KİK Kararı: 2018/UH.I-868

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2018/026
Gündem No : 14
Karar Tarihi : 02.05.2018
Karar No : 2018/UH.I-868
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Fama Medikal A.Ş.

VEKİLİ:

Av. Metin KAYAÇAĞLAYAN,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İnönü Üniversitesi Turgut Özal Tıp Merkezi Uygulama ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/543752 İhale Kayıt Numaralı “İnönü Üniversitesi Turgut Özal Tıp Merkezi Yarı Otomatik, Otomatik, Robotik Sistem Kemoterapi İlaç Hazırlama ve Uygulama Hizmet Alım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İnönü Üniversitesi Turgut Özal Tıp Merkezi Uygulama ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği tarafından 04.12.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “İnönü Üniversitesi Turgut Özal Tıp Merkezi Yarı Otomatik, Otomatik, Robotik Sistem Kemoterapi İlaç Hazırlama ve Uygulama Hizmet Alım İşi” ihalesine ilişkin olarak Fama Medikal A.Ş.nin 26.03.2018 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 02.04.2018 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 12.04.2018 tarih ve 22746 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 11.04.2018 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2018/616 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Başvuruya konu ihaleye ilişkin olarak 27.12.2017 tarihinde kendilerine bildirilen kesinleşen ihale kararından, ihalenin 2’nci grup 1 ve 2 nolu kalemlerinde ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak Real Medikal Tıbbi Ger. İnş. Taah. Gıda Mob. Turz. San. Tic. Ltd. Şti.nin belirlendiğinin anlaşıldığı, söz konusu kesinleşen ihale kararından sonra Kuruma yaptıkları itirazen şikayet başvurusu sonrasında alınan 21.02.2018 tarihli ve 2018/UH.I-447 sayılı Kurul kararı ile yeniden aşırı düşük teklif sorgulaması yapılması gerektiği yönünde karar verildiği, söz konusu Kurul kararı sonrasında alınan 16.03.2018 tarihli “İhale Komisyonu Ek 3 Kararı”nda “Ek 2 kararda belirtilen önemli teklif bileşenlerine ait maddelere cevap verdiği ve bu açıklamaları Komisyonumuz tarafından uygun görülmüş olup, Real Medikal Tıb. Ger. San. Tic. Ltd. Şti. firmasının teklif ettiği 4.069.684,50 TL aşırı düşük teklifi değerlendirmeye alınmıştır.” ifadelerine yer verildiği, ancak söz konusu komisyon kararı ekinde herhangi bir belge sunulmadığı için 21.03.2018 tarihinde yapılan idareye yapılan başvuru ile, 1136 sayılı Avukatlık Kanunu’nun 2’nci maddesi gereğince Real Medikal Tıb. Ger. San. Tic. Ltd. Şti.nin 12.01.2018 tarihli ve 17 sayılı dilekçesi ile 14.03.2018 tarihli ve 21 sayılı dilekçesi ekinde sunduğu aşırı düşük teklif açıklamalarının kendileri adına temsile yetkili ve başvuruda bulunan avukata verilmesinin talep edildiği, ancak idarece Real Medikal Tıb. Ger. San. Tic. Ltd. Şti.nin söz konusu dilekçeleri ve eki aşırı düşük teklif açıklamaları verilmeyerek kendilerinin hak arama özgürlüğünün ihale edildiği ve ayrıca aşırı düşük teklif sorgulamasından beklenen yararın sağlanmasına engel olunduğu, iki açıklama arasında en önemli maliyet unsurlarından birinde çelişki doğmasına neden olunarak ihalelerde gözetilmesi zorunlu olan saydamlık, rekabet, eşit muamele, güvenirlik, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanması ve kaynakların verimli kullanılması yükümlülüklerinin ihlal edildiği,

Ayrıca, 21.02.2018 tarihli ve 2018/UH.I-447 sayılı Kurul kararında, idarece yapılacak olan aşırı düşük teklif sorgulamasının esaslarının belirtildiği, ancak idarece bu esasların gözetilmediği,

Diğer yandan, İhale konusu işin personel çalıştırılmasına dayalı olmadığı, bu çerçevede Kamu İhale Genel Tebliği’nin 79.1.2’nci maddesi uyarınca hesaplanan 4.815.255,38 TL tutarındaki sınır değerin altında teklif veren ve 4.069.684,50 TL tutarındaki teklifi yaklaşık maliyetin %60’ından düşük olan Real Medikal Tıb. Ger. San. Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin geçersiz bir teklif olduğu,

Kaldı ki, söz konusu isteklinin aşırı düşük teklif açıklamasının da usule uygun olmadığı ve mevzuata uygun olarak tevsik edilmediği, idare tarafından da hiçbir değerlendirme yapılmadan ve gerekçe gösterilmeden, yapılan açıklamanın uygun olduğunun belirtilmekle yetinildiği, söz konusu isteklinin ihale konusu hizmeti teklif ettiği tutar ile gerçekleştirmesinin mümkün olup olmadığının nedenlerinin objektif, denetime elverişli ve tereddüte yer bırakmayacak şekilde belirlenmediği, ihale konusu işin 4 ana maliyet unsurundan oluştuğu, yatırım maliyeti olarak Teknik Şartname’de belirtilen esaslar çerçevesinde minimum 70 adet infüzyon pompası maliyeti ile tam otomatik ilaç hazırlama cihazlarının maliyetinin söz konusu olduğu, Teknik Şartname’de belirtilen iş hacmi ve 45 saatlik çalışma süresi de göz önünde bulundurulduğunda personel maliyeti ile Teknik Şartname’de kullanımı konusunda gerekli talimatların yer aldığı sarf malzeme maliyetinin işletim maliyeti kapsamında olduğu, sözleşme ve genel giderlerin ise diğer toplamın %3’ü olarak esas alınması gerektiği, son olarak da personel, sarf malzemeleri ve işletim maliyeti için enflasyon oranına göre yıllık artış oranının yansıtılması gerektiği, tüm bu maliyet unsurları dikkate alındığında ihale konusu işin ihale üzerinde bırakılan istekli olan Real Medikal Tıbbi Ger. İnş. Taah. Gıda Mob. Turz. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından teklif edilen bedel ile karşılanmasının mümkün olmadığı,

2. Teknik Şartname’de belirtilen ve idareye sunulan dilekçede detayları açıklandığı şekliyle Real Medikal Tıbbi Ger. İnş. Taah. Gıda Mob. Turz. San. Tic. Ltd. Şti.nin teklif ettiği ürünlerin Teknik Şartname hükümlerini karşılamadığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İnönü Üniversitesi Turgut Özal Tıp Merkezi Uygulama ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği tarafından 04.12.2017 tarihinde gerçekleştirilen başvuruya konu “İnönü Üniversitesi Turgut Özal Tıp Merkezi Yarı Otomatik, Otomatik, Robotik Sistem Kemoterapi İlaç Hazırlama ve Uygulama Hizmet Alım İşi” ihalesinin kısmi teklife açık olarak 4 kısım şeklinde gerçekleştirildiği, ihale dokümanında isteklilerin tekliflerini grup halinde sunacağı ve tekliflerin 3 grup halinde değerlendirileceğinin düzenlendiği, ihalenin başvuruya konu kısımlarının “’2.Grup: Birinci ve Üçüncü Kalem (Manuel İnfüzyon Kemoterapisi: 649.250 puan/ Otomatik İnfüzyon Kemoterapisi: 12.521.250 puan)” olduğu, söz konusu kısımlara 3 isteklinin teklif verdiği, 27.12.2017 tarihinde alınan ihale komisyonu kararına göre 3 isteklinin teklifinin de geçerli teklif bulunduğu ve Real Medikal Tıbbi Ger. İnş. Taah. Gıda Mob. Turz. San. Tic. Ltd. Şti.nin ekonomik açıdan en avantajlı birinci teklif sahibi, başvuru sahibi Fama Medikal A.Ş.nin ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlendiği, diğer yandan ihalenin, “Yarı Otomatik İnfüzyon Kemoterapisi (Sistem-A) başlıklı ikinci kısımı ile “Robotik İnfüzyon Kemoterapisi (Sistem-C)” başlıklı dördüncü kısımının teklif olmadığı için iptal edildiği,

Söz konusu kesinleşen ihale kararının başvuru sahibine 27.12.2017 tarihinde EKAP üzerinden bildirilmesi sonrasında 04.01.2018 tarihinde anılan istekli tarafından idareye “ihale üzerinde bırakılan istekli olan Real Medikal Tıbbi Ger. İnş. Taah. Gıda Mob. Turz. San. Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin 4.815.255,00 TL tutarındaki sınır değer ile yaklaşık maliyetin %60’ından az olduğu ve aşırı düşük teklif durumunda olduğu, bu nedenle ihale kararının gözden geçirilmesi gerektiği” yönünde şikâyet başvurusunda bulunulması üzerine, teklifi, idarece 4.825.816,76 TL olarak hesaplanan sınır değerin altında olduğu tespit edilen Real Medikal Tıbbi Ger. İnş. Taah. Gıda Mob. Turz. San. Tic. Ltd. Şti.ne 05.01.2018 tarihinde gönderilen “aşırı düşük teklif” konulu yazı ile anılan istekliden aşırı düşük açıklaması istenildiği ve söz konusu istekli tarafından 12.01.2018 tarihinde aşırı düşük teklif açıklaması sunulduğu,

15.01.2018 tarihinde alınan “İhale Komisyonu Ek 1 Kararı” başlıklı ihale komisyonu kararı ile, ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibinin tekrar, 12.01.2018 tarihli aşırı düşük teklif açıklaması uygun görülen Real Medikal Tıbbi Ger. İnş. Taah. Gıda Mob. Turz. San. Tic. Ltd. Şti. olarak belirlendiği, sonrasında başvuru sahibi tarafından Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulması üzerine alınan 21.02.2018 tarihli ve 2018/UH.I-447 sayılı Kurul kararı ile “…açıklamaya esas olacak önemli teklif bileşenlerinin idarece söz konusu yazıda belirtilmemesinin kamu ihale mevzuatına uygun bir şekilde aşırı düşük teklif açıklaması hazırlanmasına ve sunulan açıklamaların sağlıklı bir şekilde değerlendirilmesine engel olacağı, bu nedenle idare tarafından İdari Şartname ve Teknik Şartname düzenlemeleri uyarınca tüm maliyet bileşenlerinin belirlenmesi, bu maliyet bileşenleri içerisinden teklifte önemli olanların tespit edilmesi (işçilik, cihaz maliyeti, sarf/tıbbi malzeme maliyeti vb.giderler) ve teklifi aşırı düşük olduğu tespit edilen istekliden bu bileşenler açıkça belirtilmek suretiyle yeniden aşırı düşük teklif açıklaması istenilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

…Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, idare tarafından açıklama istenilecek önemli teklif bileşenlerinin açıkça belirtilerek teklifi sınır değerin altında olduğu tespit edilen Real Medikal Tıbbi Ger. İnş. Taah. Gıda Mob. Turz. San. Tic. Ltd. Şti.den yeniden aşırı düşük teklif açıklaması istenilmesi ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.” şeklinde düzeltici işlem kararı verildiği,

Bahsi geçen Kurul kararı sonrasında alınan 06.03.2018 tarihli ve “İhale Komisyonu Ek 2 Kararı” başlıklı ihale komisyonu kararı ile, belirlenen önemli teklif bileşenlerinin açıklanması için Real Medikal Tıbbi Ger. İnş. Taah. Gıda Mob. Turz. San. Tic. Ltd. Şti.ne aşırı düşük teklif sorgulamasına ilişkin olarak yazı yazılmasına karar verildiği,

Bu çerçevede, anılan istekliye aynı gün gönderilen “aşırı düşük teklif” konulu yazı ile “…Kamu İhale Kurulu Kararına istinaden; 4.069.884,50 TL teklifin Aşırı düşük teklif ile ilgili olarak;

1-İnönü Üniversitesi Turgut Özal Tıp Merkezi Yarı Otomatik, Otomatik, Robotik Sistem Kemoterapi İlaç Hazırlama ve Uygulama Hizmet Alım İşi yönteminin ekonomik olma nedenlerini,

2-Anılan hizmette kullanacağınız avantajlı şartlarınızı,

3-Teklif ettiğiniz hizmetin özgünlüğünü,

4-Aşağıda belirtilen Kemoterapi İlaç Hazırlama Hizmet Alım İhalesi için önemli teklif bileşenlerinin açıkça belirtilerek belirtilmesi;

a-Kemoterapi ilaç hazırlanması sırasında kullanılmak üzere kaç adet cihaz kurulacağı bu cihazın/cihazların ayrıntılı teknik özellikleri ve maliyet hakkında ayrıntılı bilgi,

b-Hastalara ilaç uygulaması sırasında kullanılmak üzere kaç adet infüzyon pompasının kurulacağı ve maliyetleri hakkında ayrıntılı bilgi,

c-Hizmet süresince kaç adet personel çalıştırılacağı ve toplam maliyetleri hakkında ayrıntılı bilgi,

ç-Hizmet sırasında hazırlama ve uygulama olmak üzere kullanılacak tüm sarf malzemelerinin hasta başına maliyetinin ayrıntılı olarak açıklanması,

d-Kurulacak temiz odanın teknik özellikleri ve maliyetleri hakkında ayrıntılı bilgi,

e-Kurulacak kamera sisteminin teknik özellikleri ve maliyeti hakkında ayrıntılı bilgi,

f-Atık paketleme cihazı ve atık sırasında kullanılacak sarfların toplam maliyeti hakkında ayrıntılı bilgi verilmesi

Hususları çerçevesinde, tarafınızdan belgelere dayalı olarak, teklif bedelini oluşturan iş kalemleri ve/veya gruplarına ait miktarları içeren hizmet şartlarına uygun analizler, proforma faturalar doğrultusunda teklif bedelinizi gösteren hesap cetveli ile birlikte yazılı açıklamalarınızı en geç 14.03.2018 günü mesai saati bitimine kadar” açıklama sunulmasının istenildiği,

Real Medikal Tıbbi Ger. İnş. Taah. Gıda Mob. Turz. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından 14.03.2018 tarihinde aşırı düşük teklif açıklaması sunulduğu,16.03.2018 tarihli ve “İhale Komisyonu Ek 2 Kararı” başlıklı ihale komisyonu kararında söz konusu açıklamaya ilişkin olarak “…Kamu İhale Genel Tebliği’nin 79.2.2.1.bölümünde yer alan ‘üçüncü kişilerden alınan fiyat teklifleri’ yöntemi kullanılarak açıklama getirmiştir.

-TEMİZ ODA MALİYETİ VE KAMERA SİSTEMİ; Firmanın (hastane bünyesinde yeniden yapılacak temiz oda için GNP standartlarında imalat yapan Rivosem Sağlık Ürünleri Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi ile anlaşma yapmış olup; anılan firmanın düzenlediği, fiyat teklifi/proforma fatura yazı ekinde sunulmuştur. Söz konusu proforma faturada temiz odaya ait tüm teknik özellikler kalem bazında maliyetlendirilerek detaylıca açıklanmıştır. İlgi yazısında açıklama istenen kamera sistemine ait maliyeti de proformada gösterilmiştir.) Buna ait hasta başına düşen maliyet tablosunu yazısında belirtmiştir.

-OTOMATİK CİHAZ SARF MALZEMELERİ VE UYGULAMA SETLERİ MALİYETİ; Firmanın (hastane bünyesinde ifa edeceği hizmet, hastane tarafından temin edilen ilaçların hazırlanması ve uygulanması şeklinde iki aşamadan oluşmaktadır. Bu aşamalarda kullanılacak olan ‘Manuel Sarf Malzemeleri’, ‘Otomatik Cihaz Sarf Malzemeleri’ ve ‘Uygulama Setleri’ için Eraser Medikal Tıbbi Cihazlar Sağlık Pazarlama Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi ile anlaşma yapılmış olup; anılan firmanın düzenlediği, fiyat teklifi/proforma faturasını yazı ekinde sunulmuştur. Söz konusu alımlar karşılığında Otomatik Kemoterapi İlaç Hazırlama Cihazı ve İnfüzyon Pompaları Eraser Medikal Tıbbi Cihazlar Sağlık Pazarlama Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi tarafından ücretsiz olarak firmanın kullanımına sunulacaktır. Ayrıca güvenlik malzemelerini ‘maske, bone, gözlük, önlük, örtü vb.’ malzemeler ücretsiz olarak temin edilecektir. İlaç hazırlama cihazı ve infüzyon pompaları, günlük ihtiyacı sorunsuz karşılayacak miktarda tedarikçi firma tarafından ücretsiz olarak temin edileceğini, ilaç hazırlama cihazı ve infüzyon pompaları ücretsiz olarak temin edilecek olmakla birlikte, tedarikçi firma tarafından verilen fiyat teklifinin tüm bu unsurlara ait dağılımını gösteren tam otomatik atık kutusu maliyetini gösteren proforma faturayı ekte sunmuştur. Ayrıca bununla ilgili hasta başına düşen maliyetleri de belirtmiştir.)

-PERSONEL MALİYETİ; için firma (hastane bünyesinde ifa edeceği hizmeti ihale şartnamesine uygun olarak 3 personel vasıtasıyla yürüteceğini. Firma ücret politikası gereği benzer hizmetlerde çalışan personel için aylık asgari geçim indirimi dahil net 1.800,00 TL ödeme yapacağını. Bu tutarın 2018 yılı yasal mevzuatı uyarınca 1 personel için işverene maliyeti yıllık olarak hesaplamış Personel maliyetleri hesaplanırken ihale süresine bağlı olarak 2019 yılı maliyetleri de dikkate alınarak 2019 yılı maliyetlerinin tespitinde bir önceki yıl maliyetleri %15 arttırılarak 1 personelin toplam maliyetini hesaplamıştır. Bu açıklamalar çerçevesinde hesaplanan hasta başı personel maliyeti tabloda belirtmiştir.)

-İHALE MASRAFLARI VE DİĞER ÖNGÖRÜLEMEYEN MALİYETLER; için (ihale süresince ödenecek karar pulu, sözleşme damga vergisi, KİK payı tutarları ile fatura ödemeleri üzerinden saymanlıkça yapılacak damga vergisi kesintileri ayrıca öngörülemeyen maliyet unsurları olarak 50.000,00 TL harcama kalemi belirtilmiş ve bu maliyetler de tabloda belirtilmiştir.

Anılan hizmeti avantajlı şartlarla ve işin özgünlüğü ile ilgili yaptığı açıklamalar ve sunduğu referans listeleri incelenmiştir.” ifadelerine yer verildiği ve söz konusu açıklamaların idarece uygun bulunarak “İhtiyaç listesinde belirtilen İnönü Üniversitesi Turgut Özal Tıp Merkezi Yarı Otomatik, Otomatik, Robotik Sistem Kemoterapi İlaç Hazırlama ve Uygulama Hizmet işine ait 1,3 nolu kalemlere; Teknik Şartnameye uygun ve ekonomik olarak fiyat veren Real Medikal Tıb. Ger. San. Tic. Ltd. Şti. firmasından KDV hariç 4.069.684,50 TL karşılığında satın alınmasına” karar verildiği anlaşılmıştır.

-Başvuru sahibinin “21.02.2018 tarihli ve 2018/UH.I-447 sayılı Kurul kararı sonrasında alınan 16.03.2018 tarihli ‘İhale Komisyonu Ek 3 Kararı’nda ‘Ek 2 kararda belirtilen önemli teklif bileşenlerine ait maddelere cevap verdiği ve bu açıklamaları Komisyonumuz tarafından uygun görülmüş olup, Real Medikal Tıb. Ger. San. Tic. Ltd. Şti. firmasının teklif ettiği 4.069.684,50 TL aşırı düşük teklifi değerlendirmeye alınmıştır.’ ifadelerine yer verildiği, ancak söz konusu komisyon kararı ekinde herhangi bir belge sunulmadığı için 21.03.2018 tarihinde yapılan idareye yapılan başvuru ile, 1136 sayılı Avukatlık Kanunu’nun 2’nci maddesi gereğince Real Medikal Tıb. Ger. San. Tic. Ltd. Şti.nin 12.01.2018 tarihli ve 17 sayılı dilekçesi ile 14.03.2018 tarihli ve 21 sayılı dilekçesi ekinde sunduğu aşırı düşük teklif açıklamalarının kendileri adına temsile yetkili ve başvuruda bulunan avukata verilmesinin talep edildiği, ancak idarece Real Medikal Tıb. Ger. San. Tic. Ltd. Şti.nin söz konusu dilekçeleri ve eki aşırı düşük teklif açıklamaları verilmeyerek kendilerinin hak arama özgürlüğünün ihale edildiği ve ayrıca aşırı düşük teklif sorgulamasından beklenen yararın sağlanmasına engel olunduğu, iki açıklama arasında en önemli maliyet unsurlarından birinde çelişki doğmasına neden olunarak ihalelerde gözetilmesi zorunlu olan saydamlık, rekabet, eşit muamele, güvenirlik, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanması ve kaynakların verimli kullanılması yükümlülüklerinin ihlal edildiği” şeklindeki iddiasının incelenmesi neticesinde ulaşılan tespitlere aşağıda yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Bilgi ve belgeleri açıklama yasağı” başlıklı 61’inci maddesinde “Bu Kanunun uygulanmasında görevliler ile danışmanlık hizmeti sunanlar; ihale süreci ile ilgili bütün işlemlere, isteklilerin iş ve işlemleri ile tekliflerin teknik ve malî yönlerine ilişkin olarak gizli kalması gereken bilgi ve belgelerle işin yaklaşık maliyetini ifşa edemezler, kendilerinin veya üçüncü şahısların yararına kullanamazlar. Aksine hareket edenler hakkında ilgisine göre 58 ve 60 ıncı maddelerde belirtilen müeyyideler uygulanır.” hükmü,

4982 sayılı Bilgi Edinme Hakkı Kanunu’nun “İtiraz usulü” başlıklı 13’üncü maddesinde “Bilgi edinme istemi reddedilen başvuru sahibi, yargı yoluna başvurmadan önce kararın tebliğinden itibaren onbeş gün içinde Kurula itiraz edebilir. Kurul, bu konudaki kararını otuz iş günü içinde verir. Kurum ve kuruluşlar, Kurulun istediği her türlü bilgi veya belgeyi onbeş iş günü içinde vermekle yükümlüdürler.

Kurula itiraz, başvuru sahibinin idarî yargıya başvurma süresini durdurur.” hükmü,

Anılan Kanun’un “Bilgi Edinme Değerlendirme Kurulu” başlıklı 14’üncü maddesinde “Bilgi edinme başvurusuyla ilgili yapılacak itirazlar üzerine, verilen kararları incelemek ve kurum ve kuruluşlar için bilgi edinme hakkının kullanılmasına ilişkin olarak kararlar vermek üzere; Bilgi Edinme Değerlendirme Kurulu oluşturulmuştur…” hükmü,

1136 sayılı Avukatlık Kanunu’nun “Avukatlığın amacı” başlıklı 2’nci maddesinde “…Yargı organları, emniyet makamları, diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu iktisadi teşebbüsleri, özel ve kamuya ait bankalar, noterler, sigorta şirketleri ve vakıflar avukatlara görevlerinin yerine getirilmesinde yardımcı olmak zorundadır. Kanunlarındaki özel hükümler saklı kalmak kaydıyla, bu kurumlar avukatın gerek duyduğu bilgi ve belgeleri incelemesine sunmakla yükümlüdür. Bu belgelerden örnek alınması vekaletname ibrazına bağlıdır. Derdest davalarda müzekkereler duruşma günü beklenmeksizin mahkemeden alınabilir.” hükmü yer almaktadır.

Ayrıca, 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesinde Kamu İhale Kurumunun görevlerinden birinin “ihalenin başlangıcından sözleşmenin imzalanmasına kadar olan süre içerisinde idarece yapılan işlemlerin anılan Kanun ve ilgili mevzuat hükümlerine uygun olmadığına ilişkin şikâyetleri inceleyerek sonuçlandırmak” şeklinde olduğu hükme bağlanmıştır.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri bir arada değerlendirildiğinde, 1136 sayılı Avukatlık Kanunu’nun 2’nci maddesinde, söz konusu maddede belirtilen kurumların kanunlarındaki özel hükümler saklı kalmak kaydıyla, avukatın gerek duyduğu bilgi ve belgeleri incelenmesine sunmakla yükümlü olduğunun belirtildiği, ancak ihale işlem dosyası kapsamında yer alan ve isteklilerce sunulan bilgi ve belgelerin birer örneğinin, talepleri halinde diğer isteklilere verilebileceğine ilişkin olarak kamu ihale mevzuatında herhangi bir hüküm bulunmadığı ve bir isteklinin aşırı düşük teklif açıklaması ekinde bulunan ve söz konusu istekli tarafından yapılan araştırma ve çalışma sonucu tanzim edilen bilgi ve belgelerin bir diğer istekliye verilmesinin 4734 sayılı Kanun’un yukarıda yer verilen “Bilgi ve belgeleri açıklama yasağı” başlıklı 61’inci maddesine aykırılık teşkil edeceği, ayrıca bahsi geçen talebe yönelik bir itirazı inceleme görevinin Kamu İhale Kurumunun görevleri arasında sayılmadığı ve söz konusu itirazın 4982 sayılı Bilgi Edinme Hakkı Kanunu’nun yukarıda aktarılan 13’üncü maddesi hükmü çerçevesinde Bilgi Edinme Değerlendirme Kuruluna yapılması gerektiği kanaatine varıldığından ve ayrıca ihale üzerinde bırakılan istekli olan Real Medikal Tıb. Ger. San. Tic. Ltd. Şti.nin aşırı düşük teklif açıklamasını hangi yöntemle ve ne şekilde yaptığına ilişkin ayrıntılı açıklamalara 16.03.2018 tarihli ihale komisyonu kararında ayrıntılı olarak yer verildiği anlaşıldığından, başvuru sahibinin söz konusu iddiası yerinde görülmemiştir.

-Başvuru sahibinin “21.02.2018 tarihli ve 2018/UH.I-447 sayılı Kurul kararında, idarece yapılacak olan aşırı düşük teklif sorgulamasının esaslarının belirtildiği, ancak idarece bu esasların gözetilmediği” şeklindeki iddiasının incelenmesi neticesinde ulaşılan tespitlere aşağıda yer verilmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Kararların uygulanması” başlıklı 23’üncü maddesinin ikinci fıkrasında, hukuki durumda değişiklik yaratan Kurul kararlarının eksik veya yanlış uygulandığını iddia eden ilgililerin bu hususa ilişkin başvuruyu itirazen şikâyet başvurusu olarak doğrudan Kuruma yapmaları gerektiği hükme bağlanmıştır.

Başvuru sahibinin söz konusu Kurul kararı sonrasında idarece yapılan aşırı düşük teklif sorgulamasına esas olmak üzere hangi teklif bileşenlerinin belirlendiği ve sorgulamanın ne şekilde yapıldığına ilişkin hususların belirtildiği 16.03.2018 tarihli ihale komisyonu kararından, kendi beyanından da anlaşıldığı üzere 16.03.2018 tarihinde haberdar olduğu (ve söz konusu kararın 16.03.2018’te EKAP üzerinden anılan istekliye gönderildiği), bu çerçevede yukarıda yer verilen Yönetmelik maddesi gereğince Kurul kararının eksik/yanlış uygulandığına yönelik söz konusu iddia ile 16.03.2018 tarihi esas alınarak 10 gün içerisinde doğrudan Kuruma başvurulması gerekirken, bu süre geçtikten sonra 12.04.2018 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulduğu, bu itibarla söz konusu iddiaya ilişkin başvurunun süre yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

-Başvuru sahibinin “İhale konusu işin personel çalıştırılmasına dayalı olmadığı, bu çerçevede Kamu İhale Genel Tebliği’nin 79.1.2’nci maddesi uyarınca hesaplanan 4.815.255,38 TL tutarındaki sınır değerin altında teklif veren ve 4.069.684,50 TL tutarındaki teklifi yaklaşık maliyetin %60’ından düşük olan Real Medikal Tıb. Ger. San. Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin geçersiz bir teklif olduğu” şeklindeki iddiasının ise 21.02.2018 tarihli ve 2018/UH.I-447 sayılı Kurul kararına itiraz niteliğinde olduğu, söz konusu kararda aynı iddiaya ilişkin olarak “Kamu İhale Genel Tebliği’nin yukarıda yer verilen 79’uncu maddesi açıklamalarından, personel çalıştırılmasına dayalı olmayan hizmet alımı ihalelerinde, tutarı yaklaşık maliyetin %60’ının altında olduğu tespit edilen tekliflerin sınır değer hesabında dikkate alınmayacağı, söz konusu tekliflerin salt yaklaşık maliyetin %60’ının altında olması nedeniyle geçersiz teklif olarak kabul edilemeyeceği ve bu çerçevede değerlendirme dışı bırakılması durumunun söz konusu olmadığı anlaşıldığından, söz konusu iddianın yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.” şeklinde karar alındığı anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kanun kapsamında şikâyet ve itirazen şikâyet başvuruları dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yolları olup, itirazen şikâyet başvuruları üzerine Kurul tarafından verilen nihai karar ile uyuşmazlık, idari başvuru aşaması bakımından sonuçlandırılmaktadır. Ayrıca, anılan Kanun’un 54’üncü maddesinde, Kamu İhale Kurulunun, Kuruma gelen itirazen şikâyet başvurularıyla ilgili olarak gerekçesini belirtmek suretiyle karar vereceği hüküm altına alınmış olup, mevzuatta Kurul tarafından karara bağlanan hususların yeniden incelemeye alınmasına ilişkin bir hüküm yer almamaktadır. Diğer yandan, anılan Kanun’un 57’nci maddesinde şikâyetler ile ilgili olarak Kurum tarafından verilen nihai kararların mahkemelerde dava konusu edilebileceği belirtilmiş, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurul kararlarına karşı başvuru” başlıklı 17’nci maddesinin birinci fıkrasında yer alan “4734 sayılı Kanunun 57 nci maddesi uyarınca Kurul kararları idari yargı mercilerinde dava konusu edilebileceğinden, hak kaybına uğranılmaması bakımından Kurul kararının yeniden incelenmesi talebiyle Kuruma başvuruda bulunulmaması önem arz etmektedir.” açıklaması ile Kurul tarafından karara bağlanan hususlar hakkında yargısal denetim yolunun işletilmesi gerektiği hususu da ayrıca vurgulanmıştır.

Bu itibarla, söz konusu iddiaya ilişkin başvurunun 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince görev yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

-Başvuru sahibinin “Kaldı ki, söz konusu isteklinin aşırı düşük teklif açıklamasının da usule uygun olmadığı ve mevzuata uygun olarak tevsik edilmediği, idare tarafından da hiçbir değerlendirme yapılmadan ve gerekçe gösterilmeden, yapılan açıklamanın uygun olduğunun belirtilmekle yetinildiği, söz konusu isteklinin ihale konusu hizmeti teklif ettiği tutar ile gerçekleştirmesinin mümkün olup olmadığının nedenlerinin objektif, denetime elverişli ve tereddüte yer bırakmayacak şekilde belirlenmediği, ihale konusu işin 4 ana maliyet unsurundan oluştuğu, yatırım maliyeti olarak Teknik Şartname’de belirtilen esaslar çerçevesinde minimum 70 adet infüzyon pompası maliyeti ile tam otomatik ilaç hazırlama cihazlarının maliyetinin söz konusu olduğu, Teknik Şartname’de belirtilen iş hacmi ve 45 saatlik çalışma süresi de göz önünde bulundurulduğunda personel maliyeti ile Teknik Şartname’de kullanımı konusunda gerekli talimatların yer aldığı sarf malzeme maliyetinin işletim maliyeti kapsamında olduğu, sözleşme ve genel giderlerin ise diğer toplamın %3’ü olarak esas alınması gerektiği, son olarak da personel, sarf malzemeleri ve işletim maliyeti için enflasyon oranına göre yıllık artış oranının yansıtılması gerektiği, tüm bu maliyet unsurları dikkate alındığında ihale konusu işin ihale üzerinde bırakılan istekli olan Real Medikal Tıbbi Ger. İnş. Taah. Gıda Mob. Turz. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından teklif edilen bedel ile karşılanmasının mümkün olmadığı” şeklindeki iddiasının incelenmesi neticesinde ulaşılan tespitlere aşağıda yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Aşırı düşük teklifler” başlıklı 38’inci maddesinde “İhale komisyonu verilen teklifleri değerlendirdikten sonra, diğer tekliflere veya idarenin tespit ettiği yaklaşık maliyete göre teklif fiyatı aşırı düşük olanları tespit eder. Bu teklifleri reddetmeden önce, belirlediği süre içinde teklif sahiplerinden teklifte önemli olduğunu tespit ettiği bileşenler ile ilgili ayrıntıları yazılı olarak ister.

İhale komisyonu;

a) İmalat sürecinin, verilen hizmetin ve yapım yönteminin ekonomik olması,

b) Seçilen teknik çözümler ve teklif sahibinin mal ve hizmetlerin temini veya yapım işinin yerine getirilmesinde kullanacağı avantajlı koşullar,

c) Teklif edilen mal, hizmet veya yapım işinin özgünlüğü,

gibi hususlarda yapılan yazılı açıklamaları dikkate alarak, aşırı düşük teklifleri değerlendirir. Bu değerlendirme sonucunda, açıklamaları yeterli görülmeyen veya yazılı açıklamada bulunmayan isteklilerin teklifleri reddedilir…” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Sınır değer ve aşırı düşük teklifler” başlıklı 59’uncu maddesinde “(1) İhale komisyonu verilen teklifleri değerlendirdikten sonra Kurum tarafından belirlenen yönteme göre sınır değeri hesaplar.

(2) Aşırı düşük teklif tespit ve değerlendirme işlemlerine ilişkin olarak, ihale ilanı ve dokümanında belirtilmek kaydıyla, üçüncü, dördüncü ve beşinci fıkralardaki koşullar çerçevesinde aşağıdaki seçeneklerden bir tanesi kullanılır.

a) Sınır değerin altında olan teklifler ihale komisyonunca aşırı düşük teklif olarak tespit edilir ve bu teklif sahiplerinden Kurum tarafından belirlenen kriterlere göre teklifte önemli olduğu tespit edilen bileşenler ile ilgili ayrıntılar yazılı olarak istenir. İhale komisyonu;

1. Verilen hizmetin ekonomik olması,

2. Seçilen teknik çözümler ve teklif sahibinin işin yerine getirilmesinde kullanacağı avantajlı koşullar,

3. Teklif edilen hizmetin özgünlüğü,

gibi hususlarda yapılan yazılı açıklamaları dikkate alarak aşırı düşük teklifleri değerlendirir. Bu değerlendirme sonucunda, açıklamaları yeterli görülmeyen veya yazılı açıklamada bulunmayan isteklilerin teklifleri reddedilir…” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği”nin “Hizmet alımı ihalelerinde sınır değer tespiti ve aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 79’uncu maddesinde “79.1.Hizmet alımı ihalelerinde sınır değer aşağıdaki kurallara göre tespit edilir.

79.1.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde kar hariç yaklaşık maliyet tutarı sınır değer olarak kabul edilir.

79.1.2. Personel çalıştırılmasına dayalı olmayan hizmet alımı ihalelerinde sınır değer;

SD: Sınır değeri,

YM: Yaklaşık maliyeti,

n: İhalenin ilk oturumunda teklif mektubu ve geçici teminatı usulüne uygun olduğu anlaşılan (Ek ibare: 29.06.2017-30109 R.G./2. md.) ve teklif tutarı yaklaşık maliyetin yüzde 60’ından düşük ve yaklaşık maliyetten yüksek olanlar dışındaki isteklilerin teklif sayısını,

T1, T2, T3….Tn: İhalenin ilk oturumunda teklif mektubu ve geçici teminatı usulüne uygun olduğu anlaşılan (Ek ibare: 29.06.2017-30109 R.G./2. md.) ve teklif tutarı yaklaşık maliyetin yüzde 60’ından düşük ve yaklaşık maliyetten yüksek olanlar dışındaki isteklilerin teklif bedellerini,

R: Sınır Değer Tespit Katsayısını

79.1.3. 79.1.2 nci maddede yer alan R değeri her yıl 1 Şubat tarihinden geçerli olmak üzere Kurum tarafından belirlenir ve ilan edilir. İhalenin konusu veya işin niteliğine göre Kurum tarafından farklı R değerleri belirlenebilir.

79.2. İhale ilanında ve dokümanında teklifi sınır değerin altında kalan isteklilerden açıklama isteneceği belirtilen hizmet alımı ihalelerinde, aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında aşağıdaki düzenlemelere göre işlem tesis edilmesi gerekmektedir.

79.2.1. Aşırı düşük tekliflere yönelik açıklama istenmesine ilişkin yazıda, isteklilerin yapacakları açıklamalara esas olacak önemli teklif bileşenlerinin, bütün istekliler için aynı unsurları içerecek şekilde belirtilmesi zorunludur. Aşırı düşük teklif açıklaması sunulması için isteklilere üç (3) iş gününden az olmamak üzere uygun bir süre verilir.

79.2.2. İstekliler aşırı düşük olarak tespit edilen tekliflerini aşağıdaki yöntemleri kullanarak açıklayabilirler.

79.2.2.1. Üçüncü Kişilerden Alınan Fiyat Teklifleri: Teklifi oluşturan maliyet bileşenlerine ilişkin üçüncü kişilerden fiyat teklifi alınması durumunda, öncelikli olarak fiyat teklifini veren kişiyle tam tasdik sözleşmesi yapan veya beyannamelerini imzalamaya yetkili olan meslek mensubu tarafından ilgisine göre teklife konu mal veya hizmet için maliyet tespit tutanağı (Ek-O.5) veya satış tutarı tespit tutanağı (Ek-O.6) düzenlenecektir. Tutanaklar fiyat teklifinin dayanağı olarak düzenlenecek olup, meslek mensubu tarafından muhafaza edilecek ve fiyat teklifinin ekinde idareye verilmeyecektir. Ancak idare veya Kurum tarafından gerekli görülmesi halinde bu tutanaklar meslek mensubundan istenebilecektir.

Maliyet tespit tutanağı dayanak alınarak fiyat teklifi sunulabilmesi için, fiyat teklifinin mamul/mala ilişkin olması halinde mamul/malın birim fiyatının, tutanakta tespit edilen ağırlıklı ortalama birim maliyetin altında olmaması; fiyat teklifinin hizmete ilişkin olması halinde ise bu hizmetin birim fiyatının, tutanakta tespit edilen toplam birim maliyetin altında olmaması, bu tespitin (Ek-O.5) formunda yapılması, fiyat teklifi üzerine meslek mensubu tarafından “Bu fiyat teklifindeki birim fiyatın, mükellefin yasal defter ve belgelerine göre tarafımca düzenlenerek onaylanan (.../.../...) tarih ve (…) sayılı maliyet tespit tutanağındaki ortalama/toplam birim maliyet tutarının altında olmadığını beyan ederim.” ibaresinin yazılarak imzalanması ve iletişim bilgileri de belirtilmek suretiyle kaşelenmesi/mühürlenmesi gerekmektedir.

Satış tutarı tespit tutanağı dayanak alınarak fiyat teklifi sunulabilmesi için teklif edilen birim fiyatın, ilgili tutanakta tespit edilen ağırlıklı ortalama birim satış tutarının % 80’inin altında olmaması, bu tespitin (Ek-O.6) formunda yapılması, fiyat teklifi üzerine meslek mensubu tarafından “Bu fiyat teklifindeki birim fiyatın, mükellefin yasal defter ve belgelerine göre tarafımca düzenlenerek onaylanan (.../.../...) tarih ve (…) sayılı satış tutarı tespit tutanağındaki ağırlıklı ortalama birim satış tutarının % 80’inin altında olmadığını beyan ederim.” ibaresinin yazılarak imzalanması ve iletişim bilgileri de belirtilmek suretiyle kaşelenmesi/mühürlenmesi gerekmektedir.

Üçüncü kişilerden alınan fiyat tekliflerinin teklife konu alanda faaliyet gösterenlerden alınması gerekmekte olup, bu belgelerin ihale tarihinden önce düzenlenmiş olması zorunlu değildir.

Kaşeleme işlemi 8.4 üncü maddede belirtilen özel kaşe kullanılmak suretiyle yapılabileceği gibi, bu kaşe dışında meslek mensubuna ilişkin bilgileri içeren kaşe kullanılmak suretiyle de yapılabilir.

79.2.2.2.Merkezi Kamu Kurum ve Kuruluşları Tarafından Ülke Çapında Sunulan Mal ve Hizmetlere İlişkin Fiyatlar: Teklifi oluşturan maliyet bileşenlerine ilişkin merkezi kamu kurum ve kuruluşları tarafından ülke çapında sunulan mal ve hizmetlere ilişkin fiyat tarifeleri veya istekliye verilmiş fiyat teklifleri açıklama yöntemi olarak kullanılabilir. Bu yöntemle yapılmış açıklamanın geçerli olabilmesi için kullanılan fiyatların ilan/davet ile ihale tarihi arasında (ihale tarihi hariç) geçerli olması zorunludur.

79.2.2.3.Kamu Kurum ve Kuruluşları Tarafından İlan Edilen Fiyatlar: Teklifi oluşturan maliyet bileşenlerine ilişkin kamu kurum ve kuruluşları tarafından ilan edilmiş fiyat tarifeleri açıklama yöntemi olarak kullanılabilir. Bu usulle yapılmış açıklamanın geçerli olabilmesi için ilan edilen fiyatların ihalenin ilan/davet ile ihale tarihi arasında (ihale tarihi hariç) geçerli olması zorunludur.

79.2.2.4.Ticaret Borsası Fiyatları: Teklifi oluşturan maliyet bileşenlerine ilişkin 18/5/2004 tarihli ve 5174 sayılı Türkiye Odalar ve Borsalar Birliği ile Odalar ve Borsalar Kanununun 51 inci maddesinin (c) bendi uyarınca borsa idaresi tarafından düzenlenen ve ilgili malın ihale tarihinden önceki son 12 ayın herhangi bir işlem gününde gerçekleşen ortalama fiyatını gösteren belge ile açıklama yapılabilir.

79.2.2.5.Toptancı Hal Fiyatları: Teklifi oluşturan maliyet bileşenlerine ilişkin 11/3/2010 tarihli ve 5957 sayılı Sebze ve Meyveler ile Yeterli Arz ve Talep Derinliği Bulunan Diğer Malların Ticaretinin Düzenlenmesi Hakkında Kanun uyarınca faaliyet gösteren toptancı hali idaresi tarafından düzenlenen ve ilgili malın ihale tarihinden önceki son 12 ayın herhangi bir işlem gününe ait ortalama fiyatını gösteren belge ile açıklama yapılabilir.

79.2.2.6.Özel veya Münhasır Hak Sahibi Kuruluşların Uyguladığı Fiyatlar: İlgili mevzuatı uyarınca, belirli mal veya hizmetlerin kamuya sunulması konusunda lehine sınırlama bulunan kuruluşların tedarikçisi oldukları mallar veya sunucusu oldukları hizmetler için uyguladıkları fiyatlar ile açıklama yapılabilir.Bu usulle yapılmış açıklamanın geçerli olabilmesi için kullanılan fiyatların ilan/davet ile ihale tarihi arasında (ihale tarihi hariç) geçerli olması zorunludur.

79.2.2.7. İsteklinin Kendi Ürettiği, Aldığı veya Sattığı Mallara İlişkin Fiyatlar: Teklifi oluşturan maliyet bileşenlerine ilişkin olarak isteklinin kendi ürettiği, aldığı veya sattığı mallara ait fiyatların kullanılması durumunda, istekliyle tam tasdik sözleşmesi yapan veya beyannamelerini imzalamaya yetkili olan meslek mensubu tarafından ilgisine göre aşırı düşük teklif açıklamasına konu mal için düzenlenen maliyet/satış tutarı tespit tutanağı (Ek-O.7) ile açıklama yapılabilir.

Maliyetler dayanak alınarak yapılan açıklamanın geçerli olabilmesi için teklif edilen birim fiyatın, ilgili tutanakta (Ek-O.7) tespit edilen ağırlıklı ortalama birim maliyetin altında olmaması ve isteklinin son veya bir önceki geçici vergi beyanname döneminde ihale konusu işte kullanılmasını öngördüğü mal miktarının en az yarısı kadar alım yapmış olması gerekir.

Satışlar dayanak alınarak yapılan açıklamanın geçerli olabilmesi için teklif edilen birim fiyatın, ilgili tutanakta (Ek-O.7) tespit edilen ağırlıklı ortalama birim satış tutarının % 80’inin altında olmaması ve malın ticaretinin isteklinin faaliyet alanında olması gerekir.

İsteklinin son veya bir önceki geçici vergi beyanname döneminde 4734 sayılı Kanun kapsamındaki idarelere açıklama konusu mala ilişkin satış yapmış ve satılan malın idarece kabul edilmiş olması durumunda, maliyet/satış tutarı tespit tutanağı (Ek-O.7) sunulmasına gerek bulunmayıp sadece söz konusu satışa ilişkin fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, SM, YMM, SMMM ya da vergi dairesince onaylı suretleri ile de belgelendirme yapılabilir.

Kaşeleme işlemi 8.4 üncü maddede belirtilen özel kaşe kullanılmak suretiyle yapılabileceği gibi, bu kaşe dışında meslek mensubuna ilişkin bilgileri içeren kaşe kullanılmak suretiyle de yapılabilir.

79.2.2.8.İsteklinin Ortağı Olduğu Tüzel Kişiye Ait İşletmeden Mal Çekmesiyle Oluşan Emsal Bedel: Teklifi oluşturan maliyet bileşenlerine ilişkin olarak isteklinin ortağı olduğu tüzel kişiye ait işletmeden mal çekmesi veya satın alması durumunda söz konusu malın emsal bedeli ile değerlenmesi gereklidir. Emsal bedelinin tespitinde 4/1/1961 tarihli ve 213 sayılı Vergi Usul Kanununun ilgili hükümleri esas alınır. Bu durumda, Vergi Usul Kanununa göre hesaplanan emsal bedeli gösteren ve istekliyle tam tasdik sözleşmesi yapan veya beyannamelerini imzalamaya yetkili olan meslek mensubu tarafından hazırlanarak imzalanan ve kaşelenen beyanın verilmesi yeterlidir. Kaşeleme işlemi 8.4 üncü maddede belirtilen özel kaşe kullanılmak suretiyle yapılabileceği gibi, bu kaşe dışında meslek mensubuna ilişkin bilgileri içeren kaşe kullanılmak suretiyle de yapılabilir.

79.2.3. Meslek mensubu; üçüncü kişilerden alınan fiyat teklifi üzerindeki beyanın ve emsal bedel beyanı ile Ek-O.5, Ek-O.6 ve Ek-O.7 numaralı tutanaklardaki bilgilerin doğruluğundan sorumludur. Meslek mensubu ibaresinden Yeminli Mali Müşavirler veya Serbest Muhasebeci Mali Müşavirler anlaşılır”

79.2.4. Ek-O.5, Ek-O.6 ve Ek-O.7 numaralı tutanakların son veya bir önceki geçici vergi beyanname dönemine ilişkin olarak düzenlenmesi zorunludur. Son veya bir önceki geçici vergi beyanname döneminin tespitinde; 4734 sayılı Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (a), (d) ve (e) bentlerine göre pazarlık usulü ile yapılan ihalelerde ilk yazılı fiyat tekliflerinin alındığı tarih, diğer ihale usulleri ile yapılan ihalelerde ise ihale tarihi esas alınır.

Örneğin; 11.1.2014 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan ihalede son geçici vergi beyanname dönemi “Ekim-Kasım-Aralık 2013”, 15.7.2014 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan ihalede son geçici vergi beyanname dönemi “Nisan-Mayıs-Haziran 2014” tür.

…

79.3. İdarelerin aşırı düşük teklif tespit ve değerlendirilmesine ilişkin aşağıdaki düzenlemeleri de dikkate almaları gerekmektedir.

79.3.1. Teklifi aşırı düşük olarak tespit edildikten sonra yukarıdaki yöntemlere göre usulüne uygun açıklama yapan isteklilerin teklifleri geçerli kabul edilir. Hayatın olağan akışına veya ticari gereklere aykırılık gibi nedenlerle teklifler reddedilemez.

…

79.3.5. Personel çalıştırılmasına dayalı olmayan hizmet alımlarına ilişkin yapılan aşırı düşük teklif açıklamasında, sözleşme giderleri ve genel giderlerin % 4 oranında hesaplanması söz konusu olmayacak, sözleşme giderleri ilgili mevzuatına göre hesaplanmak suretiyle açıklama yapılacaktır.” açıklaması,

Başvuruya konu ihaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: İnönü Üniversitesi Turgut Özal Tıp Merkezi Yarı Otomatik, Otomatik, Robotik Sistem Kemoterapi İlaç Hazırlama ve Uygulama Hizmet Alım İşi

b) Miktarı ve türü:

Manuel İnfüzyon Kemoterapisi (Sistem-M) : 649.250 puan
Yarı Otomatik İnfüzyon Kemoterapisi (Sistem-A) : 7.512.750 puan
Otomatik İnfüzyon Kemoterapisi (Sistem-B) : 12.521.250 puan
Robotik İnfüzyon Kemoterapisi (Sistem-C) : 12.521.250 puan

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: İnönü Üniversitesi Turgut Özal Tıp Merkezi İdaresi'nin göstereceği yerde hizmet verilecektir.

ç) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Kısmi teklif verilmesi” başlıklı 20’nci maddesinde “20.1. Bu ihalede kısmi teklif verilebilir.

20.2. Kısmi teklife ilişkin açıklamalar

20.2.1.

Teklifler 3 grup halinde değerlendirilecektir. Grubun bütünlüğünü bozan teklifler değerlendirilmeyecektir.

1. Grup: Birinci ve ikinci kalem (Manuel İnfüzyon Kemoterapisi: 649.250 puan / Yarı Otomatik İnfüzyon Kemoterapisi: 7.512.750 puan),

2. Grup: Birinci ve üçüncü kalem (Manuel İnfüzyon Kemoterapisi: 649.250 puan / Otomatik İnfüzyon Kemoterapisi: 12.521.250 puan),

3. Grup: Birinci ve dördüncü kalem(Manuel İnfüzyon Kemoterapisi: 649.250 puan / Robotik İnfüzyon Kemoterapisi: 12.521.250 puan).

İhale üzerine bırakılan istekliler ile üzerinde kalan kısımları için tek sözleşme imzalanacaktır.” düzenlemesi,

Söz konusu Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince ödenecek vergi (KDV Hariç) resim, harç ve benzeri giderler ile ulaşım ve her türlü sigorta giderleri teklif fiyatına dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3.Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

1-Ödenecek vergi (KDV hariç ) , resim, harç ile ulaşım ve her türlü sigorta giderleri, montaj, taşıma ve eğitim giderleri teklif fiyata dahildir.

2-Teknik şartnameye uygun hizmetin sunumu için gerekli olan ve teknik şartnamede belirtilen tüm giderler yükleniciye ait olup teklif fiyata dahildir.

25.4.Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5.Bu madde boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

Bahsi geçen Şartname’nin “Diğer hususlar” başlıklı 47’nci maddesinde “47.1.

1-İdari şartnamede belirtilmemiş hususlar teknik şartnamede belirtildiği şekilde gerçekleştirilecektir.

2-Mevcut durumda SGK SUT eklerinde yer alan Kemoterapi hazırlama ve uygulama, hizmet başı işlem puanlamaları üzerinden hesaplanacaktır. İhaleyi kazanan firmaya ödemeler bu puanlamalar üzerinden, SGK?nın da belirtmiş olduğu açıklama ve uyarılar çerçevesinde gerçekleştirilecektir. SUT?ta yapılacak olan güncellemelerle doğru orantılı olarak ihale kapsamında uygulanan hizmet başı işlem puanları da değişecektir.

3-İhaleyi kazanan yüklenici, her ay hakedişini sunduğu belgenin altına güncel SUT puanlamasını da ekleyerek bu doğrultuda fatura kesecektir.

4-Yüklenici firma, kurdukları yarı otomatik, otomatik veya robotik cihazların her biri için birer adet biyolog ya da kimyager personeli tam zamanlı olarak istihdam edecektir.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşin süresi, işe başlama tarihinden itibaren 730 (yedi yüz otuz) gündür

9.2. Bu sözleşmenin uygulanmasında sürelerin hesabı takvim günü esasına göre yapılmıştır.” düzenlemesi,

Söz konusu ihaleye ilişkin “Yarı Otomatik, Otomatik, Robotik Sistem Kemoterapi İlaç Hazırlama ve Uygulama Hizmet Alımı İhalesi Teknik Şartnamesi”nin “İşin Tanımı” başlıklı maddesinde “Kurum bünyesinde ayaktan veya yatarak kemoterapi alacak hastaların tedavilerinin uygulanabilmesi için hastane idaresi tarafından gösterilecek uygun bir yere, Sağlık bakanlığı 2005/167 sayılı genelge, asgari koşulları sağlayan ve Sağlık Uygulama Tebliğinde (SUT), belirtilen şart ve koşullar doğrultusunda, Merkezi bir alanda, hastanın protokolünde belirtildiği şekilde, kemoterapi ilaç ve/veya ilaçlarının Manuel ve Yarı Otomatik, Otomatik veya Robotik Cihazla Hazırlanması işidir.” düzenlemesi,

“Genel Hükümler” başlıklı bölümünde “…6.Cihazlar ihale süresinin bitimine kadar kurumun kullanımına sunulacak ve kullanım süresince cihazların her türlü bakımı, arıza çözümleri, kalibrasyonu (gerek görülen cihazlar için) ve cihaz eğitimi firmaya ait olacaktır. Bozulan cihazlar tüm masraflar yüklenici tarafından karşılanarak tamir edilecek veya yenisi ile değiştirilecektir.

12.İlaçların ayaktan tedavi hastalarının kullanabilmesi için mesai saatleri içerisinde hazırlanabilmesi gerekmektedir. Yüklenici firma hasta takip programlarının veri giriş işlemleri ve her türlü sekretarya işleri için çalışmanın sürekliliğini sağlamak üzere en az 1 adet konusunda yetkin personeli mesai saatleri içerisinde ve gerektiğinde mesai saatleri dışında hastanede tam olarak istihdam etmek zorundadır.

13. Yüklenici firma kurdukları Yarı otomatik, Otomatik veya Robotik cihazların her biri için 1 er adet Biyolog ya da Kimyager personeli tam zamanlı olarak istihdam etmek zorundadır…

14.Yüklenici firma, yarı otomatik, otomatik veya robotik ilaç hazırlama ünitesinde kullanılacak olan ve aşağıda teknik özellikleri belirtilen ilaç transfer setlerini tüm hazırlama ve aşağıda teknik özellikleri belirtilen uygulama setlerini ihale süresince bedelsiz olarak sağlayacaktır.

…

18.Yarı otomatik, otomatik veya robotik ilaç hazırlama cihazları mülkiyeti firmada kalacaktır.

19.Yüklenici firma kemoterapi hazırlama ve uygulama alanlarında çalışacak olan personellerin kişisel koruyucu güvenlik önlemleri için kullanılacak ekipmanları (Kemoterapi hazırlamaya uygun eldiven, FFP3 maske, önlük, bone, gözlük, emici örtü ve klinikte kullanılacak olan kilitli enjektör) setlerin kullanım süresince birim sorumlusunun onayı alınarak bedelsiz olarak karşılayacaktır.

…

32.Kurulacak sistem hazırlama işlemini başından sonuna kadar kamera ile kayıt altına alabilmelidir.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Kemoterapi İlaç Hazırlama Seti Teknik Şartnamesi” başlıklı bölümünde “…7.Yüklenici firma, ihtiyaç olduğu kadar kemoterapi eldiveni, kemoterapi önlüğü, kemoterapi maskesi, 3-10-20-30-50 ml luerlock enjektör, kemoterapi örtüsü (emici örtü), bedelsiz verecektir.

…

9.Yüklenici ilaç uygulama seti adeti kadar setin sonunu kapatacak luerlock konnektör ve damar yoluna takılacak luerlock konnektörü bedelsiz olarak verecektir.” düzenlemesi,

“Kemoterapi İlaç Uygulama Seti” başlıklı bölümünde “1.Firma, hastanenin talebi doğrultusunda teklş, çiftli veya dörtlü ilaç uygulamaya uygun malzemeyi teslim etmelidir.

2.Ürün tekli ve çoklu kemoterapi tedavilerini (dört kemoterapi uygulamasına kadar) kapalı sistemde uygulamak için tasarlanmış pompa seti olmalıdır.

…

26.Yüklenici firma, çoklu kemoterapi uygulama seti ile uyumlu olmak üzere, hizmeti aksatmayacak şekilde en az 100 Adet volumetrik infüzyon cihazını kemoterapi uygulama setlerinin kullanımı süresince bedelsiz olarak kurmalıdır. Firma ihtiyaç duyulduğu taktirde ek volumetrik infüzyon cihazı teslim etmelidir…” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuruya konu ihaleye ilişkin birim fiyat teklif cetveli standart formu ise aşağıda yer verildiği şekildedir.

A

B

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen Birim Fiyat

Tutarı

1

MANUEL İNFÜZYON KEMOTERAPİSİ (SİSTEM-M)

puan

649.250

2

YARI OTOMATİK İNFÜZYON KEMOTERAPİSİ (SİSTEM-A)

puan

7.512.750

3

OTOMATİK İNFÜZYON KEMOTERAPİSİ (SİSTEM-B)

puan

12.521.250

4

ROBOTİK İNFÜZYON KEMOTERAPİSİ (SİSTEM-C)

puan

12.521.250

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

İdarece Real Medikal Tıbbi Ger. İnş. Taah. Gıda Mob. Turz. San. Tic. Ltd. Şti.ne gönderilen 06.03.2018 tarihli aşırı düşük teklif sorgulama yazısı incelendiğinde “a-Kemoterapi ilaç hazırlanması sırasında kullanılmak üzere kaç adet cihaz kurulacağı bu cihazın/cihazların ayrıntılı teknik özellikleri ve maliyet hakkında ayrıntılı bilgi,

b-Hastalara ilaç uygulaması sırasında kullanılmak üzere kaç adet infüzyon pompasının kurulacağı ve maliyetleri hakkında ayrıntılı bilgi,

c-Hizmet süresince kaç adet personel çalıştırılacağı ve toplam maliyetleri hakkında ayrıntılı bilgi,

ç-Hizmet sırasında hazırlama ve uygulama olmak üzere kullanılacak tüm sarf malzemelerinin hasta başına maliyetinin ayrıntılı olarak açıklanması,

d-Kurulacak temiz odanın teknik özellikleri ve maliyetleri hakkında ayrıntılı bilgi,

e-Kurulacak kamera sisteminin teknik özellikleri ve maliyeti hakkında ayrıntılı bilgi,

f-Atık paketleme cihazı ve atık sırasında kullanılacak sarfların toplam maliyeti hakkında ayrıntılı bilgi verilmesi” hususlarının önemli teklif bileşeni olarak belirlendiği anlaşılmıştır.

Yukarıda yer verilen ihale dokümanı düzenlemeleri ile idarece belirlenen önemli teklif bileşenleri çerçevesinde ve başvuru sahibinin “tüm bu maliyet unsurları dikkate alındığında ihale konusu işin ihale üzerinde bırakılan istekli olan Real Medikal Tıbbi Ger. İnş. Taah. Gıda Mob. Turz. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından teklif edilen bedel ile karşılanmasının mümkün olmadığı” iddiası ile sınırlı olarak, ihale üzerinde bırakılan istekli olan Real Medikal Tıbbi Ger. İnş. Taah. Gıda Mob. Turz. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan ve 14.03.2018 tarihinde idareye kayıtlarına alınan aşırı düşük teklif açıklaması incelendiğinde;

“-Temiz oda maliyeti ve kamera sistemi

-Otomatik cihaz sarf malzemeleri ve uygulama setleri maliyeti

-Personel maliyeti

-İhale masrafları ve diğer öngörülemeyen maliyetler” başlıkları altında açıklama yapıldığı ve söz konusu açıklamada “üçüncü kişilerden alınan fiyat teklifleri” yönteminin kullanılacağının belirtildiği görülmüştür.

-Temiz oda ve güvenlik kamera sistemini maliyetini tevsik etmek üzere Rivosem Sağlık Ürünleri San. ve Tic. A.Ş. tarafından düzenlenen fiyat teklifinin sunulduğu, söz konusu fiyat teklifinde temiz odaya ilişkin teknik özelliklerin kalem bazında maliyetlendirilerek açıklama yapıldığı ve “güvenlik kamera sistemi” başlığı altında kamera maliyetinin de gösterilerek toplamda 154.000,00 TL maliyet öngörüldüğü, söz konusu tutarın tedavi edilecek hasta sayısı olan 50.000’e bölünerek hasta başına düşen maliyetin 3,08 TL olarak bulunduğu,

-Kemoterapi ilaç hazırlamasında kullanılacak cihaz bedeli, ilaç uygulamasında kullanılacak infüzyon pompası ve ilacın hem hazırlanması hem de uygulanması sırasında kullanılacak olan sarf malzemelerine ilişkin maliyeti tevsik etmek üzere Eraser Medikal Tıbbi Cihazlar Sağlık Ürünleri Paz. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından düzenlenen “proforma” başlıklı fiyat teklifinin sunulduğu, söz konusu fiyat teklifinde hasta başı birim maliyetin “Manuel İnfüzyon Kemoterapisi (Sistem-M) kalemi adı altında 25,00 TL/adet, “Otomatik İnfüzyon Kemoterapisi (Sistem-B) kalemi adı altında 48,00 TL/adet ve “Kemoterapi Uygulama Setleri” kalemi adı altında 21,00 TL/adet olarak gösterildiği, anılan belgede “Vermiş olduğumuz fiyat sadece ilaç hazırlama ve uygulama ürünleri için geçerlidir. Cihaz ve pompalar firmamızca kurulacak olup mülkiyeti firmamıza aittir. Açıklama: 1 adet-1 hasta için ilaç hazırlama ve uygulama sarf malzeme bedelidir. İlaç hazırlamada kullanılacak güvenlik malzemeleri tarafımızca karşılanacaktır…” ifadelerine yer verildiği, bahsi geçen “fiyat teklifinde öngörülen 48,00 TL birim fiyatın içerisinde hangi kalemlerin (cihaz ve sarf malzemeleri) olduğunun ve her birinin maliyetinin ne kadar olduğunun ayrı ayrı gösterildiği ayrıntılı bir tablonun anılan fiyat teklifi ekinde yer aldığı, bahsi geçen tabloda yer verilen maliyet kalemleri arasında “ 1 adet otomatik ilaç hazırlama cihazı” ve “500 adet tam otomatik atık kutusu” maliyetine de yer aldığı,

Diğer yandan, bahsi geçen fiyat teklifinde “kemoterapi uygulama setleri” kalemi altında öngörülen tutarın 21,00 TL olduğu, söz konusu birim fiyatın içerisinde hangi kalemlerin olduğunun ve her birinin maliyetinin ne kadar olduğunun ayrı ayrı gösterildiği ayrıntılı bir tablonun anılan fiyat teklifi ekinde yer aldığı, bahsi geçen tabloda yer verilen maliyet kalemleri arasında “100 adet infüzyon pompa cihazı” maliyetinin de yer aldığı,

-Personel maliyetine ilişkin açıklamada, ihale konusu hizmetin 3 personel vasıtasıyla yerine getirileceğinin ve her bir kişiye 2018 yılında ilk 6 ay aylık brüt 2.517,80 TL, 7.ay brüt 2.531,25 TL ve sonraki 5 ay için brüt 2.676,94 TL ödeneceğinin belirtildiği (ve 2019 yılına ilişkin maliyetin tespitinde, 2018 yılı toplam ücret maliyetinin %15 oranında artırım yapılarak hesaplama yapıldığı, sonuç olarak söz konusu gider kaleminde hasta başına düşen birim maliyetin 4,70 TL olarak bulunduğu,

-İhale masrafları ve diğer öngörülemeyen maliyetlere ilişkin olarak ise toplam 152.352,57 TL bedel öngörüldüğü ve söz konusu gider kalemine ilişkin hasta başına düşen birim maliyetin 3,04 TL olarak bulunduğu anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, Real Medikal Tıbbi Ger. İnş. Taah. Gıda Mob. Turz. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından aşırı düşük teklif açıklaması kapsamında idarece belirlenen önemli teklif bileşenlerinin tümüne ilişkin olarak açıklama yapıldığı, bu çerçevede, başvuru sahibinin “tüm bu maliyet unsurları dikkate alındığında ihale konusu işin ihale üzerinde bırakılan istekli olan Real Medikal Tıbbi Ger. İnş. Taah. Gıda Mob. Turz. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından teklif edilen bedel ile karşılanmasının mümkün olmadığı” şeklindeki iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Başvuru sahibinin 12.04.2018 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan dilekçesinde yer alan söz konusu iddianın 21.02.2018 tarihli ve 2018/UH.I-447 sayılı Kurul kararına itiraz niteliğinde olduğu, bahsi geçen kararda aynı iddiaya ilişkin olarak “…Bu çerçevede, teklif edilen ürünlerin Teknik Şartname’yi karşılayıp karşılamadığı hususunda başvuru sahibinin iddiasında belirttiği üzere tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında numune değerlendirmesi veya başkaca bir yeterlik kriteri üzerinden değerlendirme yapılamayacağı, ancak idarenin teklif edilen ürünün Teknik Şartname’yi karşılayıp karşılamadığına muayene ve kabul aşamasında bakmasının mevzuat gereği olduğu, ayrıca değerlendirmenin yapıldığı aşamadan bağımsız olarak teklif edilen ürünlerin Teknik Şartname’de yer alan düzenlemelere uygun olup olmadığı yönünde yapılan değerlendirme neticesinde alınan nihai kararlara ilişkin sorumluluğun da idarelere ait olduğu ve ihale süreci sonunda imzalanan sözleşme neticesinde gerçekleştirilen muayene ve kabul işlemleri sırasında ihale üzerinde bırakılan isteklinin Teknik Şartname’de öngörülen kriterleri sağlamadığının tespit edilmesi halinde ilgililer hakkında 4734 sayılı Kanun ve 4735 sayılı Kanun ile ilgili mevzuatta belirlenen yaptırımların uygulanabileceği açık olup, bu aşamaya ilişkin Kurum tarafından ihale işlem dosyası üzerinden yapılan incelemede herhangi bir tespit yapılmasının mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır. Bu itibarla, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.” şeklinde karar alındığı anlaşılmıştır.

Bu itibarla, söz konusu iddiaya ilişkin başvurunun 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince görev yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.