KİK Kararı: 2018/UH.I-61

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2018/001
Gündem No : 69
Karar Tarihi : 04.01.2018
Karar No : 2018/UH.I-61
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Özyüce Turz. Sey. Paz. Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Muğla Büyükşehir Belediye Başkanlığı Destek Hizmetleri Dairesi Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/527787 İhale Kayıt Numaralı “Tarımsal Hizmetler Dairesi Başkanlığı Tarla, Deneme Bahçesi, Üretim Tesisleri, Sulama Tesisleri Bakım Onarım ve Düzenlenmesi Hizmet Alımı İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Muğla Büyükşehir Belediye Başkanlığı Destek Hizmetleri Dairesi Başkanlığı tarafından 22.11.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Tarımsal Hizmetler Dairesi Başkanlığı Tarla, Deneme Bahçesi, Üretim Tesisleri, Sulama Tesisleri Bakım Onarım ve Düzenlenmesi Hizmet Alımı İşi” ihalesine ilişkin olarak Özyüce Turz. Sey. Paz. Tic. Ltd. Şti.nin 28.11.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 29.11.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 04.12.2017 tarih ve 66402 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 04.12.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/3078 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, İdari Şartname’nin 7.6’ncı maddesinde benzer iş olarak kabul edilecek işlerin, Teknik Şartname’nin 2’nci maddesinde 19 ay süre ile çalışacak personel ve araç listesinin ve Teknik Şartname’nin 8’inci maddesinde araç ve ekipmanların özelliklerinin ve çalışma sürelerinin düzenlendiği, ihalede sunulan iş deneyim belgelerinin yukarıda aktarılan düzenlemelere uygun olması gerektiği, söz konusu düzenlemeler çerçevesinde başvuruya konu ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı bir işten farklılaştırıldığı, ancak ihale üzerinde bırakılan Göktuğ Tah. Tem. Bilg. İnş. Taş. Turz. Rek. ve Org. Peyz. San. ve Tic. Ltd. Şti., ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi İmparator Loj. Sos. ve Sağ. Hiz. Tem. İnş. Gıda Otom. Turz. Akar. San. ve Tic. Ltd. Şti. ve geçerli teklif sahibi Turuva Sey. Sağ. Turz. Taş. Tem. Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin iş deneyim belgelerinin söz konusu tanıma uygun olmadığı, anılan isteklilerin sunmuş oldukları iş deneyim belgelerinin personel çalıştırılmasına dayalı bir işe ilişkin olmadığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Tanımlar” başlıklı 3’üncü maddesinde “a) Benzer iş: İhale konusu iş veya işin bölümleriyle nitelik ve büyüklük bakımından benzerlik gösteren, aynı veya benzer usullerle gerçekleştirilen, teçhizat, ekipman, mali güç ve uzmanlık ile personel ve organizasyon gerekleri bakımından benzer özellik taşıyan işleri… ifade eder.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde “(1) İş deneyimini gösteren belgelerin istenildiği ihalelerde; teknolojik ürün deneyim belgesinin ve yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgelerin,

… istenilmesi zorunludur.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Değerlendirmeye ilişkin esaslar” başlıklı 48’inci maddesinde “(1) İhale konusu iş veya benzer işlerle ilgili tek sözleşmeye dayalı olarak iş deneyimini gösteren belgeler değerlendirmeye alınır. Birden çok iş deneyimini gösteren belge hiçbir şekilde toplanamaz.

(2) İş deneyimini gösteren belgelerde yer alan ancak, ihale konusu iş veya benzer iş kapsamında bulunmayan işlerin tutarları iş deneyiminde değerlendirmeye alınmaz...” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “İş deneyim tutarının güncellenmesi” başlıklı 49’uncu maddesinde “(1) İş deneyimini gösteren belgelerdeki iş deneyim tutarı; sözleşmenin yapıldığı aydan bir önceki aya ait endeksin, ilk ilan veya davet tarihinin içinde bulunduğu aydan bir önceki aya ait endekse oranlanması suretiyle bulunan katsayı üzerinden güncellenir.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler ve benzer işe ilişkin hususlar” başlıklı 72’nci maddesinde “…72.3. Birden fazla işin benzer iş olarak belirlenmesi halinde bu işlerin birlikte mi yoksa ayrı ayrı mı benzer iş olarak kabul edileceğinin şartnamede belirtilmesi gerekmektedir. Şartnamede bu konuya ilişkin bir açıklık bulunmaması halinde, benzer iş olarak belirlenen işlerin her birinin ayrı ayrı benzer iş olarak kabul edilmek suretiyle değerlendirme yapılması zorunluluğu bulunmaktadır…” açıklaması yer almaktadır.

İdari Şartname’nin 2’nci maddesinde “a) Adı: Tarımsal Hizmetler Dairesi Başkanlığı Tarla, Deneme Bahçesi, Üretim Tesisleri, Sulama Tesisleri Bakım Onarım Ve Düzenlenmesi Hizmet Alımı İşi

b) Miktarı ve türü:

01.01.2018-30.09.2019 tarihleri arasında toplam 62 adet personel ile 21 ay süre ile tarla, deneme bahçesi, üretim tesisleri, sulama tesisleri ve sulama kanallarının bakım onarım ve düzenlenmesi hizmeti.

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır...” düzenlemesine yer verildiği, Şartname ekinin aşağıdaki şekilde düzenlendiği,

Sıra No

Açıklama

Birimi

İşçi Sayısı

Ay/gün/saat

1

Veteriner Hekim(Brüt asgari ücretin %200 fazlası)

Ay

1,00

21

2

Ziraat Mühendisi(Brüt asgari ücretin %200 fazlası)

Ay

2,00

21

3

Gıda Mühendisi(Brüt asgari ücretin %200 fazlası)

Ay

1,00

21

4

Ziraat Teknikeri(Brüt asgari ücretin %80 fazlası)

Ay

1,00

21

5

Gıda Teknikeri(Brüt asgari ücretin %80 fazlası)

Ay

1,00

21

6

İnşaat Teknolojisi Teknikeri(Brüt asgari ücretin %80 fazlası)

Ay

1,00

21

7

Ekskavatör Operatörü(Brüt asgari ücretin %80 fazlası)

Ay

1,00

19

8

Bekoloder (Kazıcı Yükleyici) Operatör(Brüt asgari ücretin %60 fazlası)

Ay

1,00

19

9

Büro Personeli (Genel)(Brüt asgari ücretin %40 fazlası)

Ay

1,00

21

10

Şoför (Yolcu Taşıma)(Brüt asgari ücretin %25 fazlası)

Ay

9,00

19

11

Şoför (Yolcu Taşıma)(Brüt asgari ücretin %25 fazlası)

Ay

5,00

21

12

Beden İşçisi (Genel)(Brüt asgari ücretin %20 fazlası)

Ay

23,00

19

13

Beden İşçisi (Genel)(Brüt asgari ücretin %20 fazlası)

Ay

13,00

21

14

Engelli Beden İşçisi (Genel)(Brüt asgari ücretin %20 fazlası)

Ay

2,00

21

Sıra No

Açıklama

Birimi

Miktarı

1

Veteriner Hekim, Ziraat Mühendisi, Gıda Mühendisi(Brüt asgari ücretin %200 fazlası) Ulusal Bayram ve Resmi Tatil Günleri Çalışması

Gün

112

2

Ziraat Teknikeri, Gıda Teknikeri, İnşaat Teknolojisi Teknikeri, Ekskavatör Operatörü(Brüt asgari ücretin %80 fazlası) Ulusal Bayram ve Resmi Tatil Günleri Çalışması

Gün

111

3

Bekoloder (Kazıcı Yükleyici) Operatör(Brüt asgari ücretin %60 fazlası) Ulusal Bayram ve Resmi Tatil Günleri Çalışması

Gün

27

4

Büro Personeli (Genel)(Brüt asgari ücretin %40 fazlası) Ulusal Bayram ve Resmi Tatil Günleri Çalışması

Gün

28

5

Şoför (Yolcu Taşıma) (Brüt asgari ücretin %25 fazlası) Ulusal Bayram ve Resmi Tatil Günleri Çalışması

Gün

383

6

Beden İşçisi (Genel)(Brüt asgari ücretin %20 fazlası)Ulusal Bayram ve Resmi Tatil Günleri Çalışması

Gün

985

7

Damperli Kamyon (Tek Kabin)

Saat

2.748

8

Damperli Kamyon (Çift Kabin)

Saat

3.458

9

Çift Kabin Pikap

Saat

13.860

10

Çift Kabin Kamyonet

Saat

16.877

11

Kazıcı Yükleyici Loder

Saat

1.200

12

Paletli Ekskavatör

Saat

1.200

13

Traktör

Saat

8.370

14

Motosiklet

Saat

16.475

15

Çapa Makinası

Saat

2.200

16

Motorlu Tırpan

Saat

5.400

17

Kesim Motoru

Saat

1.125

18

Jeneratör

Saat

625

19

İş Sağlığı Ve Güvenliği Hizmeti

Ay

21

20

Sarf Malzemesi (2018)

Adet

1

21

Sarf Malzemesi (2019)

Adet

1

22

Kışlık Kıyafet

Takım

108

23

Yazlık Kıyafet

Takım

108

24

Motosikletçi Kıyafeti

Takım

7

Anılan Şartname’nin 19’uncu maddesinde teklif ve sözleşme türünün birim fiyat teklif ve sözleşme olacağının belirtildiği, Sözleşme Tasarısı’nın 9’uncu maddesinde “İşe başlama tarihi 01.01.2018; işi bitirme tarihi 30.09.2019” düzenlemesine yer verildiği görülmüştür.

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “….7.5.1. İsteklinin teknolojik ürün deneyim belgesi ya da yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgeleri veya

b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işlerine ilişkin deneyimini gösteren belgeleri,

sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 20'den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin veya teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması gerekir.

İş ortaklığında pilot ortağın, istenen iş deneyim tutarının en az % 70'ini, diğer ortakların her birinin, istenen iş deneyim tutarının en az % 10'unu sağlaması ve diğer ortak veya ortakların iş deneyim tutarı toplamının ise istenen iş deneyim tutarının % 30'undan az olmaması gerekir. Ancak, ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde edilen iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması halinde, pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise her bir ortağın kendi kısmı için istenen iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

İsteklinin teknolojik ürün deneyim belgesini sunması halinde, iş deneyimine ilişkin yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir. İş ortaklığında teknolojik ürün deneyim belgesini sunan ortağın kendisine ait iş deneyim tutarına ilişkin asgari yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir. Konsorsiyum ortağının teknolojik ürün deneyim belgesini sunması halinde ise, belgeyi sunduğu kısım veya kısımlar için iş deneyimine ilişkin yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir.

7.5.2. Bu Madde boş bırakılmıştır.

7.5.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.4. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği teknik şartnamede belirtilen belgeler.

7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

Tarımsal alanların bakım ve onarım/sulama hizmetleri, parkların, yeşil alanların, kavşak, orta refüj, ağaçlandırma sahalarının bakım, onarım veya peyzaj hizmet işleri ayrı ayrı veya birlikte benzer iş olarak kabul edilecektir…” düzenlemesine,

Teknik Şartname’nin “Hizmetin Türü, Miktarı ve Niteliği” başlıklı 2’nci maddesinde “Muğla İli mücavir alan sınırları içinde, Muğla Büyükşehir Belediyesi, Tarımsal Hizmetler Daire Başkanlığının yetki ve sorumluluğunda bulunan; tarla, deneme bahçesi, üretim tesisleri su ama tesisleri ve sulama kanallarının, 01.01.2018 - 30.09.2019 tarihleri arasında 21 ay süre ile bakım onarım ve düzenlenmesi yapılacaktır.

Tarla, deneme bahçesi, üretim tesislerinde, tohum ekimi, fidan dikim, sulama, budama, çapalama, gübreleme, yabanı ot mücadelesi v.b işlerde görevlendirilecek olan toplam 28 personel ve toplam 15 adet araç ve makina 01.01.2018 tarihine işe başlayacak olup 30.09.2019 tarihleri arasında toplam 21 ay süre ile çalıştırılacaktır…” düzenlemesine,

Anılan Şartname’nin “Hizmet Kapsamında Görevlendirilecek Araç ve Ekipman Bilgileri” başlıklı 8’inci maddesinde “8.1 Araç ve Ekipman Özelliği, Sayısı, Çalışma Süresi;

Yüklenici tarafından hazırlanan, kontrol teşkilatı ve İdare onayı ile gerçekleştirilecek iş programı doğrultusunda aşağıdaki tabloda belirtilen özelliklere sahip araçlar çalıştırılacaktır. Hizmet kapsamında görevlendirilecek araçlara ait bilgiler aşağıda verilmiştir.

Araç ve Ekipman Adı

Adet

Özellikleri

1

Damperli Kamyon (Tek Kabin)

1

En az 2014 model ve üstü, en az 150 HP Gücünde, En az 10 m3 Damperli Kasa Hacmine sahip kamyon olmalıdır. Dizel yakıtlı olacaktır. Kamyonun yakıt giderleri ile tamir ve bakımı yükleniciye ait olacaktır.

2

Damperli Kamyon (Çift Kabin)

1

En az 2014 model ve üstü, en az 110 HP Gücünde, Alttan Yana Devirmeli en az 5 m3, en fazla 7 m3 Damperli Kasa Hacmine sahip, Çift Kabin Kamyon olmalıdır. Dizel yakıtlı olmalıdır. Kamyonun yakıt giderleri ile tamir ve bakımı yükleniciye ait olacaktır.

3

Çift Kabin Pikap

4

En az 2014 Model ve üstü Dizel, en az 120 HP gücünde ve 4x2 olmalı, en az 800 kg. taşıma kapasitesine sahip ve çift kabin olmalıdır. Pikapların yakıt giderleri ile tamir ve bakımı yükleniciye ait olacaktır.

4

Çift Kabin Kamyonet

5

En az 2014 Model ve üstü Dizel, en az 150 HP gücünde ve 4x2 olmalı, en az 1000 kg. taşıma kapasitesine sahip ve çift kabin olmalıdır. Kamyonetlerin yakıt giderleri ile tamir ve bakımı yükleniciye ait olacaktır.

Kazıcı Yükleyici Loder

1

En az 2010 Model ve üstü Dizel, Motor Gücü en az 100 HP gücünde ve 4CX tipinde olacaktır. Lastik tekerlekli Kazıcı-Yükleyicinin yakıt giderleri ile tamir ve bakım giderleri yükleniciye ait olacaktır.

6

Traktör

3

En az 2010 Model ve üstü Dizel, Motor Gücü en az 50 HP gücünde Hidrolik römorklu olacaktır. Römork en az 3 tonluk hidrolikli olacaktır. Traktörün yakıt giderleri ile Traktör ve Römorkun tamir ve bakım giderleri yükleniciye ait olacaktır.

7

Paletli Ekskavatör

1

En az 2010 Model ve üstü Dizel, Motor Gücü en az 200 HP olacaktır. Paletli Ekskavatörün yakıt giderleri ile tamir ve bakım giderleri yükleniciye ait olacaktır.

8

Motosiklet

7

En az 7,5 HP gücünde, scooter tipi, Motor Hacmi En az 100 cc olmalıdır. Benzin yakıtlı olacaktır.

9

Çapa Makinası

2

En az 6 HP gücünde, Çapalama Genişliği: En az 60 cm, Çapalama Derinliği: En az 31 cm, olmalıdır. Benzin yakıtlı olacaktır.

ıu

Motorlu Tırpan

4

En Az 2 Hp gücünde olmalıdır. Benzin yakıtlı olacaktır.

11

Kesim Motoru

1

En Az 3 Hp gücünde olmalıdır. Kılavuz: en az 45 cm olmalıdır. Benzin yakıtlı olacaktır.

12

Jeneratör

1

En Az 7 KW gücünde olmalıdır. Benzin yakıtlı olacaktır.

Araç ve ekipmanların amortisman, yedek parça, tamir bakım, akaryakıt (üstübü karşılığı motorin, benzin, yağ), sigorta, Fenni Muayene ve diğer giderler ile nakil montaj giderleri yüklenici tarafından karşılanacak olup teklif fiyata dahil edilecektir.

İhale kapsamındaki araçlar ile yapılacak taşıma, taşınma nakil ve servis işleri Karayolları Taşıma Yönetmeliği hükümlerine göre yapılacaktır. Karayolları Taşıma Yönetmeliği hükümlerine aykırı yapılacak işlerden yüklenici sorumludur. Ayrıca, lastik tekerlekli kazıcı- yükleyicinin iş yerine nakli ve çalışması sırasında gerekli iş ve işlemleri yapmak, gerekli önlemleri almak yüklenicinin sorumluluğundadır.

Araçların çalıştırılması; Yüklenici tarafından hazırlanan, kontrol teşkilatı ve İdare onayı ile iş programı ile gerçekleştirilecek ve yukarıda tabloda belirtilen özelliklere sahip araçlar çalıştırılacaktıı. Yukarıda belirtilen araçların, İdarece belirlenecek olan iş yerlerinde çalışma süreleri tamir, bakım, onarım gibi arızalar istisna olmak üzere, 1 (bir) iş gününde en az 5 (beş) saat, en çok 7,5 (yedi saat otuz dakika) olmak üzere çalışmaları yüklenici tarafından temin edilecektir. Söz konusu araçların, çalışılan saatleri günde 5 (beş) saatten az; 7,5 (yedi saat otuz dakika) saatten fazla olamayacak şekilde çalışmaları işyerinde ve mahallinde düzenlenen tutanakla belirlenecektir. Hakediş ödemelerinde de bu tutanaklar esas alınacaktır.

İdaremiz bünyesinde yer alan araçların kullandırılması durumunda ise, araçlara ait tüm giderler İdaremiz tarafından karşılanacak olup, şoförler ve operatörler ihale kapsamında çalışan personel içinden temin edilecektir.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Aynı Şartname’nin “Hizmetin Gerçekleştirilmesinde Yapılacak Olan İş ve İşlemler” başlıklı 9’uncu maddesinde “Muğla İli mücavir alan sınırları içinde ve gerekli olması durumunda il dışında, Muğla Büyükşehir Belediyesi, Tarımsal Hizmetler Daire Başkanlığının yetki ve sorumluluğunda bulunan, Tarla, deneme bahçesi, üretim tesislerinde, çevre düzenlemesi, toprak hazırlığı, sulama sistemi kurulumu, tohum ekimi, fidan dikim, sulama, budama, çapalama, gübreleme, yabani ot mücadelesi, zirai ilaçlama v.b işlerde çalışılacaktır.

Muğla İl sınırları dahilinde bulunan tüm sulama tesislerinin bakım, onarım ve işletilmesi ile kanal yapımı işleri yapılacaktır.” düzenlemesine yer verilmiştir.

22.11.2017 tarihinde gerçekleştirilen ihaleye 5 isteklinin katıldığı, idare tarafından tüm teklifler geçerli bulunarak ihalenin en düşük fiyat teklifi veren Göktuğ Tah. Tem. Bilg. İnş. Taş. Turz. Rek. ve Org. Peyz. San. ve Tic. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı, İmparator Loj. Sos. ve Sağ. Hiz. Tem. İnş. Gıda Otom. Turz. Akar. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlendiği görülmüştür.

24.12.2017 tarih ve 30280 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 696 sayılı Olağanüstü Hal Kapsamında Bazı Düzenlemeler Yapılması Hakkında Kanun Hükmünde Kararname’nin 83’üncü maddesinde “4/1/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi aşağıdaki şekilde değiştirilmiştir.

“e)
1 ) 5018 sayılı Kanuna ekli (I), (II), (III) ve (IV) sayılı cetvellerde yer alan kamu idareleri (MİT Müsteşarlığı hariç) ile bunlara bağlı döner sermayeli kuruluşlar, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnameye ekli (I) sayılı listede yer alan idarelerin merkez ve taşra teşkilatları, il özel idareleri, belediyeler ile bağlı kuruluşları ve bunların üyesi olduğu mahalli idare birlikleri, birlikte veya ayrı ayrı sermayesinin yarısından fazlası il özel idareleri, belediyeler ve bağlı kuruluşlarına ait şirketler; merkezi yönetim, sosyal güvenlik kurumu, fon, kefalet sandığı, yatırım izleme ve koordinasyon başkanlığı, gençlik hizmetleri ve spor il müdürlüğü, mahalli idare ve şirket bütçelerinden veya döner sermaye bütçelerinden, anılan liste kapsamındaki diğer idareler için ise kendi bütçelerinden personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı veya niteliği itibarıyla bu sonucu doğuracak şekilde alım yapamaz ve buna imkân sağlayan diğer mevzuat hükümleri uygulanmaz.

2. Bu bendin uygulanmasında personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; bu Kanun ve diğer mevzuattaki hükümler uyarınca ihale konuşu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden işlere ilişkin hizmet alımlarını ifade eder. Mahalli idare veya şirketlerinin bütçelerinden yapılan, yıl boyunca devam eden, niteliği gereği süreklilik arz eden ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı park ve bahçe bakım ve onarımı ile çöp toplama, cadde, sokak, meydan ve benzerlerinin temizlik işlerine ilişkin alımlar personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilir. Hizmet alım sözleşmesi kapsamında niteliği birbirinden farklı hizmet türlerinin bulunması halinde personel çalıştırılmasına dayalı olup olmama yönünden yapılacak değerlendirme her hizmet türü için ayrı ayrı yapılır. Danışmanlık hizmetleri, hastane bilgi yönetim sistemi hizmetleri ve çağrı merkezi hizmetlerine ilişkin alımlar personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilmez.

3. Kurum, hizmet alımının personel çalıştırılmasına dayalı olup olmadığı ya da niteliği itibarıyla bu sonucu doğurup doğurmadığı hususunda (2) numaralı alt bentte sayılan kriterleri ayrı ayrı ya da birlikte dikkate almak suretiyle usul ve esaslar belirlemeye yetkilidir.” hükmü,

Anılan KHK’nın 127’nci maddesinde “375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnameye aşağıdaki geçici maddeler eklenmiştir.

GEÇİCİ MADDE 23- 5018 sayılı Kanuna ekli (I), (II), (III) ve (IV) sayılı cetvellerde yer alan kamu idareleri (MİT Müsteşarlığı hariç) ile bunlara bağlı döner sermayeli kuruluşlar, bu Kanun Hükmünde Kararnameye ekli (I) sayılı listede yer alan idarelerin merkez ve taşra teşkilatlarında; ödemeleri merkezi yönetim, sosyal güvenlik kurumu, fon, kefalet sandığı, yatırım izleme ve koordinasyon başkanlığı, gençlik hizmetleri ve spor il müdürlüğü bütçelerinden veya döner sermaye bütçelerinden, anılan liste kapsamındaki diğer idareler için ise kendi bütçelerinden karşılanan 4734 sayılı Kanun ve diğer mevzuattaki hükümler uyarınca personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alım sözleşmeleri kapsamında yükleniciler tarafından 4/12/2017 tarihi itibarıyla çalıştırılmakta olanlar;

a) 657 sayılı Kanunun 48 inci maddesinin (A) bendinin (1), (4), (5), (6), (7) ve (8) numaralı alt bentlerinde belirtilen şartları taşımak,

b) Herhangi bir sosyal güvenlik kurumundan emeklilik, yaşlılık veya malullük aylığı almaya hak kazanmamış olmak,

c) Bu kapsamda çalıştırılmalarına ilişkin olarak açtıkları davalardan ve/veya icra takiplerinden feragat edeceğine dair yazılı beyanda bulunmak,

ç) En son çalıştığı idare ile daha önce kamu kurum ve kuruluşlarında alt işveren işçisi olarak çalıştığı iş sözleşmelerinden dolayı bu madde ile tanınan haklar karşılığında herhangi bir hak ve alacak talebinde bulunmayacağını ve bu haklarından feragat ettiğine dair yazılı bir sulh sözleşmesi yapmayı kabul ettiğini yazılı olarak beyan etmek,

kaydıyla, bu fıkranın yürürlüğe girdiği tarihten itibaren on gün içinde idaresinin hizmet alım sözleşmesinin yapıldığı birimine, sürekli işçi kadrolarında istihdam edilmek üzere yazılı olarak başvurabilirler.

…

Birinci fıkra kapsamındaki işler için süreci devam eden ihaleler iptal edilir. İhalesi yapılmış ancak bu maddenin yayımı tarihinde ve bu tarihten sonra işe başlayacak şekilde imzalanmış olan sözleşmeler feshedilmiş sayılır ve bu maddenin yayımı tarihini takip eden yılın başından başlamak üzere bir yıl içinde talep etmesi halinde yükleniciye; işleme konu edilen sözleşmeye ilişkin olarak noterde ödenen damga vergisi, harç ve değerli kâğıt bedeli dışındaki masraflar sözleşmeyi imzalayan idarece, Kamu İhale Kurumu geliri olarak alınan tutar Kamu İhale Kurumunca, ihale kararı ve sözleşmeye ilişkin ödenen damga vergisi ve varsa noter harçları ile değerli kâğıt bedelleri ise tahsilatı yapan muhasebe birimi veya vergi dairesince iade edilir.

…

GEÇİCİ MADDE 24- İl özel idareleri ve belediyeler ile bağlı kuruluşlarında ve bunların üyesi olduğu mahalli idare birliklerinde, birlikte veya ayrı ayrı sermayesinin yarısından fazlası il özel idareleri, belediyeler ve bağlı kuruluşlarına ait şirketlerde 4734 sayılı Kanun ve diğer mevzuat hükümleri uyarınca personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alım sözleşmeleri kapsamında yükleniciler tarafından 4/12/2017 tarihi itibarıyla çalıştırılmakta olanlar;

…

Geçici 23 üncü maddenin ikinci, üçüncü, yedinci, sekizinci, dokuzuncu, onuncu, onikinci ve onaltıncı fıkraları hükümleri bu madde kapsamında yer alanlar hakkında da kıyasen uygulanır.

…

Bu maddenin uygulanmasında, mahalli idare veya şirketlerinin bütçelerinden yapılan, yıl boyunca devam eden, niteliği gereği süreklilik arz eden ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı park ve bahçe bakım ve onarımı ile çöp toplama, cadde, sokak, meydan ve benzerlerinin temizlik işlerine ilişkin alımlar da personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilir.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun Hükmünde Kararname’nin uygulanmasına ilişkin olarak Çalışma ve Sosyal?Güvenlik?Bakanlığı tarafından çıkarılan ve 1 Ocak 2018 tarihli ve 30288 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan “Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Personel Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımı Sözleşmeleri Kapsamında Çalıştırılmakta Olan İşçilerin Sürekli İşçi Kadrolarına veya Mahalli İdare Şirketlerinde İşçi Statüsüne Geçirilmesine İlişkin 375 Sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin Geçici 23 ve Geçici 24 Üncü Maddelerinin Uygulanmasına Dair Usul ve Esaslar” Tebliği’nin “Amaç ve kapsam” başlıklı 1’inci maddesinde “(1) Bu Usul ve Esaslar, 20/11/2017 tarihli ve 696 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 127 nci maddesiyle 27/6/1989 tarihli ve 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnameye eklenen geçici 23 ve geçici 24 üncü maddelerinde belirtilen kamu kurum ve kuruluşlarında 4/1/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu ve diğer mevzuat hükümleri uyarınca personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alım sözleşmeleri kapsamında yükleniciler tarafından çalıştırılanların sürekli işçi kadrolarına veya mahalli idare şirketlerinde işçi statüsüne geçirilmesine ilişkin usul ve esasların belirlenmesi, uygulamada ortaya çıkabilecek tereddütlerin giderilmesi ve kurumlar arasında uygulama birliğinin sağlanması amacıyla hazırlanmıştır.” açıklaması,

Anılan Tebliğ’in “Tespit komisyonu” başlıklı 33’üncü maddesinde “(1) Başvuranların şartları taşıyıp taşımadıklarının tespiti amacıyla idarenin atamaya yetkili amirinin veya idarenin şirketinin en üst yöneticisinin ya da bunların görevlendireceği kişinin başkanlığında, biri valinin görevlendireceği üye olmak üzere, diğer üyeleri atamaya yetkili amirin ya da idarenin şirketinin en üst yöneticisinin belirlediği en az üç kişiden oluşan tespit komisyonu teşkil edilir. Ayrıca vali tarafından bir yedek üye, atamaya yetkili amir veya idarenin şirketinin en üst yöneticisi tarafından da bir yedek üye belirlenir.

(2) Tespit komisyonu, üye tamsayısıyla toplanır ve oy çokluğu ile karar alır.

(3) Tespit komisyonu üyeleri kendilerinin, boşanmış olsalar dahi eşlerinin, ikinci dereceye kadar (bu derece dâhil) kan ve kayın hısımlarının veya evlatlıklarının bu kapsamdaki başvurularında görev alamazlar.

(4) Tespit komisyonunun çalışmaları için aralarında idarelerin yetkili Elektronik Kamu Alımları Platformu (EKAP) kullanıcılarının da bulunduğu yeterli sayıda personel görevlendirilir” açıklaması,

Aynı Tebliğ’in “İnceleme kriterleri” başlıklı 34’üncü maddesinde “(1) Başvuruları alan birimler, başvuruları derhal tespit komisyonuna intikal ettirir. Tespit komisyonu başvuruları ön inceleme ve esas inceleme olmak üzere iki aşamada inceler.

(2) Ön incelemede, başvuru formunun tam ve eksiksiz şekilde doldurulup doldurulmadığı, yapılan beyanların aranılan şartlara uygun olup olmadığı ve usule ilişkin şekil şartlarına uyulup uyulmadığı incelenir.

(3) Esas incelemede, yetkili EKAP kullanıcısı tarafından altisveren.gov.tr internet sayfasına girilerek;

a) İşçinin istihdam edildiği sözleşmenin kanun hükmünde kararname kapsamında personel alımına dayalı hizmet alımı sözleşmesi olup olmadığı hususu Kamu İhale Kurumu kayıtlarından kontrol edilir. Ayrıca idarenin veya idarenin şirketinin kayıtlarından da teyit edilir.

b) İşçinin bu personel alımına dayalı hizmet sözleşmesi kapsamında o işyerinde 4/12/2017 tarihi itibarıyla çalışıp çalışmadığı hususu Sosyal Güvenlik Kurumu kayıtlarından kontrol edilir.

Ancak altisveren.gov.tr internet sayfasında yer almayan hizmet alım ihalelerinin, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ile diğer hizmet alımlarının birlikte yapıldığı hizmet alım ihalelerinin personel çalıştırılmasına dayalı olup olmadığı hususu idarece veya idarenin şirketince değerlendirilir. Bu durumda, 4/12/2017 tarihi itibarıyla çalışan işçi listesi, altisveren.gov.tr internet sayfasına işyeri sicil numarası girilmek suretiyle kontrol edilir. İşçinin bu tarih itibarıyla bu işyerinde çalıştığının tespit edilmesi halinde hizmet alımı suretiyle personel çalıştırılması tanımına uygun istihdam edilip edilmediği değerlendirilerek karar verilir. Tereddüt olması halinde tespit komisyonu tarafından söz konusu hizmet alımının, bu Usul ve Esaslarda belirtilen personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olup olmadığı detaylı olarak incelenip araştırılır, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olduğunun belirlenmesi halinde gerekçeleri tutanak altına alınır.

(4) Üçüncü fıkranın (b) bendine ilişkin olarak Sosyal Güvenlik Kurumuna yasal süresi dışında verilen belgeler bu tespitte dikkate alınmaz. Ayrıca, idarelerince veya şirketlerince 4/12/2017 tarihi itibarıyla çalıştırılmakta olduğu tespit edilenlerden, hakkında bu tarihten sonra işten ayrılış bildirgesi verilenler de bentte aranan çalışma şartını sağlıyor kabul edilir.

(5) Tespit komisyonu, bütün başvuruların bitmesi beklenmeksizin inceleme işlemine başlar ve ilgililer hakkında ön inceleme ve esas incelemeyi öngörülen süre içerisinde sonuçlandırır.

(6) Bu madde kapsamında yapılan işlemler kayıt altına alınarak ayrıca çıktıları ilgili idare veya idarenin şirketi tarafından muhafaza edilir.” açıklamaları yer almaktadır.

Bu çerçevede idarece 1 Ocak 2018 tarihli ve 30288 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan “Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Personel Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımı Sözleşmeleri Kapsamında Çalıştırılmakta Olan İşçilerin Sürekli İşçi Kadrolarına veya Mahalli İdare Şirketlerinde İşçi Statüsüne Geçirilmesine İlişkin 375 Sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin Geçici 23 ve Geçici 24 Üncü Maddelerinin Uygulanmasına Dair Usul ve Esaslar” uyarınca incelemeye konu ihalenin 24.12.2017 tarih ve 30280 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 696 sayılı Olağanüstü Hal Kapsamında Bazı Düzenlemeler Yapılması Hakkında Kanun Hükmünde Kararname’ye göre personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilip edilmeyeceğinin belirlenmesi, bu konuya ilişkin yeni bir ihale komisyonu kararı alınması ve alınacak kararın isteklilere tebliğ edilerek ihalenin sonuçlandırılması gerektiği sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda belirtilen mevzuata aykırılıkların düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte olduğu tespit edildiğinden, 1 Ocak 2018 Tarihli ve 30288 Sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan “Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Personel Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımı Sözleşmeleri Kapsamında Çalıştırılmakta Olan İşçilerin Sürekli İşçi Kadrolarına veya Mahalli İdare Şirketlerinde İşçi Statüsüne Geçirilmesine İlişkin 375 Sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin Geçici 23 ve Geçici 24 Üncü Maddelerinin Uygulanmasına Dair Usul ve Esaslar”a göre ihalenin değerlendirilmesi ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.