KİK Kararı: 2018/UH.I-349

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2018/007
Gündem No : 16
Karar Tarihi : 07.02.2018
Karar No : 2018/UH.I-349
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Baysan Toplu Yem. Hay. Gıda Tem. İnş. Eml. Bil. San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Ankara Atatürk Göğüs Hastalıkları ve Göğüs Cerrahisi Eğitim ve Araştırma Hastanesi,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/639997 İhale Kayıt Numaralı “2018-2019 Mali Yılları Malzeme Dahil Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Ankara Atatürk Göğüs Hastalıkları ve Göğüs Cerrahisi Eğitim ve Araştırma Hastanesi tarafından 10.01.2018 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “2018-2019 Mali Yılları Malzeme Dahil Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri Alımı” ihalesine ilişkin olarak Baysan Toplu Yem. Hay. Gıda Tem. İnş. Eml. Bil. San. ve Tic. Ltd. Şti. nin 04.01.2018 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 05.01.2018 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 15.01.2018 tarih ve 3955 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 15.01.2018 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2018/105 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İdari Şartname'nin 7.6'ncı maddesinde benzer iş tanımının "Kamu veya özel sektörde gerçekleştirilen malzemeli veya malzemesiz yemek pişirme, dağıtım ve sonrası hizmetleri" şeklinde yapıldığı, başvuruya konu ihalenin malzemeli yemek hizmeti alımı olduğu dikkate alındığında, ihale konusu hizmet alımına nitelik ve büyüklük bakımından, teçhizat ekipman mali güç ve uzmanlık açısından benzerlik göstermeyen malzemesiz yemek hizmeti alımlarının benzer iş olarak belirlenmesinin Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 3'üncü maddesinde yer alan benzer iş tanımına aykırılık teşkil ettiği,

2. İdari Şartname'nin 47.1'inci maddesinde yer alan "İdarenin yapacağı aylık hakediş ödemesini beklemeden her ayın ilk 3 iş günü içinde işçi ücretleri tam olarak, işçiler adına açılacak banka hesaplarına yatırılacaktır. Buna dair banka dekontu aynı gün veya takip eden gün içerisinde kuruma ibraz edecektir." düzenlemesinin 4857 sayılı İş Kanunu'nun “Ücretin gününde ödenmemesi” başlıklı 34’üncü maddesine aykırılık teşkil ettiği,

3. İki haftalık normal yemek menü örneğinde çarşamba akşamı için “balık” yemeği öngörüldüğü, ancak balık cinsine ilişkin belirleme yapılmaması nedeniyle sağlıklı maliyet hesaplanmasının mümkün olmadığı,

4. Teknik Şartname’nin “Hasta, Refakatçılar ve Hastane Personeli İçin Normal Yemeklerin Aylık Verilme Sayıları” başlığı altında 1. Grup Yemek Çeşitleri, 2. Grup Yemek Çeşitleri ve 3. Grup Yemek Çeşitlerinde belirtilen yemeklerin tekrar sayıları düzenlemesinin hatalı olduğu, satın alınacak aylık normal yemek sayısının öğle 30, akşam 30 öğün olduğu, ancak 1. Grup yemeklerde aylık verilen tekrar sayısı öğle ve akşam 29-34, 2. Grup yemeklerde öğle ve akşam 35-67, 3. Grup yemeklerde öğle ve akşam 27-45 olduğu, ancak tekrar sayılarındaki verilen aralığın 28-32 veya 29-31 gibi olması gerektiği, yani öğle ve akşam öğünleri için toplam 60 olması gerektiği, diğer bir anlatımla ortalaması 30 öğün sayısına eşit olması gerektiği, Teknik Şartname’de verilen aralık sayıları ile ihale maliyetini hesaplamanın mümkün olmadığı, ayrıca verilen tekrar sayılarının iki haftalık örnek menü ile de uyuşmadığı,

5. Yaklaşık maliyetin Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 9'uncu maddesi uyarınca güncellenmesinin gerekli olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin 7.6’ncı maddesinde “Kamu veya özel sektörde gerçekleştirilen malzemeli veya malzemesiz yemek pişirme, dağıtım ve sonrası hizmetleri benzer iş olarak kabul edilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır. Aynı düzenlemelerin, 12.12.2017 tarihinde yayımlanan ihale ilanında da yer aldığı tespit edilmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru Süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinin birinci fıkrasında “İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükmü,

“Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinin birinci fıkrasında “Süreler; a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini, b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın satın alındığı tarihi, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ihale dokümanının teslim alındığı tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi izleyen günden itibaren başlar.” hükmü yer almaktadır.

Yapılan incelemede, 03.01.2018 tarihinde EKAP üzerinden ihale dokümanını indirdiği tespit edilen başvuru sahibinin ihale dokümanının 12.12.2017 tarihli ihale ilanına yansıyan düzenlemelerine yönelik olarak 03.01.2018 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu tespit edilmiştir.

Yukarıda yer verilen mevzuat düzenlemeleri karşısında, ihale dokümanının ihale ilanına yansıyan düzenlemelerine yönelik başvurunun ilan tarihinden itibaren 10 gün içerisinde idareye yapılması gerekirken bu süre geçtikten sonra başvuru yapıldığı anlaşılmaktadır. Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince, başvuru sahibinin birinci iddiasının süre yönünden reddi gerekmektedir.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4857 sayılı İş Kanunu'nun “Ücretin gününde ödenmemesi” başlıklı 34’üncü maddesinde “Ücreti ödeme gününden itibaren yirmi gün içinde mücbir bir neden dışında ödenmeyen işçi, iş görme borcunu yerine getirmekten kaçınabilir. Bu nedenle kişisel kararlarına dayanarak iş görme borcunu yerine getirmemeleri sayısal olarak toplu bir nitelik kazansa dahi grev olarak nitelendirilemez. Gününde ödenmeyen ücretler için mevduata uygulanan en yüksek faiz oranı uygulanır. Bu işçilerin bu nedenle iş akitleri çalışmadıkları için feshedilemez ve yerine yeni işçi alınamaz, bu işler başkalarına yaptırılamaz.” hükmü yer almaktadır.

İdari Şartname'nin 47.1'inci maddesinde "İdarenin yapacağı aylık hakediş ödemesini beklemeden her ayın ilk 3 iş günü içinde işçi ücretleri tam olarak, işçiler adına açılacak banka hesaplarına yatırılacaktır. Buna dair banka dekontu aynı gün veya takip eden gün içerisinde kuruma ibraz edecektir." düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuru sahibi tarafından yukarıda yer verilen İdari Şartname düzenlemesinin 4857 sayılı İş Kanunu'na aykırı olduğu ileri sürülmekte ise de, İdari Şartnamede yer alan düzenlemenin işçi ücretlerinin zamanında ödenmesini güvence altına almaya yönelik olduğu dikkate alındığında, söz konusu düzenlemenin 4857 sayılı Kanunu'nun atıf yapılan maddesiyle ilgisi bulunmadığından başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

İki haftalık normal yemek menü tablosunda bir çarşamba akşamı için 'balık' yemeği öngörüldüğü anlaşılmaktadır. Başvuru sahibi tarafından, balık cinsine ilişkin belirleme yapılmaması nedeniyle sağlıklı maliyet hesaplanmasının mümkün olmadığı ileri sürülmekte ise de, basiretli bir tacir tarafından hastane şartlarında verilecek balık yemeğine ilişkin olarak mevsimlere göre ortalama bir maliyet hesaplanması mümkün olduğundan başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartnamenin 12’nci maddesinde yer alan düzenlemeler aşağıda yer almaktadır.

“Normal hasta, hasta refakatçileri ve hastane personeli için üç çeşit yemek çıkar. Hasta ve refakatçilerine sabah kahvaltısı, öğle ve akşam yemeği; nöbetçi hastane personeline sabah kahvaltısı, öğle yemeği, akşam yemeği, gece kahvaltısı (sabah kahvaltısı menüsü gibi) ve normal mesaisine gelen personel içinde 3 çeşitten oluşan öğle yemeği verilir. Nöbetçi personele verilen gece ve sabah kahvaltılarına ilave olarak her gün poğaça, simit (ortalama günlük 60 adet ve adedi 65-70 gram ) verilecektir. Mevsiminde; hastaya sabah kahvaltısına, personele sabah ve gece kahvaltısına İlave olarak domates, salatalık verilecektir.) Normal yemeklerde (limon sıkılabilen yemekler, zeytinyağlı yemekler, çorba ve salataların yanında) servis sırasında limon verilecektir.

1. Çeşit: Ana yemektir; parça et, köfte, etli sebze, etli kurubaklagil yemeklerinden oluşur.

2. Çeşit: Çorba, pilav, börek, zeytinyağlı sebze yemeklerinden oluşur.

3. Çeşit: Meyve, salata, tatlı, yoğurt, komposto, ayran v.b. oluşur.

Normal hasta, hasta refakatçileri ve personel için öğle- akşam farklı yemek çıkarılır. Hastanemizde uygulanacak iki haftalık menü örneği aşağıda verilmiştir.

(a) Normal Yemek İki Haftalık Menü Örneği (Kışlık-Yazlık Karışık)

Kahvaltı

Öğle Yemeği

Akşam Yemeği

Pazartesi

Çay-Şeker

Hamburger köfte

Kıymalı Karnabahar

Reçel-Tereyağı

Yayla Çorba

Peynirli Makarna

Siyah Zeytin-Kaşar Peynir

Tel Kadayıf

Elma

Salı

Çay -Şeker

Etli Taze Fasulye

Dalyan Köfte-Püreli

Yumurta

Peynirli Tepsi Böreği

Mercimek Çorba

Tahin Pekmez-Yeşil Zeytin

Ayran

Çoban Salata

Çarşamba

Çay-Şeker

Şehriyeli Güveç

Etli Bamya

Fındık Ezmesi- Krem Peynir

Yoğurtlu Havuç Karnabahar Kızartma

Şehriyeli Pirinç Pilavı

Siyah Zeytin

Portakal

Yoğurt

Perşembe

Çay-Şeker

Etli Kuru Fasulye

Arnavut Ciğer

Beyaz Peynir-Yeşil Zeytin

Bulgur pilavı

Ezogelin Çorba

Bal-Tereyağı

Marul Salata

Ekmek Kadayıfı

Cuma

Çay -Şeker

Sebzeli Fırın Tavuk

Patlıcan Musakka

Yumurta-Tahin Pekmez

Şehriye Çorba

Şehriyeli Pirinç Pilavı

Siyah Zeytin

Kazandibi

Cacık

Cumartesi

Çay-Şeker

Etli Kabak Dolma-Yoğurt

İzmir Köfte

Kaşar Peyniri-Yeşil Zeytin

Zeytinyağlı Barbunya

Düğün Çorba

Reçel-Tereyağı

Muz

Çoban Salata

Pazar

Çay-Şeker

Pilav Üstü Et Döner

Etli Bezelye

Krem Peynir-Siyah Zeytin

Sebze Çorba

Peynirli Makama

Bal-Tereyağı

Ayran

Üzüm

Pazartesi

Çay-Şeker

Etli Lahana Sarma-Yoğurt

Kadınbudu Köfte-Fırın Patates

Reçel-Tereyağı

Domates Çorba

Tarhana Çorba

Beyaz Peynir-Yeşil Zeytin

Mandalina

Keşkül

Salı

Çay -Şeker

Rosto Et-Fırın Patates

Etli Nohut

Yumurta-Siyah Zeytin

Yoğurtlu Yarma Çorba

Bulgur Pilavı

Bal-Tereyağı

Kemalpaşa Tatlısı

Yoğurt

Çarşamba

Çay-Şeker

Karnıyarık

Balık-Fırın Patates

Fındık Ezmesi- Kaşar Peynir

Şehriyeli Pirinç Pilavı

Ezogelin Çorba

Yeşil Zeytin

Cacık

Tahin Helva

Perşembe

Çay-Şeker

Olimpiyat Köfte

Kıymalı Ispanak-Yoğurt

Krem Peynir-Siyah Zeytin

Yayla Çorba

Soslu Makarna

Reçel-Tereyağı

İrmik Helva

Armut

Cuma

Çay -Şeker

Etli Taze Fasulye

Tavuk Şiş-Pilav

Yumurta-Tahin Pekmez

Peynirli Nemse böreği

Şehriye Çorba

Yeşil Zeytin

Kayısı Komposto

Kıvırcık Salata

Cumartesi

Çay-Şeker

Çiftlik Kebap

Patlıcan Musakka

Beyaz Peynir-Siyah Zeytin

Şehriyeli Pirinç Pilavı

Peynirli Makama

Bal-Tereyağı

Yoğurt

Erik

Pazar

Çay-Şeker

Kıymalı Patates Oturtma

Pilav Üstü Tavuk Döner

Kaşar Peynir-Yeşil Zeytin

Yayla Çorba

Domates Çorba

Reçel-Tereyağı

Kayısı

Ayran

Kahvaltı menüsü yukarıda yazıldığı gibidir. Reçel-Tereyağı veya Bal-Tereyağı tek çeşit sayılır.

(b) Hasta, Refakatçılar ve Hastane Personeli İçin Normal Yemeklerin Aylık Verilme Sayıları

1. Grup Yemek Çeşitleri

Öğle

Akşam

1. Parça ve Kuşbaşı Et Yemekleri

5-6

5-6

2. Köfte

5-6

5-6

3. Etli Konserve ve Taze Sebzeler

11-14

11-14

4. Etli Kuru Baklagiller

2-3

2-3

5. Yumurtalı Yemekler

1

1

6. Tavuk

4-5

4-5

7. Balık

1

1

2. Grup Yemek Çeşitleri

Öğle

Akşam

1. Çorbalar

8-14

8-14

2. Pilavlar ve Makarnalar

Bulgur

1-5

1 -5

Pirinç

8-12

8-12

Şehriye

1-3

1-3

Makarna

8-12

8-12

3. Börekler

2-4

2-4

4. Zeytinyağlı Sebze

3-5

3-5

5. Zeytinyağlı Baklagiller

1-3

1-3

6. Kızartmalar

1-5

1-5

7. Zeytinyağlı Dolma

2-4

2-4

3. Grup Yemek Çeşitleri

Öğle

Akşam

1. Salatalar

3-9

3-9

2. Yoğurt

6-8

6-8

3. Cacık/Ayran

4-6

4-6

4. Tatlılar

Sütlü Tatlı

2-4

2-4

Diğer Tatlı (Baklava, Helva vb.)

2-4

2-4

5. Meyve (mevsimine göre)

8-10

8-10

6. Hoşaflar, Kompostolar

2-4

2-4

Başvuru sahibi tarafından normal yemek aylık tekrar sayılarının hatalı düzenlenmesi nedeniyle sağlıklı bir maliyet hesabı yapılmasının mümkün olmadığı ve yemeklerin aylık tekrar sayılarına ilişkin tabloda yer alan rakamların iki haftalık örnek menü ile uyumlu olmadığı ileri sürülmekte ise de, yukarıda yer verilen normal yemeklerin aylık verilme sayılarına ilişkin tabloda esas olarak yemek türlerinin bir aylık zaman dilimindeki asgari ve azami verilme sayılarının gösterildiği, bir aylık zaman diliminde bir yemek türünün azami sayıda verilmesi durumunda aynı grupta yer alan diğer yemek türlerinin verilme sayılarının (aylık toplamları otuzu geçmeyecek şekilde) düşeceğinin kabul edilmesi gerektiği, esasen teklif maliyetinin hesaplanmasında dikkate alınacak asıl düzenlemenin iki haftalık örnek menü tablosu olduğu ve başvuru sahibinin iddiasının aksine yemeklerin aylık tekrar sayılarına ilişkin tablo ile iki haftalık örnek menü tablosu arasında uyumsuzluk bulunmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

5. Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kanun’un “Yaklaşık maliyet” başlıklı 9’uncu maddesinde “Mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin ihalesi yapılmadan önce idarece, her türlü fiyat araştırması yapılarak katma değer vergisi hariç olmak üzere yaklaşık maliyet belirlenir ve dayanaklarıyla birlikte bir hesap cetvelinde gösterilir. Yaklaşık maliyete ihale ve ön yeterlik ilânlarında yer verilmez, isteklilere veya ihale süreci ile resmî ilişkisi olmayan diğer kişilere açıklanmaz.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru ehliyeti” başlıklı 5’inci maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden;

a) İstekli olabilecekler; ön yeterlik ve/veya ihale dokümanının verilmesi, ön yeterlik ve/veya ihale ilanında veya ön yeterlik ve/veya ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar,

c) İstekliler; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler hakkında başvuruda bulunabilir.” hükmü,

“Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin ikinci fıkrasında “Dilekçelerde aşağıdaki hususlara yer verilir; ç) Başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı deliller.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 5’inci maddesinin birinci fıkrasında “Şikâyet başvurularının taşıması gereken şekil unsurları Kanunun 54’üncü maddesi ile Yönetmeliğin 8’inci maddesinde sayılmıştır. Buna göre dilekçede; başvuru sahibinin ve varsa vekil ya da temsilcisinin; adı, soyadı veya unvanı, adresi, varsa bildirime esas elektronik posta adresi ve faks numarası ile imzası, ihaleyi yapan idarenin ve ihalenin adı veya ihale kayıt numarası, başvuru konusunun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih, başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı deliller belirtilmelidir.” açıklaması yer almaktadır.

Başvuru sahibinin istekli olabilecek sıfatıyla ihale dokümanına yönelik olarak idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu tarihte henüz ihalenin ilk oturumu gerçekleştirilmediğinden ve ilk oturumunun gerçekleştirilmesine kadar yaklaşık maliyetin ihale süreci ile resmî ilişkisi olmayanlara açıklanmaması esas olduğundan, başvuru sahibi tarafından bu aşamada yaklaşık maliyetin güncellenmesine ilişkin olarak şikâyet başvurusunda bulunulması soyut bir iddiadan öteye geçemeyeceği gibi, tekliflerin değerlendirilmesi aşamasına ilişkin olduğu için yalnızca “istekli” sıfatını taşıyanlar tarafından ileri sürülebilecek nitelikte olan bir iddiaya ilişkin olarak başvuru sahibinin “istekli olabilecek” sıfatıyla şikâyet başvurusunda bulunma ehliyetinin de bulunmadığı hususları birlikte değerlendirildiğinde, başvuru sahibinin bu iddiasının uygun bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.