KİK Kararı: 2018/UH.I-219

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2018/003
Gündem No : 57
Karar Tarihi : 17.01.2018
Karar No : 2018/UH.I-219
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Str İlaçlama Nak. Tem. ve Turz. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Devlet Su İşleri 26. Bölge Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/541810 İhale Kayıt Numaralı “Binek Aracı ile Şoförlü Taşıma Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Devlet Su İşleri 26. Bölge Müdürlüğü tarafından 28.11.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Binek Aracı ile Şoförlü Taşıma Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Str İlaçlama Nak. Tem. ve Turz. Ltd. Şti. nin 09.11.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 15.11.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 23.11.2017 tarih ve 64166 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 20.11.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/2959 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, İhale İlanının 4.1.1.3'ncü maddesinde ve İdari Şartname'nin 7.1'nci maddesinde yer verilen "İhaleye katılacak olan istekliler; İhale konusu hizmetin yerine getirilmesinde, Ulaştırma Bakanlığının Karayolu Taşıma Yönetmeliği hükmü gereğince; Otomobil cinsi taşıtlar için isteklinin kendi adına kayıtlı olduğu A1 yetki belgesi varsa; A1 yetki belgesinin ihalede teklif dosyasında verilmesi zorunludur. İstekli A1 Yetki Belgesine sahip değil ise, Karayolu Düzenleme Genel Müdürlüğünün 22/03/2016 tarih ve 21733 sayılı Olur’u gereğince; otomobil cinsi taşıtlar (4+1 kişilik binek araçlar) için kendi adına kayıtlı A1 Yetki Belgesini sözleşme imzaladıktan sonra 20 (yirmi) gün içerisinde İdaremize teslim edecek olup, A1 Yetki Belgesi ilgili kurumdan alınıp İdaremize teslim edilmeden işe başlatılmayacaktır. Yukarıda belirtilen süre içerisinde A1 Yetki Belgesinin ilgili Kurum tarafından verilmemesi halinde yüklenici A1 Yetki Belgesi için ilgili Kuruma başvuru yaptığına dair belgeleri İdareye sunması halinde İdarece ek olarak 20 (yirmi) günlük bir süre tanınacaktır. Yüklenici A1 Yetki Belgesini sözleşme imzaladıktan sonra yukarıda belirtilen süreler içerisinde İdaremize teslim etmemesi durumunda sözleşme fesih işlemleri başlatılacak olup, kesin teminat gelir kaydedilecek ve 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun 20. ve 26. maddeleri uygulanacaktır." düzenlemesinin yeterlik kriteri olarak belirlenen belgelerin teklifle birlikte sunulması ilkesine aykırılık teşkil ettiği, yeterlik kriteri olarak düzenlenen bir belgeyi sunmayan isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği, yüklenici ile sözleşme ile yapıldıktan sonra yetki belgesi sunulmasına imkan verecek şekilde düzenleme yapılmasının mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 24’üncü maddesinin birinci fıkrasının (e) bendinde ihaleye katılabilme şartları ve istenilen belgelerin neler olduğunun ihale ilanında belirtilmesinin zorunlu olduğu hükme bağlanmış; 27’nci maddesinin ikinci fıkrasının (e) bendinde de, isteklilerde aranılan şartlar, belgeler ve yeterlik kriterlerinin idari şartnamede belirtilmesi zorunlu tutulmuştur.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İdari şartname” başlıklı 14’ncü maddesinde “(1) İdare, uygulayacağı ihale usulüne ilişkin bu Yönetmelik ekinde yer alan tip idari şartnameyi esas alarak idari şartnamesini hazırlar. Tip idari şartnamede boş bırakılan veya dipnota alınan hususlar, işin özelliğine göre 4734 sayılı Kanun, 5/1/2002 tarihli ve 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu ve diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmayacak şekilde düzenlenir.

(2) İdare, tip idari şartnamelerde düzenlenmeyen ve işin özelliğine göre düzenlenmesine gerek duyulan hususları, 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmamak koşuluyla, maddeler halinde düzenleyerek “Diğer Hususlar” bölümüne ekleyebilir.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 28’inci maddesinde “(1) Ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin saptanması amacıyla öngörülecek değerlendirme kriterleri ve istenecek belgeler, rekabeti engelleyecek şekilde belirlenemez.

(2) Yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirilmesinde aranılacak kriterlerin, ihale veya ön yeterlik ilanı ile idari şartnamede veya ön yeterlik şartnamesinde ya da davet yazısında belirtilmesi zorunludur.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “İstenecek belgeler” başlıklı 29’uncu maddesinde “(1) Ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere aday veya isteklilerden istenecek belgeler aşağıdaki esaslara göre belirlenir:

(4) Yukarıda sayılan belgeler dışında, Kanunun 10 uncu maddesinde yer alan diğer belgelerden hangilerinin yeterlik değerlendirmesinde kullanılmak üzere isteneceği, ihale konusu işin niteliğine uygun biçimde ve bu Yönetmelikte düzenlenen esaslar çerçevesinde idare tarafından belirlenir.” hükmü yer almaktadır.

31.10.2017 tarihinde yayımlanan İhale İlanı’nın 4.1.1.3'ncü maddesinde ve İdari Şartname'nin 7.1'nci maddesinde "İhaleye katılacak olan istekliler; İhale konusu hizmetin yerine getirilmesinde, Ulaştırma Bakanlığının Karayolu Taşıma Yönetmeliği hükmü gereğince; Otomobil cinsi taşıtlar için isteklinin kendi adına kayıtlı olduğu A1 yetki belgesi varsa; A1 yetki belgesinin ihalede teklif dosyasında verilmesi zorunludur. İstekli A1 Yetki Belgesine sahip değil ise, Karayolu Düzenleme Genel Müdürlüğünün 22/03/2016 tarih ve 21733 sayılı Olur’u gereğince; otomobil cinsi taşıtlar (4+1 kişilik binek araçlar) için kendi adına kayıtlı A1 Yetki Belgesini sözleşme imzaladıktan sonra 20 (yirmi) gün içerisinde İdaremize teslim edecek olup, A1 Yetki Belgesi ilgili kurumdan alınıp İdaremize teslim edilmeden işe başlatılmayacaktır. Yukarıda belirtilen süre içerisinde A1 Yetki Belgesinin ilgili Kurum tarafından verilmemesi halinde yüklenici A1 Yetki Belgesi için ilgili Kuruma başvuru yaptığına dair belgeleri İdareye sunması halinde İdarece ek olarak 20 (yirmi) günlük bir süre tanınacaktır. Yüklenici A1 Yetki Belgesini sözleşme imzaladıktan sonra yukarıda belirtilen süreler içerisinde İdaremize teslim etmemesi durumunda sözleşme fesih işlemleri başlatılacak olup, kesin teminat gelir kaydedilecek ve 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun 20. ve 26. maddeleri uygulanacaktır." düzenlemesi yer almaktadır.

İhale İlanı’nda ve İdari Şartname'de yer alan yukarıdaki düzenlemelerden, A1 yetki belgesinin yeterlik kriteri olarak belirlendiği, ancak Ulaştırma, Denizcilik ve Haberleşme Bakanlığının 22.03.2016 tarih ve 21733 sayılı Makam Olur'unda yer alan “yeni bir düzenleme yapılıncaya kadar, bir kamu kurum veya kuruluşu ile yapılan sözleşmeye dayanılarak verilecek A1 yetki belgeleri hariç, yeni A1, A2 ve D4 yetki belgesi düzenlenmesi işlemlerinin durdurulması uygun mütalaa edilmektedir.” düzenlemelerine atıf yapılarak A1 yetki belgesi sahibi olmayan isteklilerin söz konusu belgeyi sözleşme imzalandıktan sonra sunmalarına imkan sağlandığı anlaşılmaktadır.

07.12.2017 tarih ve 30280 sayılı yazı ile “Danıştay Onbeşinci Dairesinin Esas No:2013/2135, Karar No:2015/8833 sayılı kararı ile Karayolu Taşıma Yönetmeliğin 8'inci maddesinin birinci fıkrasının (h) bendinin, 13'üncü maddesinin birinci fıkrasının (d) bendi ve dördüncü fıkrasının (d) bentlerinin iptaline karar verildiği anlaşılmaktadır.

Ancak yukarıda belirtilen Danıştay Kararı'nın uygulanması amacıyla Bakanlığınız tarafından alınan 22.03.2016 tarih ve 21733 sayılı Makam Olur'unun halen yürürlükte olup olmadığı ve anılan Danıştay Kararı'nın uygulanması amacıyla başkaca bir işlem veya düzenleme yapılıp yapılmadığı hususunda tereddüt hasıl olmuştur. Bu bakımdan, bahsi geçen Danıştay Kararı'nın uygulanması amacıyla yapılan idari işlem veya düzenlemelerin tarafımıza bildirilmesine, yürürlükte ise 22.03.2016 tarih ve 21733 sayılı Makam Olur'unun ve varsa diğer düzenlemelerin örneklerine ihtiyaç duyulmaktadır.” şeklinde Karayolu Düzenleme Genel Müdürlüğünden bilgi talep edilmiştir.

Karayolu Düzenleme Genel Müdürlüğünün 12.12.2017 tarih ve 97683 sayılı yazısında “Bilindiği üzere; karayoluyla yapılacak olan taşımacılık faaliyetleri 4925 sayılı Karayolu Taşıma Kanunu ve bu Kanuna istinaden hazırlanan Karayolu Taşıma Yönetmeliği ve Genelgelerle düzenlenmiştir.

Danıştay Onbeşinci Dairesinin Esas No: 2013/2135 ve Karar No: 2015/8833 sayılı kararı ile Karayolu Taşıma Yönetmeliğinin 8’inci maddesinin birinci fıkrasının (h) bendi, 13’üncü maddesinin birinci fıkrasının (d) bendi ile aynı maddenin dördüncü fıkrasının (d) bentlerinin iptaline, Danıştay Onbeşinci Dairesinin Esas No: 2013/5193 ve Karar No: 2015/8834 sayılı karan ile 2013/KDGM-02/YOLCU numaralı Genelgenin iptaline karar verilmiştir.

A1 ve A2 yetki belgelerinin usul ve esaslarını düzenleyen 2013/KDGM-02/YOLCU sayılı genelgenin iptali ile Karayolu Taşıma Yönetmeliğinin 8’inci maddesinin birinci fıkrasının (h) bendi, 13’üncü maddesinin birinci fıkrasının (d) bendi ile 4’üncü fıkrasının (d) bentlerinin iptali sonucunda taşımacılık sektöründe gerek arz talep dengelerinin gözetilmesi gerekse yerel makamlar (Valilikler, Belediyeler ve kolluk kuvvetleri) ile yetki belgesi sahipleri arasında uygulamaya yönelik mevcut tereddütlerin mevzuat zemininde giderilmesi gerekliliği doğmuştur.

Bu nedenle, 4925 sayılı Karayolu Taşıma Kanununun 5’inci maddesi ile Karayolu Taşıma Yönetmeliği’nin 10’uncu maddesi çerçevesinde, Bakanlığımızca alınan 22.03.2016 tarih ve 21733 sayılı Makam Olur’u ile bu konuda yeni bir düzenleme yapılıncaya kadar, A1 yetki belgelerinin sadece kamu kurum/kuruluşu ile imzalanmış taşıma hizmet alımı sözleşmesine istinaden verilmesine ve yeni A2 ve D4 yetki belgesi düzenlenmesi işlemlerinin durdurulmasına karar verilmiştir.

Diğer yandan, 04.05.2016 tarih ve 29702 sayı ile yayımlanan Karayolu Taşıma Yönetmeliğinde Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmeliğin 2’nci maddesi ile Karayolu Taşıma Yönetmeliğinin 8’inci maddesinin (h) bendi Yönetmelik kapsamından çıkarılmıştır.” şeklinde bilgi verilmiştir.

Karayolu Düzenleme Genel Müdürlüğünün yukarıda yer verilen yazısından, ihale ilan ve ihale tarihi itibariyle yürürlükte olan 22.03.2016 tarih ve 21733 sayılı Makam Olur’u uyarınca, ilgili konuda yeni bir düzenleme yapılıncaya kadar, yeni bir A1 yetki belgesi düzenlenmesinin mümkün olmadığı, bu süreçte yeni A1 yetki belgelerinin sadece kamu kurum veya kuruluşu ile imzalanmış bir taşıma hizmet alımı sözleşmesine dayanılarak düzenlenebileceği anlaşılmaktadır.

Yukarıda yapılan tespit ve değerlendirmeler sonucunda, İdari Şartnamede yeterlik kriteri olarak belirlenen belgelerin kural olarak teklifle birlikte sunulmaları gerekmekle birlikte, ihale ilan tarihi itibariyle mevcut A1 yetki belgeleri dışında, kamu kurum veya kuruluşu ile imzalanmış bir taşıma hizmet alımı sözleşmesine dayanılarak düzenlenebilecek olanlar hariç, yeni A1 yetki belgesi düzenlenmesinin mümkün olmadığı dikkate alındığında, A1 yetki belgesi sahibi olmayan isteklilerin söz konusu belgeyi sözleşme imzalandıktan sonra sunmalarına imkan sağlamaya yönelik düzenlemelerin, ihale ilan tarihinde yürürlükte olan hukuki durumun ihale dokümanına aktarılmasından ibaret olduğu ve ihaleye katılımı daraltıcı nitelikte olmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.