KİK Kararı: 2018/UH.I-2068

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2018/068
Gündem No : 29
Karar Tarihi : 20.12.2018
Karar No : 2018/UH.I-2068
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Ak Grup Sos. Hizm. Gıda. Tem. ve İnş. San. Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Ataşehir Belediye Başkanlığı Kültür ve Sosyal İşler Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2018/556791 İhale Kayıt Numaralı “2019 Yılı Kış Dönemi Spor Faaliyetleri Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Ataşehir Belediye Başkanlığı Kültür ve Sosyal İşler Müdürlüğü tarafından 03.12.2018 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “2019 Yılı Kış Dönemi Spor Faaliyetleri Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Ak Grup Sos. Hizm. Gıda. Tem. ve İnş. San. Tic. Ltd. Şti.nin 21.11.2018 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 22.11.2018 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 03.12.2018 tarih ve 58293 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 29.11.2018 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2018/1755 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, idareye yapmış oldukları şikâyet başvurusunda "tam zamanlı spor eğitmeni (Pilates) ile tam zamanlı spor eğitmeni (fitness) işinin 696 sayılı KHK hükümlerine aykırı olduğu, zira 696 sayılı KHK ile 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 62'nci maddesinin 1'nci fıkrasının e bendinin yürürlükten kaldırıldığı ve bu sebeple tam zamanlı personel çalıştırılmasının yasaklandığı, Teknik Şartname ve diğer ihale dokümanı birlikte incelendiğinde yapılan ihalede personele belirli bir asgari ücret fazlası öngörüldüğü, yol ve yemek verileceğinin belirtildiği ve tam zamanlı personel çalıştırılması öngörüldüğünden işin personel ihalesi olarak yapıldığı, İdari Şartname'nin 46'ncı maddesinde fiyat farkı verileceğinin belirtildiği ancak yarı zamanlı çalışacak personel için fiyat farkı verilip verilmeyeceğinin Teknik Şartnamede düzenlenmediği yarı zamanlı çalıştırılacak personele fiyat farkı verilmesi ya da verilmemesinin ihaleye teklif sunulmasına engel bir durum oluşturduğu" yönündeki şikayet başvurularının idarece çeşitli gerekçelerle uygun görülmediği,

1. Doküman da personelin tam zamanlı çalıştığına dair düzenlemenin bulunduğu, bu durumda 696 sayılı KHK ile birlikte yürürlükten kaldırılan 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 62'nci maddesinin 1'inci fıkrası hükümlerine göre ihaleye çıkıldığının taraflarınca tespit edildiği,

2. 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'na Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farklarına İlişkin Esasların 6'ncı maddesinin 1'inci fıkrasında ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılmasının öngörüldüğü işçilikler için ödenecek farkların hüküm altına alındığı, idarenin anılan maddenin 2'nci fıkrasına göre ödeme yapılacağını bildirmesinin hukuki dayanağının anlaşılamadığı ve mevzuata aykırılıkları açık olan ihalenin telafisi mümkün olmayan sonuçlar doğuracağı, bu nedenle Kurum tarafından yapılacak inceleme neticesinde ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdarelerce uyulması gereken diğer kurallar” başlıklı 62’nci maddesinde “ Bu Kanun kapsamındaki idarelerce mal veya hizmet alımları ile yapım işleri için ihaleye çıkılmadan önce aşağıda belirtilen hususlara uyulması zorunludur:

…

e) (Değişik: 20/11/2008-5812/24 md.; Değişik: 10/9/2014-6552/10 md. .; Değişik: 20/11/2017-KHK-696/83 md.; aynen kabul:1/2/2018-7079/78 md.)
1 ) 5018 sayılı Kanuna ekli (I), (II), (III) ve (IV) sayılı cetvellerde yer alan kamu idareleri (MİT Müsteşarlığı hariç) ile bunlara bağlı döner sermayeli kuruluşlar, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnameye ekli (I) sayılı listede yer alan idarelerin merkez ve taşra teşkilatları, il özel idareleri, belediyeler ile bağlı kuruluşları ve bunların üyesi olduğu mahalli idare birlikleri, birlikte veya ayrı ayrı sermayesinin yarısından fazlası il özel idareleri, belediyeler ve bağlı kuruluşlarına ait şirketler; merkezi yönetim, sosyal güvenlik kurumu, fon, kefalet sandığı, yatırım izleme ve koordinasyon başkanlığı, gençlik hizmetleri ve spor il müdürlüğü, mahalli idare ve şirket bütçelerinden veya döner sermaye bütçelerinden, anılan liste kapsamındaki diğer idareler için ise kendi bütçelerinden personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı veya niteliği itibarıyla bu sonucu doğuracak şekilde alım yapamaz ve buna imkân sağlayan diğer mevzuat hükümleri uygulanmaz.

2. Bu bendin uygulanmasında personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; bu Kanun ve diğer mevzuattaki hükümler uyarınca ihale konuşu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden işlere ilişkin hizmet alımlarını ifade eder. Mahalli idare veya şirketlerinin bütçelerinden yapılan, yıl boyunca devam eden, niteliği gereği süreklilik arz eden ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı park ve bahçe bakım ve onarımı ile çöp toplama, cadde, sokak, meydan ve benzerlerinin temizlik işlerine ilişkin alımlar personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilir. Hizmet alım sözleşmesi kapsamında niteliği birbirinden farklı hizmet türlerinin bulunması halinde personel çalıştırılmasına dayalı olup olmama yönünden yapılacak değerlendirme her hizmet türü için ayrı ayrı yapılır. Danışmanlık hizmetleri, hastane bilgi yönetim sistemi hizmetleri ve çağrı merkezi hizmetlerine ilişkin alımlar personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilmez.

3. Kurum, hizmet alımının personel çalıştırılmasına dayalı olup olmadığı ya da niteliği itibarıyla bu sonucu doğurup doğurmadığı hususunda (2) numaralı alt bentte sayılan kriterleri ayrı ayrı ya da birlikte dikkate almak suretiyle usul ve esaslar belirlemeye yetkilidir…” hükmü,

İhale ilan tarihi itibariyle yürürlükte bulunan Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.1. Bu Tebliğde personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları için öngörülen düzenlemeler, 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi gereğince ihale edilebilecek personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerine uygulanır.

78.1.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden hizmet alımlarını ifade eder.

…

78.1.3. Mahalli idare veya şirketlerinin bütçelerinden yapılan, yıl boyunca devam eden, niteliği gereği süreklilik arz eden ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı park ve bahçe bakım ve onarımı ile çöp toplama, cadde, sokak, meydan ve benzerlerinin temizlik işleri, 78.1.1 inci maddede yer alan diğer koşullara bakılmaksızın personel çalıştırılmasına dayalı hizmet olarak kabul edilir…” açıklamaları,

İdari Şartname’nin “ İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin; a) Adı: 2019 Yılı Kış Dönemi Spor Faaliyetleri Hizmet Alımı…b) Miktarı ve türü: 9 Branşta Spor Hizmeti ile 5 Branşta Tesis Kiralama Hizmet Alımı…” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Diğer Hususlar” başlıklı 47’nci maddesinde “47.1.İstekliler tarafından tahsis edilecek spor kompleksleri Ataşehir Belediyesi ilçe sınırları içerisinde olacaktır.

Ek:

Sıra No

Açıklama

Birimi

İşçi Sayısı

Ay/gün/saat

1

Basketbol Eğitmeni(Brüt asgari ücretin %390 fazlası)

Saat

1,00

156

2

Voleybol Eğitmeni(Brüt asgari ücretin %390 fazlası)

Saat

1,00

117

3

Tekvando Eğitmeni(Brüt asgari ücretin %390 fazlası)

Saat

1,00

156

4

Jimnastik Eğitmeni(Brüt asgari ücretin %390 fazlası)

Saat

2,00

156

5

Kick Boks Eğitmeni(Brüt asgari ücretin %390 fazlası)

Saat

4,00

156

6

Tenis Eğitmeni(Brüt asgari ücretin %390 fazlası)

Saat

1,00

117

7

Tam Zamanlı Spor Eğitmeni (Pilates)(Brüt asgari ücretin %90 fazlası)

Ay

1,00

5

8

Tam Zamanlı Spor Eğitmeni (Fitness)(Brüt asgari ücretin %60 fazlası)

Ay

2,00

5

9

Yarı Zamanlı Spor Eğitmeni (Brüt asgari ücretin %280 fazlası)

Saat

1,00

480

Sıra No

Açıklama

Birimi

Miktarı

1

Basketbol Sahası

saat

156

2

Voleybol Sahası

saat

117

3

Tekvando Sahası

saat

156

4

Jimnastik Sahası

saat

312

5

Tenis Kortu

saat

117

“ düzenlemesi yer almaktadır.

Diğer taraftan, Teknik Şartnamenin “İşin konusu” başlıklı 1’inci maddesinde “İş bu şartnamenin konusu, Ataşehir Belediyesi Kültür ve Sosyal İşler Müdürlüğü tarafından 2019 yılında yürütülecek olan Spor Faaliyetleri için hizmet alımının ihale edilmesi işidir.” düzenlemesi yer almakta olup ayrıca anılan şartnamede ihale konusu iş ile ilgili personel ile çalışma sahalarında yapılacak çalışma süreleri ve personel ücret ödemelerine ilişkin düzenlemelere de yer verildiği görülmüştür.

Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşe başlama tarihi 01.01.2019; işi bitirme tarihi 31.05.2019…” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri ve açıklamalarından, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımının, ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden hizmet alımlarını ifade ettiği; mahalli idarelerin bütçelerinden yapılan, yıl boyunca devam eden, niteliği gereği süreklilik arz eden ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı çöp toplama, cadde, sokak, meydan ve benzerlerinin temizlik işlerinin diğer koşullara bakılmaksızın personel çalıştırılmasına dayalı hizmet olarak kabul edileceği; mahalli idarelerin personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı veya niteliği itibarıyla bu sonucu doğuracak şekilde alım yapamayacağı ve buna imkân sağlayan diğer mevzuat hükümlerinin ise uygulanmayacağı anlaşılmaktadır.

Başvuruya konu ihale kapsamında, 9 Branşta Spor Hizmeti ile 5 Branşta Tesis Kiralama Hizmet Alımı ile 2019 yılında yürütülecek olan Spor Faaliyetleri hizmetinin gerçekleştirilmek istenildiği, işin başlama tarihinin 01.01.2019, iş bitirme tarihinin ise 31.05.2019 olduğu görülmüştür.

İhaleye ait yaklaşık maliyet hesaplamaları incelendiğinde, ihale konusu işe ilişkin maliyetlerin personel maliyetleri ile spor sahalarının çalışma saatlerine yönelik maliyetlerden oluştuğu, personele ilişkin maliyetlerin her bir eğitmen için brüt asgari ücretin yüzde fazlası üzerinden hesaplandığı, söz konusu personel içerisinden tam zamanlı personele ilişkin maliyetlerin 5 aylık çalışma üzerinden, diğer personelin maliyetlerinin ise saatlik çalışma süreleri üzerinden hesaplandığı ve bu personele ve sahalara ilişkin doküman kapsamında düzenlemelere yer verildiği de görülmüştür.

Yaklaşık maliyet hesaplamaları incelendiğinde, ihale konusu işe ait toplam yaklaşık maliyet tutarının “340.967,25 TL” olduğu, ihale konusu iş kapsamındaki personelin maliyetine ilişkin hesaplanması gereken tutarın ise, 17.01.2018 tarihli ve 2018/DK.D-12 sayılı Kurul kararında yer alan “…3) Kısmi süreli çalışanlar ile tam zamanlı çalışanların tek bir hizmet alımına konu edilmesi halinde 696 sayılı KHK’nin 127 nci maddesiyle 375 sayılı KHK’ye eklenen geçici 23 üncü maddenin onuncu fıkrasında düzenlenen “%70” oranının hesabının, çalışan tüm personel için yaklaşık maliyette öngörülen işçilik gideri dikkate alınarak yapılmasına“ açıklamaya göre “193.352,25 TL” olduğu ve söz konusu tutarın yaklaşık maliyet tutarının %70’inden az olduğu görülmüş olup, ihale konusu hizmet alımının kamu ihale mevzuatı uyarınca personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet alımı olarak nitelendirilemeyeceği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

27.06.2013 tarihli ve 2013/5215 sayılı Bakanlar Kurulu kararı eki “4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar”, 31.08.2013 tarihli ve 28751 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak 29.11.2013 tarihinde yürürlüğe girmiştir.

4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın “Fiyat farkı hesabı” başlıklı 5’inci maddesinde “(1) Fiyat farkı aşağıdaki formüllere göre hesaplanır:

a) Sağlık Uygulama Tebliğinde fiyatları belli olan teşhis ve tedaviye yönelik hizmet alımlarında;

…

c) Diğer hizmet alımlarında;

F = An x B x ( Pn-1)

İn Yn Gn Mn

Pn = [a1 + a2 —— + b1 —— + b2 —— + c ——]

İo Yo Go Mo

(2) Formüllerde yer alan;

a) F: Fiyat farkını (TL),

b) B: 0,90 sabit katsayısını,

c) An: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hak edişte; birim fiyatlı işlerde uygulama ayında gerçekleşen iş kalemlerinin sözleşme fiyatlarıyla çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL), götürü bedel işlerde ise uygulama ayında gerçekleşen ilerleme yüzdesiyle sözleşme bedelinin çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL),

ç) Pn: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hakedişte, fiyat farkı hesabında kullanılan temel endeksler ve güncel endeksler ile a1, a2, b1, b2 ve c değerlerinin ağırlık oranlarını temsil eden katsayıların yukarıdaki formüle uygulanması sonucu bulunan fiyat farkı katsayısını,

d) a1: Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılan işçiliklerin ağırlık oranını temsil eden ve 6 ncı maddeye göre fiyat farkı hesaplanan sabit bir katsayıyı,

e) a2: Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılmayan işçiliklerin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

f) b1: Akaryakıtın ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

g) b2: Malzeme veya diğer hizmetlerin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

ğ) c: Makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

h) So: Sağlık Uygulama Tebliğinde yer alan ve ihale tarihinin içinde bulunduğu ayda geçerli fiyatı,

ı) Sn: Sağlık Uygulama Tebliğinde yer alan ve sözleşmeye göre hizmetin gerçekleştirilmesi gereken ayda geçerli fiyatı,

i) Eo: Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan 2003=100 Temel Yıllı Tüketici Fiyatları Endeksleri-Madde Sepeti ve Ortalama Fiyatlar Tablosunda yer alan ve ihale tarihinin içinde bulunduğu ayda geçerli ortalama fiyatı,

j) En: Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan 2003=100 Temel Yıllı

Tüketici Fiyatları Endeksleri-Madde Sepeti ve Ortalama Fiyatlar Tablosunda yer alan ve sözleşmeye göre hizmetin gerçekleştirilmesi gereken ayda geçerli ortalama fiyatı, ifade eder.

(3) Ağırlık oranlarına ilişkin katsayılar, işin niteliğine ve işte kullanılan girdilere uygun biçimde belirlenen a1, a2, b1, b2 ve c katsayıları toplamı bire (1.00) eşit olacak şekilde belirlenir ve ihale dokümanında gösterilir. Katsayıların belirlenmesinde öncelikle a2, b1, b2 ve c katsayıları belirlendikten sonra bunların toplamı birden çıkarılarak bulunan sayı a1 katsayısı olarak alınır.

(4) Formüldeki temel endeksler (o) ve güncel endeksler (n)’den;

a) İo, İn: İşçilikle ilgili temel asgari ücreti ve güncel asgari ücreti,

b) Yo, Yn: Katı ve sıvı yakıtlar için, Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan 2003=100 Temel Yıllı Üretici Fiyatları Alt Sektörlere Göre Endeks Sonuçları Tablosunun 23 numaralı “Kok Kömürü ve Rafine Edilmiş Petrol Ürünleri”,
231 numaralı “Kok Fırını Ürünleri”, 232 numaralı “Rafine Edilmiş Petrol Ürünleri” sütunundaki sayılardan ilgisine göre uygun olan birini veya birkaçını,

c) Go, Gn: İhale konusu hizmet kapsamında yer alan malzeme ve diğer hizmetler için fiyat farkı hesabına esas sayı veya sayıları,

…

(5) Yukarıdaki endekslerden Go ve Gn için idarece; Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan 2003=100 Temel Yılı Üretici Fiyatları Alt Sektörlere Göre Endeks Sonuçları Tablosundan alt sektörler itibarıyla malzeme ve diğer hizmetlerin niteliği ve gereklerine uygun olan sütun veya sütunlar tespit edilerek hangi sütun veya sütunlardaki sayı veya sayıların kullanılacağının ihale dokümanında belirtilmesi zorunludur. İdarelerin bu tespiti yapamamaları veya yapmamaları durumlarda ise Go ve Gn endeksleri için Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan 2003=100 Temel Yıllı Üretici Fiyatları Alt Sektörlere Göre Endeks Sonuçları Tablosunun “ ÜFE Genel” sütunundaki sayılar esas alınır.

…

(8) Yukarıdaki endekslerden birinin veya birkaçının sözleşmenin uygulanması sırasında Türkiye İstatistik Kurumu tarafından değiştirilmesi halinde, değiştirilen endekse eşdeğer yeni bir endeks belirlenir ise bu endeks; yeni bir endeks belirlenmez ise, Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan 2003=100 Temel Yıllı Üretici Fiyatları Alt Sektörlere Göre Endeks Sonuçları Tablosunun “ÜFE Genel” sütunundaki sayı esas alınarak fiyat farkı hesaplanır.” açıklaması,

“İşçilik maliyetlerindeki değişiklik” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İhale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılmasının öngörüldüğü işçilikler için, 31/5/2006 tarihli ve 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu uyarınca çalıştırılan işçinin idari şartnameye göre ihale tarihi itibarıyla hesaplanan brüt maliyeti ile uygulama ayındaki brüt maliyeti arasındaki fark, 5 inci madde uygulanmaksızın ödenir veya kesilir.

(2) İhale dokümanında sözleşme kapsamında çalıştırılacak personele brüt asgari ücretin belli bir yüzde fazlası oranında ücret ödenmesi öngörülmüş ise, uygulama ayında fiilen ödenen ücret üzerinden fiyat farkına esas olacak brüt maliyet bulunur ve fiyat farkı, bu maliyete asgari ücretteki brüt artış oranı uygulanarak hesaplanır. Ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma ücretiyle ilgili olarak bu fıkraya göre belirlenen ücret esas alınarak fiyat farkı hesaplanır.

(3) Uygulama ayına ilişkin aylık ücret bordrosunda belirtilen kısa vadeli sigorta kolları prim oranı ile idari şartnamede idarece öngörülen kısa vadeli sigorta kolları prim oranı arasında farklılık olması halinde, bu değişiklik fiyat farkı hesabında dikkate alınır.” açıklaması,

“Uygulama esasları” başlıklı 7’nci maddede “(1) Bu Esaslara tabi hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı uygulanabilmesi için, söz konusu işlerin ihalelerine ilişkin idari şartname ve sözleşmelerde, bu Esaslara göre fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmiş olması gerekir.

Sözleşmelerde yer alan fiyat farkına ilişkin usul ve esaslarda sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz.

(2) Fiyat farkı uygulanan işlerde, zorunlu nedenler dışında, hakedişlerin uygulama ayını takip eden ay içerisinde ve uygulama ayına ait endeksler/fiyatlar belli olduktan sonra düzenlenmesi esastır. Uygulama ayına ait endeksler/fiyatlar belli olmadan hakedişin düzenlendiği hallerde, fiyat farkı hesabı hakedişle birlikte yapılmaz, uygulama ayına ait endeksler belli olduktan sonra ayrıca hesaplanır.

(3) İhale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanıldığı hizmet alımlarında fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilmesi zorunludur.” açıklaması,

“Endeks veya fiyat belirlenmeyen hizmet alımlarında fiyat farkı” başlıklı 10’uncu maddesinde “(1) İhale dokümanında fiyat farkı verileceği öngörülmesine rağmen idare tarafından sabit katsayılar ile endekslerin belirlenmediği durumlarda, temel endeks ve güncel endeks olarak, Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan 2003=100 Temel Yıllı Üretici Fiyatları Alt Sektörlere Göre Endeks Sonuçları Tablosunun “ÜFE Genel” sütunundaki sayı esas alınarak fiyat farkı hesaplanır.” açıklaması yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde “46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.

46.1.1. 31.08.2013 tarih ve 28751 sayılı resmi gazetede yayınlanarak 29.11.2013 tarihinde yürürlükte olan, 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar Çerçevesinde uygulanacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Anılan şartname maddesi uyarınca ifade edilen fiyat farkı hesaplamasının, 31.08.2013 tarih ve 28751 sayılı Resmi Gazetede yayınlanarak 29.11.2013 tarihinde yürürlükte olan, 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar Çerçevesinde uygulanacağının düzenlendiği ve söz konusu düzenleme kapsamında ihale konusu işte çalıştırılması öngörülen personel arasında bir ayrım ya da ayrıca belirleme yapılmadığı görülmüştür.

İdari Şartname’nin 46.1’inci maddesinde yer alan düzenleme ve bahse konu mevzuatın 10’uncu maddesi uyarınca fiyat farkı hesaplanmasının mümkün olduğu, ihale konusu iş kapsamında çalıştırılması öngörülen tam zamanlı çalıştırılacak personel ile diğer personelin fiyat farkı hesaplamaları açısından iddia konusu mevzuat çerçevesinde bir belirsizlik bulunmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Diğer taraftan başvuruya konu ihalenin 03.12.2018 tarihli ihale komisyonu kararında “2019 Yılı Kış Dönemi Spor Faaliyetleri Hizmet Alımı” için 2 (iki) istekli olabilecek firma doküman almış /indirmiş fakat ihaleye teklif sunan istekli olmadığından ihalenin iptal edilmesine…” gerekçesiyle ihalenin iptaline karar verildiği ve söz konusu kararın 04.12.2018 tarihinde ihale yetkilisince onaylandığı görülmüştür.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.