KİK Kararı: 2018/UH.I-975

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2018/028
Gündem No : 23
Karar Tarihi : 15.05.2018
Karar No : 2018/UH.I-975
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Tepe Sosyal Hizmetler Temizlik İnşaat Enerji Medikal Turizm Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Gebze Belediye Başkanlığı Fen İşleri Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2018/74158 İhale Kayıt Numaralı “Personel Dayalı Olmayan Kent Temizliğinin Geçekleştirilmesi İçin Muhtelif İş Makinelerinin, Temizlik Hizmet Araçlarının Çalıştırılması, Bilgi Yönetimi ve Organizasyonu Hizmeti İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Gebze Belediye Başkanlığı Fen İşleri Müdürlüğü tarafından 28.03.2018 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Personel Dayalı Olmayan Kent Temizliğinin Geçekleştirilmesi İçin Muhtelif İş Makinelerinin, Temizlik Hizmet Araçlarının Çalıştırılması, Bilgi Yönetimi ve Organizasyonu Hizmeti İşi” ihalesine ilişkin olarak Tepe Sosyal Hizmetler Temizlik İnşaat Enerji Medikal Turizm Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 21.03.2018 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 27.03.2018 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 09.04.2018 tarih ve 22085 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 09.04.2018 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2018/590 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İdari Şartname’nin 25.3.1’inci maddesindeki 6 adet binek araca ilişkin Birim Fiyat Teklif Cetvelinde yer verilmemesinin mevzuata aykırı olduğu, sağlıklı teklif vermeyi engellediği,

2. İsteklinin kendi malı olması istenilen araçlara ilişkin düzenlemenin mevzuatın temel ilkelerine aykırı olduğu,

3. Benzer iş düzenlemesinin, ana faaliyet konusu araç kiralama olan isteklilerin ihaleye katılımı engellediğinden mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde idarelerin, Kanuna göre yapılacak ihalelerde saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumlu olduğu hüküm altına alınmıştır.

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Sözleşme kapsamında yaptırılabilecek ilave işler, iş eksilişi ve işin tasfiyesi” başlıklı 24’üncü maddesinde, birim fiyat teklif alınarak ihale edilen hizmet alımlarında % 20'sine kadar oran dahilinde süre hariç sözleşme ve ihale dokümanındaki hükümler çerçevesinde aynı yükleniciye yaptırılabileceği hükme bağlanmıştır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinden, ihale konusu hizmetin Gebze Belediyesi sorumluluk alanı içerisinde personele dayalı olamayan kent temizliğinin geçekleştirilmesi için 66 adet muhtelif iş makinaları ile temizlik araçlarının çalıştırılması, bilgi yönetimi ve organizasyonu hizmeti alımı olduğu anlaşılmıştır.

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “… 25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. Bu iş kapsamında çalışacak araçlardan Teknik Şartnamenin

6.1. A maddesindeki Hidrolik Sıkıştırmalı Çok Amaçlı Çöp Kamyonu amortisman, akaryakıt, bakım, onarım, yedek parça, lastik, madeni yağ, tamirat, her türlü sigorta, trafik tescil işlemleri, muayene giderleri, sarf malzemeleri, genel giderler, operatör ve müteahhit karı dahil teklif fiyata dahildir.

6.2. A. Hidrolik Sıkıştırmalı Çöp Kamyonu

B. Hidrolik Sıkıştırmalı Çöp Kamyonu

C. Hidrolik Sıkıştırmalı Çöp Kamyonu

D. Hidrolik Sıkıştırmalı Çöp Kamyonu amortisman, akaryakıt, bakım, onarım, yedek parça, lastik, madeni yağ, tamirat, her türlü sigorta, trafik tescil işlemleri, muayene giderleri, sarf malzemeleri, genel giderler ve müteahhit karı dahil teklif fiyata dahildir.

6.3. Vakumlu Yol Süpürme Aracı (en az 7 m3 Atık Kapasiteli)

6.4. Hidrostatik Yol Süpürme Aracı (en az 6 m3 Atık Kapasiteli)

6.5. Hidrostatik Yol Süpürme Aracı (en az 4 m3 Atık Kapasiteli)

6.6. Hidrostatik Yol Süpürme Aracı (en az 1,8 m3Atık Kapasiteli) amortisman, akaryakıt, bakım, onarım, yedek parça, lastik, madeni yağ, tamirat, her türlü sigorta, trafik tescil işlemleri, muayene giderleri, sarf malzemeleri, genel giderler, operatör ve müteahhit karı dahil teklif fiyata dahildir.

6.7. Arazöz (en az 9 ton su taşıma kapasiteli)

6.8. Arazöz (en az 3 ton su taşıma kapasiteli)

6.9. Damperli Kamyon (En Az 13 Ton Yük Kapasiteli) amortisman, akaryakıt, bakım, onarım, yedek parça, lastik, madeni yağ, tamirat, her türlü sigorta, trafik tescil işlemleri, muayene giderleri, sarf malzemeleri, genel giderler ve müteahhit karı dahil teklif fiyata dahildir.

6.10. Damperli Kamyon (En Az 13 Ton Yük Kapasiteli) amortisman, bakım, onarım, yedek parça, lastik, madeni yağ, tamirat, her türlü sigorta, trafik tescil işlemleri, muayene giderleri, sarf malzemeleri, genel giderler ve müteahhit karı dahil teklif fiyata dahildir.

6.11. Damperli Kamyon (En Az 3 Ton Yük Kapasiteli) amortisman, akaryakıt, bakım, onarım, yedek parça, lastik, madeni yağ, tamirat, her türlü sigorta, trafik tescil işlemleri, muayene giderleri, sarf malzemeleri, genel giderler ve müteahhit karı dahil teklif fiyata dahildir.

6.12. Damperli Kamyon (En Az 3 Ton Yük Kapasiteli) amortisman, bakım, onarım, yedek parça, lastik, madeni yağ, tamirat, her türlü sigorta, trafik tescil işlemleri, muayene giderleri, sarf malzemeleri, genel giderler ve müteahhit karı dahil teklif fiyata dahildir.

6.13. Mini Damper Çöp Toplama Aracı (3 m3 atık kapasiteli)

6.14. Mini Damper Çöp Toplama Aracı (3 m3 atık kapasiteli)

6.15. Mini Damperli Hibrit Araç (en az 3,5 m3 atık kapasiteli) amortisman, akaryakıt, bakım, onarım, yedek parça, lastik, madeni yağ, tamirat, her türlü sigorta, trafik tescil işlemleri, muayene giderleri, sarf malzemeleri, genel giderler ve müteahhit karı dahil teklif fiyata dahildir.

6.16. Lastik Tekerlekli Kazıcı Yükleyici (En az 70 kw motor gücünde) amortisman, akaryakıt, bakım, onarım, yedek parça, lastik, madeni yağ, tamirat, her türlü sigorta, trafik tescil işlemleri, muayene giderleri, sarf malzemeleri, genel giderler, operatör ve müteahhit karı dahil teklif fiyata dahildir.

6.17. Lastik Tekerlekli Kazıcı Yükleyici (En az 70 kw motor gücünde) amortisman, bakım, onarım, yedek parça, lastik, madeni yağ, tamirat, her türlü sigorta, trafik tescil işlemleri, muayene giderleri, sarf malzemeleri, genel giderler, operatör ve müteahhit karı dahil teklif fiyata dahildir.

6.18. Çift Kabinli Kamyonet amortisman, akaryakıt, bakım, onarım, yedek parça, lastik, madeni yağ, tamirat, her türlü sigorta, trafik tescil işlemleri, muayene giderleri, sarf malzemeleri, genel giderleri ve müteahhit karı dahil teklif fiyata dahildir.

6.19. Çift Kabinli Kamyonet amortisman, bakım, onarım, yedek parça, lastik, madeni yağ, tamirat, her türlü sigorta, trafik tescil işlemleri, muayene giderleri, sarf malzemeleri, genel giderleri ve müteahhit karı dahil teklif fiyata dahildir.

Şantiyede kullanılacak Telefon ve içme suyu giderleri teklif fiyata dahildir

Yüklenici işin takibi ve kontrolü için asgari 2014 model ve üzeri en az 1500cc dizel motorlu en az 52 kw motor gücünde, 6 adet binek aracı İdarenin kullanımına tahsis edecektir. Araçların her biri ortalama ayda 3000 km yol yapacaktır. amortisman, bakım, onarım, yedek parça, lastik, madeni yağ, tamirat, her türlü sigorta, trafik tescil işlemleri, muayene giderleri sarf malzemeleri, genel giderler ve müteahhit karı dahil teklif fiyata dahildir. Akaryakıt, trafik cezaları İdareye aittir. …” düzenlemesine,

Anılan Şartname’nin “Teklif ve sözleşme türü” başlıklı 19’uncu maddesinde “İstekliler tekliflerini, her bir iş kalemi için teklif edilen birim fiyatlarının miktarlarla çarpımı sonucu bulunan toplam bedel üzerinden birim fiyat şeklinde vereceklerdir. İhale sonucu, ihale üzerinde bırakılan istekliyle her bir iş kalemi için teklif edilen birim fiyatların miktarlarla çarpımı sonucu bulunan toplam bedel üzerinden birim fiyat sözleşme imzalanacaktır.” düzenlemesine,

Aynı Şartname’nin “Kısmi teklif verilmesi” başlıklı 20’inci maddesinde “Bu ihalede işin tamamı için teklif verilecektir.” düzenlemesine,

Aynı Şartname’nin “Sınır değer” başlıklı 33’üncü maddesinde “Teklifi sınır değerin altında kalan isteklilerden Kanunun 38 inci maddesine göre açıklama istenecektir.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Birim Fiyat Teklif Cetvelinin; teklif fiyata dahil giderleri belirlenen ve ton üzerinden teklif alınan transfer istasyonuna nakli işlerine ilişkin 2 iş kalemi, ay üzerinden teklif alınan çeşitli araçların çalıştırılması işlerine ilişkin 17 iş kalemi ve ay üzerinden teklif alınan bilgi yönetimi ve organizasyonuna ilişkin 1 iş kalemi olmak üzere toplam 20 iş kaleminden oluştuğu ancak İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde düzenlenen işin takibi ve kontrolü için istekliden istenilen özellikleri belirlenen 6 adet binek araca ilişkin ayrı satır açılmadığı, öte yandan yaklaşık maliyetin içerisinde de uyuşmazlığa konu binek araçlara ilişkin herhangi bir hesaplama yapılmadığı görülmüştür.

İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde, yüklenicinin işin takibi ve kontrolü için asgari 2014 model ve üzeri en az 1500cc dizel motorlu en az 52 kw motor gücünde, her biri ayda ortalama 3000 km yol yapacak akaryakıtları ve trafik cezaları idareye ait olmak üzere amortismanı, bakımı, onarımı, yedek parça, lastik, madeni yağ, tamirat, her türlü sigorta, trafik tescil işlemleri, muayene giderleri sarf malzemeleri, genel giderler ve müteahhit karının teklif fiyata dahil olduğu 6 adet binek aracı idarenin kullanımına tahsis edeceğine ilişkin düzenlemeye yer verildiği görülmektedir.

İtirazen şikâyet başvurusuna konu ihalede 17 adet ihale dokümanı satın alındığı, 28.03.2018 tarihinde gerçekleştirilen ihaleye 3 isteklinin katıldığı ve inceleme sürerken ihale komisyonunca isteklilerin tekliflerinin değerlendirmesinin devam ettiği görülmüştür.

İdarelerin, ihalelerde rekabeti ve eşit muameleyi sağlamakla sorumlu olduğu, buna göre isteklilerin sağlıklı teklif vermelerini sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılması gerektiği, İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde teklif fiyata dahil giderleri düzenlenen her bir iş kalemine birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılır iken idarenin kullanımına tahsis edilmesi istenilen 6 adet binek araca birim fiyat teklif cetvelinde yer verilmediği; söz konusu araçlar ile ilgili teklif bileşenleri İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde düzenlendiğinden isteklilerin araçlara ilişkin teklif giderinin oluşturulabileceği, ancak oluşturulan bu teklifin birim fiyat teklif cetvelinde yer alan hangi iş kalemi içerisine yansıtılması gerektiğinin belirsiz olduğu, mevcut durum ile sözleşme aşamasında söz konusu araçlar ile ilgili olası iş artışı ve iş eksilişi yapılması imkanının bulunmadığı, konusu kent temizliği olan ihalede çalıştırılması istenilen kamyon, kamyonet ve iş makinesi gibi araçlara birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılır iken aynı mahiyette işin takibi ve kontrolünde çalıştırılacak binek araçlara ayrı satırda yer verilmemesinin mevzuata aykırı olduğu, idare tarafından şikayet üzerine alınan kararda da giderin hangi iş kalemine dahil edilmesi gerektiğine ilişkin herhangi bir açıklayıcı bilgiye yer verilmediği, söz konusu belirsizliğin teklif vermeyi engelleyebileceği, nitekim 17 adet ihale dokümanı satın alınan ve 3 istekli tarafından teklif verilen ihalede başka 2 istekli olabilecek tarafından da aynı konuya ilişkin şikâyet başvurusunda bulunulduğu ve ihalede istekli olabilecek ile istekli sayısı da dikkate alındığında başvuru sahibinin birinci iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2 ve 3’üncü iddialarına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kanun’un “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabileceklerin bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilecekleri hükme bağlanmıştır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. …” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’inci maddesinde “(1) Süreler;

a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini,

b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın satın alındığı tarihi, …

izleyen günden itibaren başlar.

… Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularının, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması zorunludur.” hükmü yer almaktadır.

İhale ilanının “İhaleye katılabilme şartları ve istenilen belgeler ile yeterlik değerlendirmesinde uygulanacak kriterler” başlıklı 4’üncü maddesinde “… 4.3. Mesleki ve Teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler: …

4.3.2. Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ait belgeler ve kapasite raporu:

Hidrolik Sıkıştırmalı Çok Amaçlı Çöp Kamyonu en az 18 m3 atık kapasiteli (1 adet kendi malı olacaktır.)

Hidrolik Sıkıştırmalı Çöp Kamyonu 16+2 m³ Atık Kapasiteli (1 adet kendi malı olacaktır.)

Hidrostatik Yol Süpürme Aracı en az 6 m3 Atık Kapasiteli, (1 adet kendi malı olacaktır.)

Hidrostatik Yol Süpürme Aracı en az 4 m3 Atık Kapasiteli (1 adet kendi malı olacaktır.)

Mini Damperli Hibrit Araç en az 3,5 m3 atık kapasiteli (1 adet kendi malı olacaktır.)

Mini Damper Çöp Toplama Aracı 3 m3 atık kapasiteli (1 adet kendi malı olacaktır.)

Çift Kabinli Kamyonet (2 adet kendi malı olacaktır.)

Yukarıdaki Listede Belirtilen Kendi Malı olması gereken araçlar 2014 Model ve Üzeri olacaktır.

Kendi malı olarak istenilen araç ve makinelerle ilgili, araç ve makinelerin ihale teknik şartnamesinde belirtilen özellik ve niteliklere uygun olduğunu gösteren Araçlardan Hidrostatik Yol Süpürme Aracı en az 6 m3 Atık Kapasiteli, Hidrostatik Yol Süpürme Aracı en az 4 m3 Atık Kapasiteli, Mini Damperli Hibrit Araç en az 3,5 m3 atık kapasiteli ait ruhsatlar ve/veya trafik tescil belgesi ekinde araç kapasite, güç ve teknik özelliklerine ait dokümanlar teklif ile birlikte birlikte sunulması gerekmektedir. Hidrolik Sıkıştırmalı Çok Amaçlı Çöp Kamyonu en az 18 m3 atık kapasiteli, Hidrolik Sıkıştırmalı Çöp Kamyonu 16+2 m³ Atık Kapasiteli, Mini Damper Çöp Toplama Aracı 3 m3 atık kapasiteli, Çift Kabinli Kamyonet için “Araçların, İmal, Tadil ve Montajı hakkında Yönetmeliğe (AİTM) uygunluk” belgesi teklif ile birlikte sunulacaktır.

Adayın veya isteklinin kendi malı olan makine, teçhizat ve diğer ekipman; ruhsat, demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı ya da (Değişik ibare: 12/06/2015-29384 R.G./ 3. Md.) yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya serbest muhasebeci raporu ile tevsik edilir. (Ek cümle: 25/01/2017-29959 R.G./6. Md.) Tevsik işleminin aslına uygunluğunun noter tarafından onaylanmış ruhsat örneklerinin sunularak yapılması halinde, örnek çıkarma işleminin ilan veya davet tarihinden sonra yapılmış olması zorunludur.

Geçici ithalle getirilmiş veya finansal kiralama yoluyla edinilmiş makine ve ekipman, kira sözleşmesinin sunulması ve ihalenin ilk ilan veya davet tarihine kadar olan kiralarının ödendiğinin belgelenmesi şartı ile adayın veya isteklinin kendi malı sayılır.

İş ortaklığında makine, teçhizat ve ekipman ortaklardan biri, birkaçı veya tamamı tarafından sağlanabilir. Konsorsiyumda, makine, teçhizat ve ekipmana ilişkin belgeler, her bir ortağın kendi kısmı göz önünde bulundurularak, ortaklardan ayrı ayrı istenir ve değerlendirilir.

4.4. Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler:

4.4.1. Kamu ve/veya özel sektörde yüklenici tarafından temin edilmiş Temizlik Aracı Çalıştırma işi benzer iş olarak kabul edilecektir.

Benzer işlere ilişkin sunulan iş deneyim belgeleri, benzer iş dışında işleri de kapsıyor ise; Benzer iş tutarının tespiti amacıyla iş deneyim belgesinin alındığı idareden benzer iş kaleminin parasal tutarını gösteren belge alınarak iş deneyim belgesi ekine konulması zorunludur.

…

9. İstekliler tekliflerini, Birim fiyatlar üzerinden vereceklerdir. İhale sonucu üzerine ihale yapılan istekliyle, her bir iş kaleminin miktarı ile bu kalemler için teklif edilen birim fiyatların çarpımı sonucu bulunan toplam bedel üzerinden birim fiyat sözleşme imzalanacaktır.

Bu ihalede, işin tamamı için teklif verilecektir.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının isteklilerin kendi malı olması istenilen araçlar ile ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler düzenlemelerine ilişkin olduğu, söz konusu düzenlemelere ihale ilanının 4’üncü maddesinde yer verildiği, mevzuat uyarınca söz konusu iddialar ile ilgili şikâyet başvurusunun ihale ilanının yayınlandığı 26.02.2018 tarihinden itibaren 10 gün içerisinde idareye yapılması gerektiği ancak bu süre içerisinde şikâyet başvurusunda bulunulmayarak iddianın 21.03.2018 tarihli şikâyet başvurusuna konu edildiği dikkate alındığında başvuru sahibinin iddialarının incelenmeksizin süre yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Öte yandan, 24.12.2017 tarihli ve 30280 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 696 sayılı Olağanüstü Hal Kapsamında Bazı Düzenlemeler Yapılması Hakkında Kanun Hükmünde Kararname’nin 83’üncü maddesi ile değiştirilen 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdarelerce uyulması gereken diğer kurallar” başlıklı 62’nci maddesinde “Bu Kanun kapsamındaki idarelerce mal veya hizmet alımları ile yapım işleri için ihaleye çıkılmadan önce aşağıda belirtilen hususlara uyulması zorunludur: ...

e)
1 ) ...belediyeler...; ...mahalli idare ve şirket bütçelerinden veya döner sermaye bütçelerinden, ...personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı veya niteliği itibarıyla bu sonucu doğuracak şekilde alım yapamaz ve buna imkân sağlayan diğer mevzuat hükümleri uygulanmaz.

2. Bu bendin uygulanmasında personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; bu Kanun ve diğer mevzuattaki hükümler uyarınca ihale konuşu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden işlere ilişkin hizmet alımlarını ifade eder. Mahalli idare veya şirketlerinin bütçelerinden yapılan, yıl boyunca devam eden, niteliği gereği süreklilik arz eden ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı park ve bahçe bakım ve onarımı ile çöp toplama, cadde, sokak, meydan ve benzerlerinin temizlik işlerine ilişkin alımlar personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilir. Hizmet alım sözleşmesi kapsamında niteliği birbirinden farklı hizmet türlerinin bulunması halinde personel çalıştırılmasına dayalı olup olmama yönünden yapılacak değerlendirme her hizmet türü için ayrı ayrı yapılır. Danışmanlık hizmetleri, hastane bilgi yönetim sistemi hizmetleri ve çağrı merkezi hizmetlerine ilişkin alımlar personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilmez.

3. Kurum, hizmet alımının personel çalıştırılmasına dayalı olup olmadığı ya da niteliği itibarıyla bu sonucu doğurup doğurmadığı hususunda (2) numaralı alt bentte sayılan kriterleri ayrı ayrı ya da birlikte dikkate almak suretiyle usul ve esaslar belirlemeye yetkilidir. ...” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.1. Bu Tebliğde personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları için öngörülen düzenlemeler, 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi gereğince ihale edilebilecek personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerine uygulanır.

78.1.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden hizmet alımlarını ifade eder.

78.1.3. Mahalli idare veya şirketlerinin bütçelerinden yapılan, yıl boyunca devam eden, niteliği gereği süreklilik arz eden ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı park ve bahçe bakım ve onarımı ile çöp toplama, cadde, sokak, meydan ve benzerlerinin temizlik işleri, 78.1.1 inci maddede yer alan diğer koşullara bakılmaksızın personel çalıştırılmasına dayalı hizmet olarak kabul edilir. ...” açıklaması yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri ve açıklamalarından, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımının, ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden hizmet alımlarını ifade ettiği; mahalli idarelerinin bütçelerinden yapılan, yıl boyunca devam eden, niteliği gereği süreklilik arz eden ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı çöp toplama, cadde, sokak, meydan ve benzerlerinin temizlik işlerinin diğer koşullara bakılmaksızın personel çalıştırılmasına dayalı hizmet olarak kabul edileceği; mahalli idarelerin personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı veya niteliği itibarıyla bu sonucu doğuracak şekilde alım yapamayacağı ve buna imkân sağlayan diğer mevzuat hükümlerinin ise uygulanmayacağı anlaşılmaktadır.

Teknik Şartname’nin “İşin Tanımı” başlıklı 1’inci maddesinde “Gebze Belediyesi sorumluluk alanı içerisinde ‘Çevre ve Halk Sağlığının Korunmasına Yönelik Olarak Kentsel Atık Yönetiminin Geçekleştirilmesi İçin Muhtelif İş Makinelerinin, Temizlik Hizmet Araçlarının Çalıştırılması, Bilgi Yönetimi ve Organizasyonu Hizmeti İşi’ hizmetini yerine getirmektir.” düzenlemesine,

Anılan Şartname’nin “Çalışma Esasları” başlıklı 5’inci maddesinde “Sözleşmeye bağlanan ihale konusu iş, Gebze Belediyesi Temizlik İşleri Müdürlüğü tarafından görevlendirilen kontrol teşkilatının kontrol ve denetimi altında, yüklenici tarafından gerçekleştirilir. Yüklenici, bütün işleri kontrol teşkilatının sözleşme ve eklerindeki hükümlere aykırı olmamak şartı ile vereceği talimata göre yaptıracaktır.

Yüklenici 2 (iki) vardiyalı (gece ve gündüz) olarak çalışma yapacaktır. Her bir vardiyadaki çalışma süresi 7 saattir. Temizlik İşleri Müdürlüğü, gerekli gördüğü hallerde programı değiştirebilir. Yüklenici yeni program konusunda veya alternatif oluşturduğunda görüş bildirebilir. Ancak programda değişiklik yapmak idarenin tasarrufundadır.

…

Şoför/Operatörün yüklenici tarafından karşılanması durumunda; Araç kullanıcılarının alkol, hız kurallarına uymama, trafik işaretleme ve levhalarına uymama gibi genel trafik kurallarına uymaması neticesinde oluşabilecek her türlü kaza, hasar, ceza vb. resmi yaptırımları yüklenici tarafından ivedilikle karşılanacaktır.

Şoförsüz/Operatörsüz çalıştırılacak araçların şoför/operatör idareye ait olduğundan yükleniciye bu kusurlardan dolayı rücu edilemez. …” düzenlemesine,

Aynı Şartname’nin “Birim Fiyat Teklif Cetveli Açıklaması ve Tarifleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “…Yüklenici tarafından ihale konusu iş kapsamında personel çalıştırması halinde; bu personelin kıdem ve ihbar tazminatları dahil olmak üzere tüm giderleri yüklenici tarafından karşılanacaktır. Yüklenicinin personel çalıştırması halinde, bu çalıştırılan personel/personeller için idaremiz tarafından sayı, çalışma süresi, çalışma şartlan vb. öngörülmediğinden personeller hiçbir şekilde 696 ve 375 sayılı KHK veya buna bağlı yönetmelikler çerçevesinde değerlendirilmesi mümkün değildir.” düzenlemesine,

Aynı Şartname’nin “İşin Süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “İşi süresi 01.04.2018 ile 31.08.2019 tarihleri arasındadır.” düzenlemesine yer verilmiştir.

İhale konusu iş kapsamında çalıştırılacak araçlardan Teknik Şartname’nin; 6.1.A maddesindeki Hidrolik Sıkıştırmalı Çok Amaçlı Çöp Kamyonu, 6.3’üncü maddesindeki Vakumlu Yol Süpürme Aracı, 6.4’üncü maddesindeki Hidrostatik Yol Süpürme Aracı, 6.5’inci maddesindeki Hidrostatik Yol Süpürme Aracı, 6.6’ncı maddesindeki Hidrostatik Yol Süpürme Aracı, 6.16’ncı maddesindeki Lastik Tekerlekli Kazıcı Yükleyici ve 6.17’nci maddesindeki Lastik Tekerlekli Kazıcı Yüklenicinin teklif fiyata dahil giderleri arasında operatör giderine yer verildiği görülmüştür.

Kurumun 25.04.2018 tarihli ve 2018/11304 sayılı yazısında “1)İncelemeye konu ihalenin, niteliği itibariyle süreklilik arz eden ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı çöp toplama, cadde, sokak, meydan vb. temizlik işleri kapsamında olmadığına ilişkin idarenizde bulunan bilgi ve belgeler,

2)İncelemeye konu ihaleden önce ilgili Kanun Hükmünde Kararname maddelerinde belirlenen kriterleri taşıdığından kadroya geçiş işlemine konu olarak sözleşmeleri feshedilen incelemeye konu ihale niteliğinde hizmet alımlarının olup olmadığı, var ise bu ihalelerin neler olduğuna ilişkin bilgi ve belgeler” ifadelerine yer verilerek incelemeye konu ihalenin mevzuata uygun olup olmadığına ilişkin idareden bilgi ve belge talep edilmiştir.

İdare tarafından 27.04.2018 tarihli ve 530485 sayılı cevap yazısında özetle; İncelemeye konu ihalenin EKAP kaydı esnasında 0,84 araç kiralama katsayısının kullanıldığı, işin adında özellikle personele dayalı olmayan hizmet alımı olduğunun belirtildiği, ihale dokümanında ve işin yaklaşık maliyetinde hiçbir şekilde personel adedi, personel yüzde fazlası, yemek, yol vb. sosyal hakları ile buna bağlı olarak personel giderlerinin teklif fiyata dahil olarak istenmediği şeklinde düzenleme yapıldığı, bunun Teknik Şartname’nin 6’ncı maddesinden de görülebileceği, hizmet sunumu açısından çalıştırılacak araçlar içerisinde iş makinesi niteliği taşıyan araç ve ekipmanların bulunduğu, bu araç ve ekipmanların kullanımının ayrı uzmanlık gerektirdiği için bu araçlar kiralanırken operatör ile birlikte düşünüldüğü ve bu şekilde teklif oluşturulmasının istendiği; KHK gereği iptal edilen hizmet işinde 393 adet çalışacak personelin 01.04.2018 tarihinden itibaren Belediye şirketine geçişlerinin sağlandığı ve halen kent temizliği işinde iş konularına göre çalıştığı, bu personel içerisinde yeterli sayıda operatör belgeli personel olmadığından incelemeye konu ihalenin bu şekilde ihale edildiği, hizmete konu iş belediye şirketine geçişi sağlanan personel ile yapıldığı, ihalenin belediyelerinin ihtiyacı olan araçların temini işi olduğu şeklindeki ifadelerine yer verildiği görülmüştür.

Mahalli idarelerinin bütçelerinden yapılan, yıl boyunca devam eden, niteliği gereği süreklilik arz eden ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı çöp toplama, cadde, sokak, meydan ve benzerlerinin temizlik işlerinin diğer koşullara bakılmaksızın personel çalıştırılmasına dayalı hizmet olarak kabul edilmekte ve mahalli idarelerin personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı veya niteliği itibarıyla bu sonucu doğuracak şekilde alım yapmalarına imkân bulunmamaktadır.

Yapılan incelemede, işin süresi dikkate alındığında ihalenin yıl boyunca devam eden ve niteliği gereği süreklilik arz ettiği; ihale dokümanında haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanan personele açıkça yer verilmese de hidrolik sıkıştırmalı çok amaçlı çöp kamyonu, vakumlu yol süpürme aracı, hidrostatik yol süpürme araçları ve lastik tekerlekli kazıcı yüklenicilerin çalıştırması iş kalemlerinin teklif fiyata dahil giderleri arasında operatöre yer verildiği, hizmete ilişkin çalışma esaslarında 7 saat olarak vardiyalı çalışmaya yönelik düzenlemelerden operatörlerin tam zamanlı çalıştırılacağının anlaşıldığı, öte yandan ihale dokümanı düzenlemeleri ve işin tanımından da anlaşılacağı üzere ihalenin nevi itibariyle hizmet alımı suretiyle belirli bir süre taşıt edilmesi olan araç kiralama işi olmayıp, belirli bir organizasyon ile yüklenici tarafından gerçekleştirilen çöp toplama, cadde, sokak, meydan ve benzerlerinin temizlik işleri olduğu, buna göre ihalenin niteliği itibariyle personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olduğundan ve mahalli idarelerin bu şekilde alım yapmalarına imkân bulunmadığından ihalenin 4734 sayılı Kanun’un “İdarelerce uyulması gereken diğer kurallar” başlıklı 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendine aykırı olduğu tespit edilmiştir.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.