KİK Kararı: 2018/UH.I-2111

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2018/070
Gündem No : 46
Karar Tarihi : 27.12.2018
Karar No : 2018/UH.I-2111
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Beydağ Tem. ve İlaç. Hiz. Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Boru Hatları ile Petrol Taşıma A.Ş.,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2018/504987 İhale Kayıt Numaralı “Boru Hatları İle Petrol Taşıma A.Ş. İle Bağlı İşyerlerine Ait İşçilik” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Boru Hatları İle Petrol Taşıma A.Ş. tarafından 22.11.2018 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Boru Hatları İle Petrol Taşıma A.Ş. İle Bağlı İşyerlerine Ait İşçilik” ihalesine ilişkin olarak Boru Hatları ile Petrol Taşıma A.Ş.nin 30.11.2018 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 05.12.2018 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 14.12.2018 tarih ve 60445 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 10.12.2018 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2018/1811 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, idarece hesaplanan yaklaşık maliyetin hatalı olduğu, şöyle ki;

İhale dokümanında ihale konusu iş kapsamında çalıştırılacak personelin kıdem, ihbar, fazla mesai ve her türlü tazminatından yüklenicinin sorumlu olduğu düzenlemesine yer verildiği ancak bu kalemlerin yaklaşık maliyet hesabında dikkate alınmadığı, ilgili mevzuat gereğince kıdem tazminatı konusunda sorumluluğun asıl işverende (kamu idarelerinde) bulunduğu, ayrıca ihale konusu iş kapsamında önemli bir maliyet bileşeni niteliğinde olan kıdem tazminatına ilişkin ihale dokümanı kapsamında düzenleme bulunması durumunda bu tazminatın yükleniciden talep edileceğine dair Yargıtay kararlarının da mevcut olduğu, bu nedenle ihale dokümanında yüklenicinin sorumluluğunda bulunduğu belirtilen kıdem tazminatının yaklaşık maliyet hesabına dâhil edilmemesinin mevzuata uygun olmadığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

İhale konusu işe ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “..1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: Boru Hatları ile Petrol Taşıma AŞ ile Bağlı İşyerlerine ait İşçilik

b) Miktarı ve türü:

795 İşçi ile gerçekleştirilecek olan, her türlü temizlik, endüstriyel temizlik, ziraat, destek (peyzaj, park-bahçe düzenleme, bakım-onarım, taşıma), aşçılık, bulaşıkçılık, garsonluk, haşaratla mücadele, misafirhane, santral vb. hizmeti alımıdır.

Boru Hatları İle Petrol Taşıma A.Ş. ile bağlı İşyerlerinde 795 İşçi ile gerçekleştirilecek olan yardımcı hizmetlere ilişkin hizmet alımıdır. Bu kapsamda;

•BOTAŞ Genel Müdürlüğünde 99 işçi

•Doğal Gaz İşletme ve Piyasa İşlemleri Bölge Müdürlüğünde 153 işçi

•İstanbul İşletme Müdürlüğünde 105 işçi

•Kayseri İşletme Müdürlüğünde, 130 işçi

•Petrol İşletmeleri Bölge Müdürlüğünde, 174 işçi

•Dörtyol Terminalinde, 46 işçi

•LNG İşletme Müdürlüğünde 62 işçi

•Silivri İşletme Müdürlüğünde 26 işçi ile her türlü temizlik, endüstriyel temizlik, ziraat, destek (peyzaj, park, bahçe düzenleme, bakım-onarım), aşçılık, bulaşıkçılık, garsonluk, yabancı otla ve haşeratla mücadele, misafirhane, çevre düzenleme, santral hizmeti ve her türlü eşya vb. taşıma hizmetinin yerine getirilmesi işidir.. …” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Teklif ve sözleşme türü” başlıklı 19’uncu maddesinde “19.1. 19.1. İstekliler tekliflerini, her bir iş kalemi için teklif edilen birim fiyatlarının miktarlarla çarpımı sonucu bulunan toplam bedel üzerinden birim fiyat şeklinde vereceklerdir. İhale sonucu, ihale üzerinde bırakılan istekliyle her bir iş kalemi için teklif edilen birim fiyatların miktarlarla çarpımı sonucu bulunan toplam bedel üzerinden birim fiyat sözleşme imzalanacaktır.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Kısmi teklif verilmesi” başlıklı 20’nci maddesinde “20.1. Bu ihalede işin tamamı için teklif verilecektir ...” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan düzenlemelere göre başvuruya konu ihalenin adının “Boru Hatları İle Petrol Taşıma A.Ş. ile bağlı İşyerlerinde 795 İşçi ile gerçekleştirilecek olan yardımcı hizmetlere ilişkin hizmet alımı” işi olduğu, söz konusu ihale sonucunda ihale üzerine bırakılan istekliyle birim fiyat sözleşme imzalanacağı anlaşılmıştır.

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerde ifade edildiği şekliyle ihalenin süreci özetle şöyledir:

22.11.2018 tarihinde gerçekleştirilen ihaleye 11 istekli tarafından teklif verildiği, ihale komisyonu tarafından yapılan değerlendirme neticesinde 4 isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı, 1 istekli tarafından aşırı düşük teklifine ilişkin olarak yazılı açıklamada bulunulmadığından bu isteklinin teklifinin de reddedildiği, netice itibarıyla ihalenin Tekten Grup Taahhüt A.Ş. üzerinde bırakıldığı, GSG Temizlik Özel Sağlık Hizmetleri Gıda İnşaat Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti. -Nilay Temizlik Gıda Tabldot San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının da ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlendiği anlaşılmıştır.

Başvuru sahibinin iddiası temelde, ihale konusu iş kapsamında çalıştırılacak personelin kıdem, ihbar ve fazla mesai gibi her türlü tazminatından yüklenicinin sorumlu olduğunun belirtildiği ancak bu kalemlerin idare tarafından yaklaşık maliyet hesabında dikkate alınmadığıdır.

Söz konusu iddia ile ilgili mevzuat hükümleri ve ihale dokümanı düzenlemeleri şöyledir:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdarelerce uyulması gereken diğer kurallar” başlıklı 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendinde “1) 5018 sayılı Kanuna ekli (I), (II), (III) ve (IV) sayılı cetvellerde yer alan kamu idareleri (MİT Müsteşarlığı hariç) ile bunlara bağlı döner sermayeli kuruluşlar, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnameye ekli (I) sayılı listede yer alan idarelerin merkez ve taşra teşkilatları, il özel idareleri, belediyeler ile bağlı kuruluşları ve bunların üyesi olduğu mahalli idare birlikleri, birlikte veya ayrı ayrı sermayesinin yarısından fazlası il özel idareleri, belediyeler ve bağlı kuruluşlarına ait şirketler; merkezi yönetim, sosyal güvenlik kurumu, fon, kefalet sandığı, yatırım izleme ve koordinasyon başkanlığı, gençlik hizmetleri ve spor il müdürlüğü, mahalli idare ve şirket bütçelerinden veya döner sermaye bütçelerinden, anılan liste kapsamındaki diğer idareler için ise kendi bütçelerinden personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı veya niteliği itibarıyla bu sonucu doğuracak şekilde alım yapamaz ve buna imkân sağlayan diğer mevzuat hükümleri uygulanmaz.

2. Bu bendin uygulanmasında personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; bu Kanun ve diğer mevzuattaki hükümler uyarınca ihale konuşu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dâhil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden işlere ilişkin hizmet alımlarını ifade eder. Mahalli idare veya şirketlerinin bütçelerinden yapılan, yıl boyunca devam eden, niteliği gereği süreklilik arz eden ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı park ve bahçe bakım ve onarımı ile çöp toplama, cadde, sokak, meydan ve benzerlerinin temizlik işlerine ilişkin alımlar personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilir. Hizmet alım sözleşmesi kapsamında niteliği birbirinden farklı hizmet türlerinin bulunması halinde personel çalıştırılmasına dayalı olup olmama yönünden yapılacak değerlendirme her hizmet türü için ayrı ayrı yapılır. Danışmanlık hizmetleri, hastane bilgi yönetim sistemi hizmetleri ve çağrı merkezi hizmetlerine ilişkin alımlar personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilmez.

3. Kurum, hizmet alımının personel çalıştırılmasına dayalı olup olmadığı ya da niteliği itibarıyla bu sonucu doğurup doğurmadığı hususunda (2) numaralı alt bentte sayılan kriterleri ayrı ayrı ya da birlikte dikkate almak suretiyle usul ve esaslar belirlemeye yetkilidir …” hükmü,

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Bazı kamu kurum ve kuruluşlarında çalışanların kıdem tazminatı” başlıklı 112’nci maddesinde “…4/1/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında alt işverenler tarafından çalıştırılan işçilerin kıdem tazminatları;

a) Alt işverenlerinin değişip değişmediğine bakılmaksızın aralıksız olarak aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde çalışmış olanların bu şekilde çalışmış oldukları sürelere ilişkin kıdem tazminatına esas hizmet süreleri, aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde geçen toplam çalışma süreleri esas alınarak tespit olunur. Bunlardan son alt işverenleri ile yapılmış olan iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanların kıdem tazminatları ilgili kamu kurum veya kuruluşları tarafından,

b) Aynı alt işveren tarafından ve aynı iş sözleşmesi çerçevesinde farklı kamu kurum veya kuruluşlarında çalıştırılmış olan işçilerden iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanlara, 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında farklı kamu kurum ve kuruluşuna ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı esas alınarak çalıştırıldığı son kamu kurum veya kuruluşu tarafından işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir.

Alt işveren ile yapmış olduğu iş sözleşmesi sona ermediği gibi, alt işveren tarafından 4734 sayılı Kanun kapsamında bulunan idarelere ait işyerleri dışında bir işyerinde çalıştırılmaya devam olunan ve bu şekilde çalıştırıldığı sırada iş sözleşmesi kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona eren işçinin kıdem tazminatı, işçinin yazılı talebi hâlinde, kıdem tazminatının söz konusu kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen süreye ilişkin kısmı, kamu kurum veya kuruluşuna ait çalıştığı son işyerindeki ücretinin yılları itibarıyla asgari ücret artış oranları dikkate alınarak güncellenmiş miktarı üzerinden hesaplanmak suretiyle son kamu kurum veya kuruluşu tarafından işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir. Bu şekilde hesaplanarak ödenen kıdem tazminatı tutarının, iş sözleşmesinin sona erdiği tarihteki ücreti üzerinden aynı süreler dikkate alınarak hesaplanacak kıdem tazminatı tutarından daha düşük olması hâlinde, işçinin aradaki farkı alt işverenden talep hakkı saklıdır…” hükmü,

Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Personel Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımları Kapsamında İstihdam Edilen İşçilerin Kıdem Tazminatlarının Ödenmesi Hakkında Yönetmelik’in “Ödeme Usulü” başlıklı 8’inci maddesinde “(1) 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında alt işveren tarafından çalıştırılan işçilerin bu Yönetmelik hükümlerine göre tespit edilen sürelere ilişkin kıdem tazminatları, ilgili kamu kurum veya kuruluşunca mülga 1475 sayılı Kanunun yürürlükte olan 14 üncü maddesi kapsamında ödenir.

(2) Kamu kurum veya kuruluşları tarafından yapılacak olan kıdem tazminatı ödemeleri, 10 uncu maddede belirtilen belgeler esas alınarak doğrudan işçinin banka hesabına yapılır.

(3) Bu Yönetmelik kapsamında hesaplanan kıdem tazminatı tutarı, 4734 sayılı Kanunun Ek 8 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinde belirtilen işyerlerinde kıdem tazminatı ile ilgili olarak açılacak bütçe tertibinden, (b) bendinde belirtilen işyerlerinde ise hizmet alımı gider kaleminden, ödeneğin yetip yetmediğine bakılmaksızın doğrudan işçinin banka hesabına ödenir.

(4) Farklı kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı üzerinden kıdem tazminatı ödenmesi halinde, kıdem tazminatı ödemesini gerçekleştiren son kamu kurum veya kuruluşu, ödenen kıdem tazminatı tutarının diğer kamu kurum veya kuruluşlarında geçen hizmet süresine ilişkin kısmını ilgili kamu kurum veya kuruluşundan tahsil eder. Ancak, 10/12/2003 tarihli ve 5018 sayılı Kamu Mali Yönetimi ve Kontrol Kanununa ekli (I), (II) ve (III) sayılı cetvellerinde yer alan kamu kurum veya kuruluşları arasında bu fıkra hükümlerine göre bir tahsil işlemi yapılmaz.” hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dâhil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “… 78.8. Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü, 15 Temmuz Demokrasi ve Milli Birlik günü ve yılbaşı günü) yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanununun 47 nci maddesi, fazla çalışmalar için ise aynı Kanunun 41 inci maddesi uyarınca hesaplanacak ücret, brüt asgari ücret üzerinden; idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası öngörülmüş ise bu tutar üzerinden hesaplanacaktır. Bu durumda, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanununun 47 nci maddesi uyarınca belirlenecek ücretin hesaplanabilmesi açısından çalışılacak gün ve personel sayısı ile fazla çalışma yapılacak hallerde toplam fazla çalışma saati ihale dokümanında belirtilecektir.

…

78.22. Brüt asgari ücret veya üzerinde ücret ödenmesi öngörülen personelin varsa nakdi yol ve yemek bedeli dahil aylık (78.12’nci maddeye göre gün üzerinden teklif alınan hallerde günlük) ücreti, fazla çalışma, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü, 15 Temmuz Demokrasi ve Milli Birlik günü ve yılbaşı günü) yapılacak çalışmalara ilişkin ücretler ile engelli işçi ücreti gibi ayrı ayrı hesaplanması gereken her bir işçilik maliyeti için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması, malzeme giderlerinin de ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi zorunludur. Ayrıca, ayni teklif verileceği belirtilen yemek ve yol giderlerinin de ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi esastır. Ancak, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 10 uncu maddesinin beşinci fıkrasına göre işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kaleminin/kalemlerinin bulunduğu personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalesinin birim fiyat teklif cetvelinde, bu iş kalemi/kalemleri kapsamındaki işlerde çalıştırılmak üzere ihale dokümanında asgari sayısı belirtilen personele ilişkin maliyetlere işçilik kaleminde değil, ait olduğu iş kalemi içerisinde yer verilecek ve istekliler de tekliflerini buna göre sunacaklardır.

Bununla birlikte, söz konusu personelin fazla çalışma yapması ve/veya ulusal bayram ve/veya genel tatil günlerinde çalıştırılması öngörülüyor ise, 78.8. maddesine göre çalışılacak gün ve personel sayısı ile toplam fazla çalışma saati belirlenirken, bu personel de dikkate alınmak suretiyle maliyet hesaplaması yapılarak ulusal bayram ve genel tatil günleri iş kalemi ile fazla çalışma iş kalemine dâhil edilecektir.” açıklaması,

İhale konusu işe ait İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Taahhüdün yerine getirilmesine ilişkin ihale karar pulu, sözleşme damga vergisi ve ilgili mevzuat gereğince yüklenicinin ödeyeceği her türlü vergi, resim, harç ve benzeri giderler ile birlikte ulaşım, nakliye ve (varsa) sigorta giderleri teklif fiyatına dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

25.3.1.1. Personel Sayıları ve İşçilik Ücretleri

• 1 adet Baş Aşçı (Genel Müdürlük) brüt asgari ücretin %220 fazlası,

• 6 adet Aşçı (Genel Müdürlük) brüt asgari ücretin %200 fazlası,

• 4 adet Aşçı Yardımcısı (Genel Müdürlük) brüt asgari ücretin %100 fazlası,

• 7 adet Baş Aşçı (Taşra Teşkilatı) brüt asgari ücretin %125 fazlası,

• 57 adet Aşçı (Taşra Teşkilatı) brüt asgari ücretin %100 fazlası,

• 43 adet Aşçı Yardımcısı (Taşra Teşkilatı) brüt asgari ücretin %75 fazlası,

• 22 adet Şef Garson ve Ekip Şefi brüt asgari ücretin %100 fazlası,

• 54 adet Ekip Sorumlusu ve Destek İşçisi brüt asgari ücretin %75 fazlası,

• 601 adet Garson-Bulaşıkçı ile Temizlik ve Ziraat İşçisi brüt asgari ücretin %50 fazlası şeklinde ücret alacaktır.

25.3.1.2. Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri İle Fazla Çalışma Sürelerine İlişkin Bilgiler: Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Ücreti BOTAŞ Taşra Teşkilatı Baş Aşçı Gün 230,5

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Ücreti BOTAŞ Taşra Teşkilatı Aşçı Gün 1132,5

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Ücreti BOTAŞ Taşra Teşkilatı Aşçı Yardımcısı Gün 864

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Ücreti Şef Garson Gün 155

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Ücreti Ekip Şefi Gün 93

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Ücreti Destek İşçisi Gün 75,5

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Ücreti Garson-Bulaşıkçı Gün 2891

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Ücreti Temizlik-Ziraat İşçisi Gün 1891

Fazla Çalışma Ücreti BOTAŞ Genel Müdürlüğü Aşçı Saat 540

Fazla Çalışma Ücreti (BOTAŞ Genel Müdürlüğü Aşçı Yardımcısı Saat 540

Fazla Çalışma Ücreti BOTAŞ Taşra Teşkilatı Baş Aşçı Saat 918

Fazla Çalışma Ücreti BOTAŞ Taşra Teşkilatı Aşçı Saat 4328

Fazla Çalışma Ücreti BOTAŞ Taşra Teşkilatı Aşçı Yardımcısı Saat 1588

Fazla Çalışma Ücreti Şef Garson Saat 1200

Fazla Çalışma Ücreti Destek İşçisi Saat 2340

Fazla Çalışma Ücreti Garson-Bulaşıkçı Saat 19260

Fazla Çalışma Ücreti Temizlik-Ziraat İşçisi Saat 4650

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri İle Fazla Çalışma Sürelerine İlişkin Bilgiler Teknik Şartname EK-4’de detaylı bir şekilde belirtilmiştir.

25.3.2. Yemek ve yol giderleri:

25.3.2.1. Yemek giderleri: Günlük bir öğün yemek İDARE tarafından karşılanacak olup, teklif fiyata dahil edilmeyecektir.

25.3.2.2. Yol giderleri: a) BOTAŞ Genel Müdürlüğü: Yüklenici toplam 49 işçinin işyerine zamanında ulaşabilmesini sağlamak amacıyla, Sıhhiye-Bilkent güzergâhında işçilerinin yararlanabileceği en az 2011 model ve kliması çalışır 1 adet servis temin edecektir. Bahse konu servis BOTAŞ Genel Müdürlüğü hizmet binalarına en geç 07:20?de ulaşmış olacaktır. İşçilerin günlük mesai sürelerini tamamlamalarını müteakip hafta içi 16:35?de, cumartesi günü de 13:05?de BOTAŞ Genel Müdürlüğü önünden Sıhhiye istikametine doğru hareket edecektir. Servis aracı için ay içerisinde fiilen hizmet verdiği günler üzerinden yükleniciye ödeme yapılacaktır. Buna ilaveten bahse konu 49 işçiye 26 gün üzerinden günlük 2 adet toplu ulaşım bileti temin edecektir. Geri kalan 50 işçiye de 22 gün üzerinden günlük 4 adet toplu ulaşım bileti temin edilecektir.

b) Doğal Gaz İşletme ve Piyasa İşlemleri Bölge Müdürlüğü ve Bağlı İşyerleri: İdare tarafından ayni olarak karşılanacak olup teklif fiyata dahil edilmeyecektir.

c) İstanbul İşletme Müdürlüğü ve Bağlı İşyerleri: İdare tarafından ayni olarak karşılanacak olup teklif fiyata dahil edilmeyecektir.

d) Kayseri İşletme Müdürlüğü ve Bağlı İşyerleri: İdare tarafından ayni olarak karşılanacak olup teklif fiyata dahil edilmeyecektir.

e) Petrol İşletmeleri Bölge Müdürlüğü ve Bağlı İşyerleri: Yüklenici, işçilerinin işyerine ulaşımını sağlamak amacıyla, Ceyhan ve Bölge Müdürlüğü arasında en az 2011 model ve kliması çalışır 3 adet 19+1 otobüs çalıştıracaktır. Osmaniye ve Bölge Müdürlüğü arasında en az 2011 model ve kliması çalışır 1 adet 19+1 otobüs çalıştıracaktır. Yüklenici ulaşım saatlerini İdarenin belirlediği çalışma saatlerine göre ayarlayacaktır. Ceyhan için 1 adet 19+1 otobüs günde 3 sefer yapacak, 2 adet 19+1 otobüs günde 1 sefer yapacaktır. Osmaniye için 1 adet 19+1 otobüs günde 1 sefer yapacaktır. Servis araçları için ay içerisinde fiilen hizmet verdiği günler üzerinden yükleniciye ödeme yapılacaktır. Yüklenici personelinden bahse konu servisleri kullanamayacak personelin yol gideri İdare tarafından ayni olarak karşılanacaktır. (Ceyhan’dan Petrol İşletmeleri Bölge Müdürlüğüne geliş-gidiş olmak üzere bir sefer yaklaşık 70 km. olarak öngörülmektedir. Osmaniye-Petrol İşletmeleri Bölge Müdürlüğüne geliş-gidiş olmak üzere bir sefer 140 km. olarak öngörülmektedir.)

f) Dörtyol Terminali: Yüklenici, işçilerinin işyerine ulaşımını sağlamak amacıyla, Dörtyol ilçesi ve Dörtyol Terminali arasında en az 2011 model ve kliması çalışır 1 adet minibüs çalıştıracaktır. Yüklenici ulaşım saatlerini İdarenin belirlediği çalışma saatlerine göre ayarlayacaktır. Dörtyol için 1 adet minibüs günde 1 sefer yapacaktır. Servis araçları için ay içerisinde fiilen hizmet verdiği günler üzerinden yükleniciye ödeme yapılacaktır. Yüklenici personelinden bahse konu servisleri kullanamayacak personelin yol gideri İdare tarafından ayni olarak karşılanacaktır. (Dörtyol-Dörtyol Terminali arası geliş-gidiş olmak üzere bir sefer yaklaşık 40km olarak öngörülmektedir.)

g) LNG İşletme Müdürlüğü: İdare tarafından ayni olarak karşılanacak olup teklif fiyata dahil edilmeyecektir.

h) Silivri İşletme Müdürlüğü: İdare tarafından ayni olarak karşılanacak olup teklif fiyata dahil edilmeyecektir.

…

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

Kısa vadeli sigorta prim oranı % 2 (Yüzde İki) olup teklif fiyata dahildir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Yüklenicinin Sorumlulukları İle İşçilerin Sevk ve İdaresi” başlıklı 3’üncü maddesinde “… d)Yüklenici, çalıştırdığı işçilerin her nevi ücret ve tazminat ödemelerinde tek sorumlu olup, İdarenin bu konuda hiçbir yükümlülüğü bulunmamaktadır. Sosyal Güvenlik Mevzuatı ile her türlü işçi ve işveren hakkındaki mevzuata göre işçi alınması, işçi haklarının ödenmesi, işçi çıkartılması ve sair konularda tüm sorumluluk yükleniciye ait olup, idare bu konudan sorumlu tutulamayacaktır.

p) SGK primleri, işsizlik sigortası primi kesintisi gibi tüm ödemeler ile İş Kanunu ve diğer yasalardan doğan tüm sorumluluklar ve ayrıca iş kazası ve meslek hastalığı gibi hususlardan doğan sorumluluklar da yüklenici firmaya aittir.

q) Hangi nedenle olursa olsun gerek işçi ücretleri (ücret, fazla mesai, ihbar, her türlü tazminat, işçilik hakları vergi ve fon gibi konularda) ve keza iş kazası ve meslek hastalıkları gibi nedenlerle idare (BOTAŞ) yüklenici işçilerine ve üçüncü kişilere herhangi bir ödeme yapmak durumunda kalırsa, yüklenici firma bu ödemeleri rücuen İdareye derhal ödemekle mükelleftir. Aksi halde yüklenicinin önce hakedişlerinden, yetmediğinde teminatından defaten tahsil edilecektir ...” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuru sahibinin kıdem ve ihbar tazminatının yaklaşık maliyet hesabına dâhil edilmediği yönündeki iddiasına ilişkin olarak inceleme ve değerlendirme aşağıda yer almaktadır:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdarelerce uyulması gereken diğer kurallar” başlıklı 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendine göre personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; bu Kanun ve diğer mevzuattaki hükümler uyarınca ihale konuşu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dâhil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden işlere ilişkin hizmet alımlarını ifade etmektedir. Öte yandan 4857 sayılı İş Kanunu’nun “Bazı kamu kurum ve kuruluşlarında çalışanların kıdem tazminatı” başlıklı 112’nci maddesi gereğince 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında alt işverenler tarafından çalıştırılan işçilerin kıdem tazminatlarının; ilgili kamu kurum veya kuruluşunca ödeneceği belirtilmiştir.

Ayrıca 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi uyarınca yapılan ihaleler kapsamında, alt işverenler tarafından çalıştırılan işçilerin kıdem tazminatlarının ödenmesinde; kamu kurum veya kuruluşlarında geçen hizmet sürelerinin hesaplanması, alt işveren ile alt işveren işçisinden istenecek belgeler, merkezi yönetim kapsamı dışındaki kamu kurum veya kuruluşları arasındaki hizmet sürelerine tekabül eden tutarların tahsil ve ödeme işlemleri ile diğer hususlara ilişkin usul ve esaslar Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Personel Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımları Kapsamında İstihdam Edilen İşçilerin Kıdem Tazminatlarının Ödenmesi Hakkında Yönetmelik çerçevesinde düzenlenmiştir.

Bu çerçevede somut olaya bakıldığında, ihale konusu işin ““Boru Hatları İle Petrol Taşıma A.Ş. ile bağlı İşyerlerinde 795 İşçi ile gerçekleştirilecek olan yardımcı hizmetlere ilişkin hizmet alımı” işi olduğu, yukarıda yer verilen mevzuat hüküm ve açıklamaları çerçevesinde ihale konusu hizmetin personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet alımı niteliğinde olduğu tespit edilmiştir.

Bu bağlamda, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi uyarınca yapılan ihaleler kapsamında, alt işverenler tarafından çalıştırılan işçilerin kıdem tazminatlarının ödenmesi noktasında yükümlülüğün ilgili kamu kurum veya kuruluşlarında bulunduğu, ayrıca 4857 sayılı İş Kanunu’nun 112’nci maddesinde kıdem tazminatının ilgili kamu kurum veya kuruluşları tarafından ödeneceğine yönelik hükme de yer verildiği, bu nedenle her ne kadar ihale dokümanı kapsamında ihale konusu iş kapsamında çalıştırılacak personele ilişkin her nevi ücret ve tazminat ödemelerinde yüklenicinin sorumlu olduğu ve idarenin bu konuda hiçbir yükümlülüğünün bulunmadığı düzenlenmiş olsa da kıdem tazminatı ödenmesini gerektiren bir durumun ortaya çıkması halinde 4857 sayılı İş Kanunu’nun 112’nci maddesinin uygulanacağının açık olduğu dikkate alındığında, kıdem tazminatının yüklenici tarafından karşılanması gereken bir gider olarak nitelendirilemeyeceği ve bu nedenle teklif fiyata dâhil edilmesi gereken bir maliyet olarak değerlendirilmemesi gerektiği, öte yandan, ihbar tazminatının, yüklenici tarafından hizmet işi kapsamında çalıştırılan personelin haber verilmeksizin veya 4857 sayılı İş Kanunu’nun 17’nci maddesinde düzenlenen ihbar süreleri bitiminden önce işten çıkarılması durumunda işveren tarafından işçiye ödenmesi gereken bir tazminat türü olduğu, dolayısıyla bu tazminatın nitelik itibarıyla sözleşmenin uygulanması sırasında ödenmesi kesin olan bir maliyet kalemi olarak kabul edilmemesi gerektiği anlaşılmıştır.

Bu itibarla, 4857 sayılı İş Kanunu’nun 112’nci maddesinde yer alan emredici hükümler uyarınca 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi uyarınca yapılan ihalelerde kıdem tazminatlarının ilgili kamu kurum ve kuruluşlarınca ödeneceğinin düzenlendiği ve ihbar tazminatın da sözleşmenin uygulanması sırasında ödenmesi kesin olan bir maliyet kalemi olarak kabul edilmemesi gerektiği dikkate alındığında, idare tarafından söz konusu kalemlerin yaklaşık maliyete dâhil edilmeyerek yaklaşık maliyetin hesaplanmasında mevzuata aykırılık bulunmadığı, dolayısıyla başvuru sahibinin bu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin, fazla mesai ücretinin yaklaşık maliyet hesabına dâhil edilmediği yönündeki iddiasına ilişkin olarak inceleme ve değerlendirme aşağıda yer almaktadır:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dâhil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesi gereğince fazla çalışma yapılması öngörülmesi halinde 4857 sayılı İş Kanunu’nun 41 inci maddesi uyarınca hesaplanacak ücretin, brüt asgari ücret üzerinden; İdari Şartname’de brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası öngörülmüş ise bu tutar üzerinden hesaplanacağı belirtilmiş olup fazla çalışma yapılacak hallerde toplam fazla çalışma saati ihale dokümanında belirtilmesi gerektiği açıklanmıştır. Ayrıca fazla çalışma, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü, 15 Temmuz Demokrasi ve Milli Birlik günü ve yılbaşı günü) yapılacak çalışmalara ilişkin ücretler ile engelli işçi ücreti gibi ayrı ayrı hesaplanması gereken her bir işçilik maliyeti için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılmasının zorunlu olduğu öngörülmüştür.

Bu çerçevede somut olaya bakıldığında, İdari Şartname’nin Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde fazla çalışma saatlerine ilişkin bilgiye yer verildiği ve birim fiyat teklif cetvelinde fazla çalışma için birim sütununa “saat” ibaresini ve miktar sütununa toplam fazla çalışma saati yazılmak suretiyle ayrı satır açıldığı, idare tarafından da yaklaşık maliyet hesabına dâhil edildiği dikkate alındığında, başvuru sahibinin bu iddiasının da yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.