde kesintisiz hizmetleri esastır. Bunlardan olmayan veya çalışmayan her bir modülün yükleniciye bildirilmesinden itibaren geçen her 24 saat için ilgili modülün birim fiyatı ödenmeyeceği gibi ayrıca yapılacak kesintinin %20 si kadar da cezai işlem uygulanacaktır.
4 Diğer Cezalar

4.1. Çağrı Merkezi Hizmeti verilen çalışma mekânlarının her biri için işbu teknik şartnamede bahsi geçen şartların yerine getirilmediği tespit edilen gün hariç: (şartın yerine getirilmediği gün sayısı x sözleşme bedelinin 1/300.000(üçyüzbindebir)) oranında ceza kesilecektir.
4.2. Her hafta Çarşamba günü saat 12:00? dan sonra ÇMYS ekranına yüklenen vardiya planı için sözleşme bedelinin 1/30.000(otuzbindebir) oranında ceza kesilecektir.
4.3. Reddedildiği halde istenilen şekilde güncelleme yapılmadan uygulanan her vardiya planı için sözleşme bedelinin 1/15.000(onbeşbindebir) oranında ceza kesilecektir.
4.4. MHRS de görev almış bir çalışanın, MHRS hizmeti dışında veya içindeki nakil durumu İdarenin görüşüne sunulacaktır. Görüş alınmadan yapılan nakil durumunda nakil yapılmış her bir çalışan için sözleşme bedelinin 1/20.000(yirmibindebir) oranında ceza kesilecektir.
4.5. MHRS de görev almış bir çalışan, her ne sebep ile olursa olsun, yüklenicinin ve yüklenicinin bağlı olduğu grup firmalarının benzer başka bir işinde idarenin izni olmadan sözleşmenin bitiş tarihine kadar çalıştırılamaz. Bu kapsamda İdarenin onayı olmadan başka bir işte çalıştırılan her bir çalışan için sözleşme bedelinin 1/20.000(yirmibindebir) oranında ceza kesilecektir.

5. Teknik Şartnamede geçen diğer muhtelif tüm ceza maddeleri geçerlidir.

İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30'unu geçmeyecektir.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi,

Anılan Sözleşme Tasarısı’nın “İdarenin sözleşmeyi feshetmesi” başlıklı 26’ncı maddesinde “26.1. Aşağıda belirtilen hallerde İdare sözleşmeyi fesheder:

a) Yüklenicinin taahhüdünü ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmemesi veya işi süresinde bitirmemesi üzerine, sözleşmede belirlenen oranda gecikme cezası uygulanmak üzere, idarenin en az on gün süreli ve nedenleri açıkça belirtilen ihtarına rağmen aynı durumun devam etmesi,

b) Sözleşmenin uygulanması sırasında Yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde belirtilen yasak fiil ve davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, hallerinde ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesine ait 26 numaralı dipnotta yapılan açıklamalardan, sürekli tekrar eden işlerde, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak yerine getirilmemesi halinde her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarının sözleşme bedelinin %1’ini geçmeyecek şekilde oran olarak belirleneceği, bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, öngörülen ceza uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısının (iki veya daha fazla) idarece belirleneceği, ancak ağır aykırılık hallerinde, bu aykırılık halleri maddede belirtilmek kaydıyla, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi yukarıda öngörülen şekilde sözleşmenin feshedilebileceği hususuna da idarece gerek görülmesi halinde bu maddede yer verilmesi gerektiği anlaşılmaktadır.

İdarenin şikâyet başvurusuna verdiği cevapta başvuru sahibinin ihale dokümanını zeyilname düzenlemesinden sonra almış olmalarına rağmen zeyilname düzenlenmesi öncesinde yer alan doküman düzenlemelerini esas alarak şikâyet başvurusunda bulundukları belirtilmiş olsa da zeyilname düzenlemesi sonrasında başvuru sahibinin iddia konusu ettiği sözleşmeye aykırılık hallerinin ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle ne kadar sayıya ulaşması durumunda sözleşmenin feshedileceği hususunda zeyilnamede herhangi düzenlemenin yapılmadığı tespit edilmiştir.

Başvuruya konu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve Sözleşmenin Feshi” başlıklı 16'ncı maddesinde, hizmetin ifa şeklinde yükleniciden kaynaklanan bir kusurun meydana gelmesi halinde her bir aykırılık hali için belli oranlarda kesilecek cezalara yer verilmiş ancak bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak ne kadar tekrarı halinde sözleşmenin feshedileceğine ilişkin düzenleme yapılmadığı tespit edilmiştir. Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı ve 26’ncı maddelerinde sözleşmenin hangi hallerde feshedileceğinin belirlendiği, anılan düzenlemelerin sözleşmenin yürütülmesi aşamasına ilişkin olduğu, yüklenicinin işin yürütümünü ihale dokümanı düzenlemelerine uygun şekilde gerçekleştirmek zorunda olduğu ve isteklilerin sözleşmenin yürütümü aşamasında cezaya uğrayacakları varsayımı altında teklif fiyatlarını oluşturmalarının beklenemeyeceği anlaşıldığından düzenlemenin isteklilerin teklif fiyatlarını oluşturmalarına engel teşkil etmediği ve isteklilerden birini diğerine karşı avantajlı duruma getirmediği sonucuna varılmış olup başvuru sahibinin bu yöndeki iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. İsteklilerin teklif edecekleri fiyata sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak her türlü ulaşım, sigorta vergi, resim harç, KİK payı, sözleşme bedeli üzerinden hesaplanan damga vergisi, karar pulu v.b. giderleri dahil etmeleri gerekmektedir

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

Kısa vadeli Sigorta Risk prim oranı %2 olarak hesaplanacaktır.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Yüklenicinin sözleşme konusu iş ile ilgili çalıştıracağı personele ilişkin sorumlulukları” başlıklı 22’nci maddesinde “… 22.2. Yüklenici, tüm giderleri kendisine ait olmak üzere çalışanların işle ilgili sağlık ve güvenliğini sağlamakla yükümlüdür. Bu çerçevede; çalışanların iş güvenliği uzmanı, iş yeri hekimi ve zorunlu olması halinde diğer sağlık personeli tarafından sunulan hizmetlerden yararlanması, çalışanların sağlık gözetiminin yapılması, mesleki risklerin önlenmesi, eğitim ve bilgi verilmesi dâhil her türlü tedbirin alınması, organizasyonun yapılması, gerekli araç ve gereçlerin sağlanması, sağlık ve güvenlik tedbirlerinin değişen şartlara uygun hâle getirilmesi ve mevcut durumun iyileştirilmesi, işyerinde alınan iş sağlığı ve güvenliği tedbirlerine uyulup uyulmadığının izlenmesi, denetlenmesi ve uygunsuzlukların giderilmesi gibi iş sağlığı ve güvenliği mevzuatı kapsamında iş sağlığı ve güvenliğine ilişkin alınması zorunlu tedbirler yüklenicinin sorumluluğundadır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuruya konu ihaleye ilişkin birim fiyat teklif cetveli standart formu aşağıda yer verildiği şekildedir.

A1

B2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

1

Çağrı Merkezi Operatörü (Asgari Ücretin %65 fazlası) (1210 kişi)

ay

36

2

Çağrı Merkezi Operatörü (Engelli) (4857 Sayılı İş Kanunu'nun 30. Maddesi gereğince)(Asgari Ücretin %65 fazlası) (40 kişi)

ay

36

3

Takım Lideri (Asgari Ücretin %120 fazlası) (50 kişi)

ay

36

4

Grup Lideri (Asgari Ücretin %200 fazlası) (13 kişi)

ay

36

5

Eğitmen (Asgari Ücretin %150 fazlası) (6 kişi)

ay

36

6

Çağrı Merkezi Operatörü Resmi / Bayram Tatil mesaisi (Teknik şartname 4.2.8.3) (Kullandıkça ödenecek)

gün

30.000

7

Takım Lideri Resmi / Bayram Tatil mesaisi (Teknik şartname 4.2.8.3)(Kullandıkça ödenecek)

gün

1.200

8

Grup Lideri Resmi / Bayram Tatil mesaisi (Teknik şartname 4.2.8.3)(Kullandıkça ödenecek)

gün

300

9

Erzurum ili merkez ilçe sınırları içerisinde en az 2.915m² (583 * 5 m² ), hizmet yeri (Kiralama)(Teknik Şartname 4.1 ve 4.3 alt maddeleri)

ay

36

10

Samsun merkez ilçe sınırları içerisinde en az 805m² (161 * 5 m² ), hizmet yeri (Kiralama)(Teknik Şartname 4.1 ve 4.3 alt maddeleri)

ay

36

11

Erzincan belediye sınırları içerisinde en az 710m² (142 * 5 m² ), hizmet yeri (Kiralama)(Teknik Şartname 4.1 ve 4.3 alt maddeleri)

ay

36

12

Van merkez ilçe sınırları içerisinde en az 610m² (122 * 5 m² ), hizmet yeri (Kiralama)(Teknik Şartname 4.1 ve 4.3 alt maddeleri)

ay

36

13

Bilgisayar ve bileşenleri (Teknik Şartname 4.3.1) 1008 adet (kiralama)

ay

36

14

Masa (Teknik Şartname 4.3.1) 1008 adet (kiralama)

ay

36

15

Koltuk (Teknik Şartname 4.3.1) 1008 adet (kiralama)

ay

36

16

Mikrofonlu Kulaklık (Teknik Şartname 4.3.4) 1319 adet (kiralama)

ay

36

17

Çağrı Merkezi Santrali (Aynı anda en az 1.500 çağrı alma kapasitesine sahip) (Teknik Şartname 4.4 ve alt maddeleri)(4.4.3 ve 4.4.4 maddeleri hariç)(Kiralama)

ay

36

18

PRI Aylık Abonman (50 adet) (Teknik Şartname 4.4.3)

ay

36

19

320 Mbps geniş bant internet (Teknik Şartname 4.4.4)

ay

36

20

Otomatik Dış Arama; En az 300 dış arama yapacak şekilde gerekli ve yeterli lisans, ses/iletişim alt yapısı, TTS lisansları ve santral altyapı (Teknik şartname 3.7 ve alt maddeleri) (kiralama)

ay

36

21

Geri Arama (Call Back); Aynı anda en az 25 geri arama için gerekli ve yeterli lisanslar(Teknik Şartname 3.4 ve alt maddeleri) (Kiralama)

ay

36

22

Sohbet(Chat); Aynı anda en az 20 kullanıcı kapasiteli sistem altyapısı/gerekli ve yeterli lisanslar(Teknik Şartname 3.5 ve alt maddeleri)(Kiralama)

ay

36

23

Vatandaş mobil uygulama ve web sayfası üzerinden sesli görüşme olanağı sağlayan en az 20 kullanıcı kapasiteli sistem altyapısı/gerekli ve yeterli lisanslar(Teknik Şartname 3.6 ve alt maddeleri)(Kiralama)

ay

36

24

Dakika (Teknik Şartname 4.5.1) (Kullandıkça ödenecek)

adet

250.000.000

25

SMS (Teknik Şartname 4.5.2) (Kullandıkça ödenecek)

adet

250.000.000

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

Uyuşmazlığa konu ihalenin yukarıda da açıklandığı üzere personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet alımı olmadığı anlaşılmıştır.

Başvuru sahibinin iddiasına konu iş sağlığı ve güvenliği giderlerine ilişkin olarak yukarıda yer verilen ihale dokümanı düzenlemeleri incelendiğinde, bahsi geçen giderlerin İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde teklif fiyata dahil giderler arasında sayılmadığı ve söz konusu giderlere ilişkin olarak birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılmadığı, bahsi geçen giderlere ilişkin olarak sadece sözleşme tasarısında düzenleme yapıldığı, çalıştırılması öngörülen personele ilişkin bahsi geçen giderlerin personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı niteliğinde olmayan başvuruya konu ihalede birim fiyat teklif cetvelinde belirlenen iş kalemleri içerisinde değerlendirilmesi ve söz konusu iş kalemlerine ilişkin teklif fiyatının oluşturulmasında bu kalemlere ilişkin maliyetlere dahil edilmesi gerektiği anlaşılmış olup, söz konusu gider kalemleri için teklif cetvelinde ayrı satır açılmasına gerek bulunmadığı ve bu hususun tekliflerin oluşturulması aşamasında bir belirsizlik yaratmayacağı anlaşıldığından, başvuru sahibinin bu yöndeki iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Başvuru sahibinin iddia konusu ettiği hususlara ilişkin olarak, 19.03.1981 tarihli ve 17284 sayılı Resmi Gazetede yayınlanan 2429 sayılı Ulusal Bayram ve Genel Tatiller Hakkında Kanun’un 2’nci maddesinde “Aşağıda sayılan resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı günü, 1 Mayıs günü ve 15 Temmuz günü genel tatil günleridir. (2)

A) Resmi bayram günleri şunlardır:

1. 23 Nisan günü Ulusal Egemenlik ve Çocuk Bayramıdır.

2. 19 Mayıs günü Atatürk'ü Anma ve Gençlik ve Spor Bayramı günüdür.

3. 30 Ağustos günü Zafer Bayramıdır.

B) Dini bayramlar şunlardır:

1. Ramazan Bayramı; Arefe günü saat 13.00'ten itibaren 3,5 gündür.

2. Kurban Bayramı; Arefe günü saat 13.00'ten itibaren 4,5 gündür.

C) 1 Ocak günü yılbaşı tatili, 1 Mayıs günü Emek ve Dayanışma Günü ve 15 Temmuz günü Demokrasi ve Milli Birlik Günü tatilidir.

D) Ulusal, resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı günü, 1 Mayıs günü ve 15 Temmuz günü resmi daire ve kuruluşlar tatil edilir. (1)(2)

Bu Kanunda belirtilen Ulusal Bayram ve genel tatil günleri; Cuma günü akşamı sona erdiğinde müteakip Cumartesi gününün tamamı tatil yapılır.

Mahiyetleri itibariyle sürekli görev yapması gereken kuruluşların özel kanunlarındaki hükümler saklıdır…” hükmü,

10.06.2003 tarihli ve 25134 sayılı Resmi Gazetede yayınlanan 4857 sayılı İş Kanunu’nun “Hafta tatili ücreti” başlıklı 46’ncı maddesinde “Bu Kanun kapsamına giren işyerlerinde, işçilere tatil gününden önce 63 üncü maddeye göre belirlenen iş günlerinde çalışmış olmaları koşulu ile yedi günlük bir zaman dilimi içinde kesintisiz en az yirmidört saat dinlenme (hafta tatili) verilir.

Çalışılmayan hafta tatili günü için işveren tarafından bir iş karşılığı olmaksızın o günün ücreti tam olarak ödenir…” hükmü,

Anılan Kanun’un “Genel tatil ücreti” başlıklı 47’nci maddesinde “Bu Kanun kapsamına giren işyerlerinde çalışan işçilere, kanunlarda ulusal bayram ve genel tatil günü olarak kabul edilen günlerde çalışmazlarsa, bir iş karşılığı olmaksızın o günün ücretleri tam olarak, tatil yapmayarak çalışırlarsa ayrıca çalışılan her gün için bir günlük ücreti ödenir.

Yüzde usulünün uygulandığı işyerlerinde işçilerin ulusal bayram ve genel tatil ücretleri işverence işçiye ödenir.” hükmü yer almaktadır.

Başvuruya konu ihaleye ilişkin İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde ulusal bayram çalışmasına ilişkin herhangi bir düzenlemeye yer verilmediği tespit edilmiştir.

Teknik Şartname’nin “Resmi ve Dini Bayram Günlerinde Çalışma” başlıklı 4.2.8’inci maddesinde “Resmi ve Dini Bayram günleri için idare tarafından en az 14 takvim günü öncesinden yükleniciye asgari operatör, takım ve grup lideri sayıları iletilecek, bu günlerde de çağrı karşılama hizmeti kesintisiz sürdürülecektir. Yüklenici ilgili resmi ve dini tatil gününde çalışacak personelleri önceden tespit ederek ilgili vardiya planında onaya sunacaktır. İstenen sayıların altında personelin hizmet vermesi yüklenicinin sorumluluğunda olacak olup çalışması planlanan ancak herhangi bir sebeple hizmet vermeyen/veremeyen personel işe gelmemiş sayılacak olup ödemesi yapılmayacaktır.

Bu günlerde çalıştırılacak personele 4857 sayılı İş Kanunu'nun ilgili hükümleri gereğince belirlenecek ücret ödenecektir. Resmi ve Dini Bayram Günlerinde "7,5" net çalışma saati (8,5saat- 1saat mola=7,5saat) üzerinden vardiya planlaması yapılacak ve onaya sunulacaktır. Hak ediş ödemesi; İlgili tatil günü için vardiya planında istenen "asgari kişi sayısı x7,5 saat x birim fiyat teklif cetveli" resmi tatil günü ödeme tutarı üzerinden yapılacaktır.

7,5 saat net çalışma süresinden fazla çalışmış personele fazla çalıştığı süreler için idare tarafından fazla çalışma ücreti ödenmeyecek olup yüklenici fazla çalışma süresinden doğan ödemeler yüklenici sorumluluğundadır. (Örneğin; personelin net 7,9 saat çalıştığı tespit edilmiş ve birim fiyat teklif cetveline göre saatlik ücret 15 TL. Bu birim fiyata göre ilgili personele 7,9x 15TL=118,50TL' lik ödeme yapması gerekmektedir. İdare bu personel için yükleniciye 7,5 saatlik kısmı (7,5X15=112,50TL) ödeyecektir. Kalan 6TL' lik farkın personele ödenmesi yüklenicinin yükümlülüğünde olacaktır.)

Hizmet süresince toplam 46,5 gün "Resmi ve Dini Tatil Günleri" bulunmaktadır. Bu günlerde toplamda aşağıdaki tabloda belirtilen sayılarda personel çalışacağı öngörülmektedir. İlgili resmi ve dini tatil günlerinde çalışacak personel sayısı için idare tarafından onaylanan vardiya planları esas alınarak hizmet vermiş personel sayısı kadar ödeme yapılacaktır. Onaylanan vardiya planındaki sayılarda fazla hizmet vermiş personelin ödemesi yapılmayacaktır. Örnek 1; 1 Ocak 2019 tarihi için idare tarafından 500 operatör çalıştırılması talep edilerek onaylanan vardiyada 495 operatörün hizmet vermesi durumunda 5 operatör işe gelmemiş sayılarak ödemesi yapılmayarak cezai işlem uygulanacaktır. Aynı onaylanan vardiyada 510 operatörün hizmet vermesi durumunda ise 10 operatör için ödeme yapılmayacaktır.

Resmi Tatil Günlerinde Çalıştırılarak Toplam Personel/Gün Sayısı

Toplam Resmi Tatil Gün Sayısı

Operatör

Takım Lideri

Grup Lideri

46,5

30.000

1.200

300

Hizmet sonuna gelindiğinde Örneğin toplamda 28.000 operatörlük plan yapılmış olabilecektir. Dolayısı ile hakediş dönemlerinde alınan hizmet kadar ödeme yapılmış olacaktır. (SMS ve Dakika kullanım ve ödeme modeline benzer uygulama yapılmış olacaktır.)…” düzenlemesi yer almaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşe başlama tarihi 01.07.2018; işi bitirme tarihi 30.06.2021

9.2. Bu sözleşmenin uygulanmasında sürelerin hesabı takvim günü esasına göre yapılmıştır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Birim fiyat teklif cetvelinde ulusal bayram ve resmi tatil günlerinde çalışmaya ilişkin satırların aşağıda yer aldığı şekilde açıldığı tespit edilmiştir.

6

Çağrı Merkezi Operatörü Resmi / Bayram Tatil mesaisi (Teknik şartname 4.2.8.3) (Kullandıkça ödenecek)

gün

30.000

7

Takım Lideri Resmi / Bayram Tatil mesaisi (Teknik şartname 4.2.8.3)(Kullandıkça ödenecek)

gün

1.200

8

Grup Lideri Resmi / Bayram Tatil mesaisi (Teknik şartname 4.2.8.3)(Kullandıkça ödenecek)

gün

300

Başvuruya konu ihaleye ilişkin olarak yukarıda yer verilen ihale dokümanı düzenlemelerinden, ihale konusu işin süresinin işe başlama tarihinden itibaren 36 ay olduğu, söz konusu iş kapsamında toplam 1319 personelin çalıştırılacağı, ulusal bayram ve genel tatil gün sayısının idarece 46,5 gün olarak belirlendiği ancak ulusal bayram ve resmi tatil günlerinde çalışacak kişi sayısı açıkça belirtilmeden birim fiyat teklif cetvelinde çağrı merkezi operatörü, takım lideri ve grup lideri için toplam gün üzerinden satır açıldığı tespit edilmiştir.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri birlikte değerlendirildiğinde, 2429 sayılı Ulusal Bayram ve Genel Tatiller Hakkında Kanun’un 2’nci maddesinde ulusal bayram ve genel tatil günlerinin hangi günler olduğunun belirtildiği ve ulusal bayram ve genel tatil günleri cuma günü akşamı sona erdiğinde müteakip cumartesi gününün tamamının tatil yapılacağının hüküm altına alındığı, 4857 sayılı İş Kanunu’nun 46’ncı maddesinde ise, anılan Kanun’un 63’üncü maddesine göre belirlenen iş günlerinde çalışan işçilere yedi günlük bir zaman dilimi içinde kesintisiz en az yirmi dört saat dinlenme (hafta tatili) verileceği, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde tatil yapmayarak çalışanlara ise ayrıca çalışılan her gün için bir günlük ücret ödeneceğinin hükme bağlandığı görülmüş olup, her ne kadar 2429 sayılı Ulusal Bayram ve Genel Tatiller Hakkında Kanun’un 2’nci maddesi gereğince ulusal bayram ve genel tatil günleri cuma günü akşamı sona erdiğinde müteakip cumartesi gününün tamamının tatil yapılacağı hüküm altına alınmış olsa da, söz konusu Kanun’dan sonra yürürlüğe giren 4857 sayılı İş Kanunu’nda ulusal bayram ve genel tatil günlerinin son gününün cuma gününe denk gelmesi durumunda cumartesi gününün tatil günü olarak kabul edileceği ve bu gün çalışan işçilere ayrıca ek ödeme yapılacağında dair bir hükmün yer almadığı ve bu hususa ilişkin olarak sonra yürürlüğe giren İş Kanunu hükümleri uygulanacağı anlaşıldığından, başvuru sahibinin ulusal bayram ve genel tatil günlerinin cuma günü sona ermesini müteakip cumartesi gününün tatil günü olarak kabul edilerek ihale dokümanında ulusal bayram ve tatil günleri sayısının güncellenmesi gerektiği yönündeki iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

5. Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir…” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;

a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini… izleyen günden itibaren başlar.” hükmü yer almaktadır.

09.03.2018 tarihinde yayımlanan İhale İlanı’nın 9’uncu maddesinde “İstekliler tekliflerini, Birim fiyatlar üzerinden vereceklerdir. İhale sonucu üzerine ihale yapılan istekliyle, her bir iş kaleminin miktarı ile bu kalemler için teklif edilen birim fiyatların çarpımı sonucu bulunan toplam bedel üzerinden birim fiyat sözleşme imzalanacaktır.

Bu ihalede işin tamamı için teklif verilecektir.” düzenlemesinin yer aldığı tespit edilmiştir.

Yapılan incelemede İhale İlanına yansıyan hükümlere ilişkin olarak yapılacak şikayet başvurularında başvuru süresinin İhale İlanının yayımlandığı günden itibaren başlayacağı anlaşılmış olup, 09.03.2018 tarihinde yayımlanan İhale İlanında bulunan düzenlemeye ilişkin olarak istekli olabilecekler tarafından yapılacak şikayet başvurularının 19.03.2018 tarihine kadar yapılması gerektiği, başvuru sahibi tarafından ise 04.04.2018 tarihinde şikayet başvurusunda bulunulduğu tespit edilmiş olup başvuru sahibinin bu yöndeki iddiasının süre yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.