KİK Kararı: 2018/UH.I-1915

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2018/061
Gündem No : 51
Karar Tarihi : 01.11.2018
Karar No : 2018/UH.I-1915 Mahkeme Kararını Göster
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Maviege Temizlik Hizmetleri İnsan Kay. Gıda Tab. İnş. San. Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Devlet Hava Meydanları İşletmesi Genel Müdürlüğü (Dhmi),

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2018/417391 İhale Kayıt Numaralı “1İnci Bölge Kapsamında 01/01/2019 - 31/12/2020 (24 Aylık) Tarihleri Arası Toplam 548 İşçi (532 İşçi + 16 Engelli İşçi) İle Genel Temizlik” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Devlet Hava Meydanları İşletmesi Genel Müdürlüğü (Dhmi) tarafından 10.10.2018 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “1İnci Bölge Kapsamında 01/01/2019 - 31/12/2020 (24 Aylık) Tarihleri Arası Toplam 548 İşçi (532 İşçi + 16 Engelli İşçi) İle Genel Temizlik” ihalesine ilişkin olarak Maviege Temizlik Hizmetleri İnsan Kaynk. Gıda Tabl. İnş. San. Tic. Ltd. Şti. nin 04.10.2018 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 06.10.2018 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 15.10.2018 tarih ve 51067 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 15.10.2018 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2018/1584 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İdari Şartname'nin 25’inci maddesinde Teknik Şartname'de sayılan makine ve teçhizat giderlerinin teklif fiyata dâhil olduğunun belirtildiği, bununla beraber, makine ve teçhizatların sayıldığı tablonun 11’inci sırasında yer alan ve toplam 221 adet istenilen çift kovalı paspas için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması gerektiği, aksi durumun tekliflerin hazırlanmasında tereddütlere yol açılabileceği, yine Teknik Şartname'nin “Güvenlik” kısmında çalıştırılacak personele verilecek giriş çıkış kartlarının teklif fiyata dâhil olduğunun, bu kartların ücreti karşılığında temin edilerek personele verilmesi gerektiğinin belirtildiği, ancak bu kartların toplam maliyetinin 109.600,00 TL olduğu ve önemli bir teklif maliyeti bileşeni haline geldiği, ihale mevzuatında % 4’lük sözleşme gideri ve genel gider içerisinde hangi maliyetlerin olduğunun belirtildiği,

2. Sözleşme Tasarısının 4’üncü maddesinde sözleşmenin uygulanmasında Hizmet işleri Genel Şartnamesi ve ihale dokümanında yer alan diğer tanımların geçerli olduğu düzenlemesine yer verildiği, Hizmet işleri Genel Şartnamesi’nin hakedişler ve ödemeyi düzenleyen 42’nci maddesinde ise yüklenicinin düzenlenen hakedişlere itirazını on gün içerisinde bildirmediği takdirde hakedişi kabul etmiş sayılacağının düzenlendiği, oysaki sözleşme sürecinde idare ve yüklenicinin eşit hak ve yükümlülüklere sahip olduğu, Hizmet işleri Genel Şartnamesi’nde hakedişe itiraz halinde idarenin yükümlülüklerine dair düzenleme yapılmadığı, buna göre Hizmet işleri Genel Şartnamesi’nin anılan hükümlerinin 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’na aykırı olduğu,

3. Sözleşme Tasarısının cezalar ve sözleşmeni feshi başlıklı 16’ncı maddesinin, Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşmenin 26 numaralı dipnotuna aykırı olarak düzenlendiği, anılan maddede ceza tekrarlarının belirtilmediği; işe başlamama, makine ve teçhizatların en az yüzde ellisini hazır bulundurmama, eksilen makine ve teçhizatları 15 takvim günü içerisinde tamamlamama, personel eksikliğinin yüzde yirmiyi aşması gibi haller sözleşmeye ağır aykırılık halleri olarak belirtilmiş olup, bu hallerde ihtara gerek kalmaksızın teminatın gelir kaydedilerek sözleşmenin feshedileceği düzenlenmekle beraber, diğer sözleşme aykırılık hallerinde aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirmek suretiyle bir sayıya ulaşması durumunda sözleşmenin feshedileceği hususunda bir belirleme yapılmamış olup, bu aykırılıklar sonucu ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nde “78.29. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde, sözleşme gideri ve genel giderler dahil toplam asgari işçilik maliyetinin altında işçilik bedeli sunan isteklilerin teklifleri, ihale dokümanına aykırı teklif sunulduğu gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılır.

78.30. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde isteklilerin teklif bedelleri varsa yüklenici karı ile aşağıdaki bileşenlerden oluşur:

a) Asgari İşçilik Maliyeti: İhale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücret veya idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası olarak belirlenen ücret (ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma saatlerine ilişkin ücretler dahil), nakdi yemek ve yol bedeli gibi prime esas kazancın hesabında esas alınan işçiliğe bağlı diğer ödemeler ve işveren sigorta primlerinin toplam tutarı asgari işçilik maliyetini oluşturur.

b) İşçilikle Bağlantılı Ayni Giderler: İdari şartnamede işçi sayısıyla bağlantı olarak teklife dahil edilmesi öngörülen ayni giderler teklif bileşeni kabul edilir.

c) Hizmetin Yürütülmesine Yardımcı Unsurlar: İhale konusu hizmet işinin yürütülmesinde yardımcı nitelikte olan ve idari şartnamede belirtilen unsurlar teklif bileşeni kabul edilir.

ç) Sözleşme Giderleri ve Genel Giderler: İhale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, Kamu İhale Kurumu payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, ihale konusu işte kullanılacak giyim gideri, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitimi gideri, 20/6/2012 tarihli ve 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca işyeri hekimliği ve iş güvenliği uzmanı ücreti ile çalışanlara verilecek eğitim gideri, silahlı atış eğitim gideri, özel güvenlik mali sorumluluk sigortası gideri, yaka kartı, önemli bir bileşen olarak değerlendirilmeyen ilaçlama gideri, toplu ulaşım kartı bedeli ve bu nitelikteki genel giderleri karşılamak üzere, birim fiyat teklif cetvelinde yer alan her bir işçilik birim fiyatı üzerinden; işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemi/kalemleri için ise çalıştırılacak her bir personelin işçilik maliyeti üzerinden, % 4 oranında hesaplanan sözleşme giderleri ve genel giderler teklif bileşeni olarak kabul edilir.” açıklaması,

İdari Şartname'nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’nc, maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderlerinin (sözleşme damga vergisi, karar pulu v.b.) tümü isteklilerce teklif edilecek fiyata dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

2429 sayılı Ulusal Bayram ve Genel Tatiller Hakkında Kanun’da belirtilen tatil günlerinde
(2019:15,5 Gün, 2020:15,5 Gün= (Toplam 31 x 185 Gün =5.735) tatil ücretleri. (çalışılacak
toplam gün sayısı 5.735)

25.3.2. Yemek ve yol giderleri:

a) Yüklenici tarafından sözleşme kapsamında istihdam edilen personellere, 234,00 TL / Ay ( 9 TL x 26 İş Günü ) yemek bedeli Yüklenici tarafından ücret bordrosunda gösterilerek ödenir.

b) Yüklenici tarafından sözleşme kapsamında istihdam edilen personellere, 208,00 TL / Ay ( 8 TL x 26 İş Günü ) yol (ulaşım) bedeli Yüklenici tarafından ücret bordrosunda gösterilerek ödenir.

25.3.3. Malzeme giderleri:

Detayları Teknik Şartnamede belirtilen Makine ve Teçhizat Giderleri Teklif Fiyata dahil edilecektir.

25.3.4. Diğer giderler:

Detayları Teknik Şartnamede tanımlanan iş elbisesi , iş ayakkabısı, iş tulumu ve iş çizmesi bedelleri teklif fiyata dahil edilecektir.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

İhale konusu hizmetin iş kazası ve meslek hastalığı bakımından gösterdiği tehlike sınıf ve derecelerine ilişkin kısa vadeli sigorta kolları prim oranı %2 (Yüzde iki) alınacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname'nin “Güvenlik” başlıklı kısmında “Yüklenici, temizlik personelinin tahsis ve hizmet yerlerine giriş-çıkışlarda gerekli havalimanı giriş kartlarını, Giriş Kartları Tarifesine göre ücreti karşılığında alarak kullanılmasını, ayrıca uygulanan usullere ve güvenlik kurallarına uyulmasını sağlar.” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname'de “Tablo-(2) Makine ve Teçhizat Listesi

Havalimanları

Temizlik Otomatı (Akülü)

Temizlik Otomatı (Binicili)

Cila Makinesi

Halı Yıkama Makinesi

Cam Silme Asansörü/ Yükselebilir Platform

Çim Biçme Traktörü

Çim Biçme Makinesi

Motorlu Sırt Tırpanı

Kat Arabası

(Çok Fonksiyonlu)

Çift Kovalı Presli Paspas

Çöp konteyneri

Kuru Tip Elektrik Süpürgesi

Genel Müdürlük Hizmet Binası

1

0

3

2

0

0

1

1

0

35

15

25

Hava Trafik Kontrol Merkezi

1

0

2

1

1

2

3

3

20

20

20

10

Ankara Esenboğa

5

0

9

4

1

3

5

8

20

35

20

5

Kapadokya

4

0

2

2

1

1

4

5

7

14

12

4

Kayseri

3

0

0

1

1

0

1

1

6

10

10

3

Tokat

3

0

2

2

1

2

2

5

10

20

20

5

Sivas Nuri Demirağ

3

1

0

1

1

3

3

5

13

25

20

6

Malatya

4

0

1

1

1

0

2

1

7

10

4

2

Kahramanmaraş

4

1

1

2

1

2

4

5

30

30

30

4

Adıyaman

4

0

2

3

1

0

3

0

10

10

0

4

Elazığ

5

0

3

3

1

4

2

5

4

12

17

5

TOPLAM

37

2

25

22

10

17

30

39

127

221

168

73

...” düzenlemesinin yer aldığı,

Birim fiyat teklif cetvelinin

A1

B2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması3

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

1

1. Bölge Kapsamında 01.01.2019 – 31.12.2020 tarihleri arasında olmak üzere (24 ay) 70 işçi ile Genel Müdürlük Hizmet Binası, (68 işçi + 2 engelli işçi) 60 işçi ile Hava Trafik Kontrol Merkezi (SMART) (57 işçi + 3 engelli işçi), 130 işçi ile Ankara Esenboğa Havalimanı (124 işçi + 6 engelli işçi), 30 işçi ile Nevşehir Kapadokya Havalimanı, 60 işçi ile Kayseri Havalimanı (57 işçi + 3 engelli işçi), 13 işçi ile Tokat Havalimanı, 40 işçi ile Sivas Nuri Demirağ Havalimanı, 35 işçi ile Malatya Havalimanı, 35 işçi ile Kahramanmaraş Havalimanı, 25 işçi Adıyaman Havalimanı, 50 işçi ile Elazığ Havalimanı (48 işçi + 2 engelli işçi) olmak üzere toplam 548 işçi (532 işçi + 16 engelli işçi) ile genel temizlik hizmeti Alımı.(Brüt asgari ücret)

Ay

532

24

2

2 engelli işçi ile Genel Müdürlük Hizmet Binası, 3 engelli işçi ile Hava Trafik Kontrol Merkezi (SMART), 6 engelli işçi ile Ankara Esenboğa Havalimanı, 3 engelli işçi ile Kayseri Havalimanı ve 2 engelli işçi ile Elazığ Havalimanı olmak üzere toplam 16 engelli işçi ile Genel Temizlik Hizmeti Alınması işi(Brüt asgari ücret)

Ay

16

24

I. ARA TOPLAM (K.D.V Hariç)5

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

1

Ulusal Bayram ve Genel Tatiller

gün

5.735

II. ARA TOPLAM (K.D.V. Hariç)7

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

şeklinde belirlendiği anlaşılmıştır.

Personel çalıştırılmasına dayalı ihalede, idarece birim fiyat teklif cetvelinin sadece çalıştırılacak personele ilişkin satır açmak suretiyle oluşturulduğu, İdari Şartname'deki teklif fiyata dâhil giderler arasında makine ve teçhizata ilişkin giderlerin teklif fiyata dâhil olduğunun belirtildiği görülmüş, ancak bunlar için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir satır oluşturulmasının gerekli olmadığı, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.30’uncu maddesine göre bu giderlerin hizmetin yürütülmesindeki sözleşme gideri ve genel giderler olarak değerlendirilebileceği, isteklilerin bu giderlere ait maliyetlerini hesaplayarak işçilik kalemi içerisinde teklif vermelerine engel bir durum olmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiaları yerinde görülmemiştir.

Yine, Kamu İhale Genel Tebliği’nin yukarıda yer verilen 78.30’uncu maddesi kapsamında, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet ihalelerinde, giriş kartı giderlerinin önemli maliyet bileşeni olarak değerlendirilmeyip işçilik bedeli üzerinden hesaplanan %4 sözleşme gideri ve genel gider kapsamında değerlendirilmesi mümkündür.

Bu itibarla başvuru sahibinin bu iddiasının yerinde görülmediği sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Başvuru sahibi düzenleyici işlem niteliğinde olan Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eki olan Hizmet işleri Genel Şartnamesi’nin bazı hükümlerinin 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’na aykırı olduğunu iddia etmektedir.

Kamu İhale Kurumu’nun görev ve yetkileri ise 4734 sayılı Kanun’un “Kamu İhale Kurumu” başlıklı 53’üncü maddesinde belirtilmiş ve düzenleyici işlemlerin hukuka aykırılığını inceleme yetkisi Kurumun görevleri arasında sayılmamıştır. Hizmet İşleri Genel Şartnamesi düzenleyici işlem niteliğinde olduğundan, söz konusu Şartname’nin hukuka aykırılığı ancak idari yargı mercilerinde dava konusu edilebilecektir.

Dolayısıyla başvuru sahibinin Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 42’nci maddesinin hukuka aykırı olduğuna ilişkin iddiasının görev yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin ekinde yer alan Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşmenin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinin 26 numaralı dipnotunda “Bu madde aşağıda belirtilen açıklamalara uygun olarak İdare tarafından düzenlenecektir:

(1) Kısmi kabul öngörülmeyen işlerde, yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi durumunda, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

(2) Kısmi kabul öngörülen işlerde, yüklenicinin işin kısmi kabule konu olan kısmını süresinde tamamlamaması durumunda, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı süresinde tamamlanmayan kısmın bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

(3) İşin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, idarece her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarı, sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ayrıca, bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, yukarıda öngörülen ceza uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısı (iki veya daha fazla) idarece belirlenerek bu maddede yazılacaktır. Ancak ağır aykırılık hallerinde, bu aykırılık halleri maddede belirtilmek kaydıyla, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi yukarıda öngörülen şekilde sözleşmenin feshedilebileceği hususuna da idarece gerek görülmesi halinde bu maddede yer verilecektir.

(4) İşin tamamının ya da kısmi kabule konu olan kısmının süresinde bitirilmemesi veya işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halleri hariç, idarece gerek görülüyorsa diğer sözleşmeye aykırılık hallerinin neler olduğu belirlenecek ve bu aykırılıkların gerçekleşmesi durumunda İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

(5) İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarının, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmeyeceği hususu da bu maddede belirtilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale konusu işe ait Sözleşme Tasarısının “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1.

Cezalar ve Kesintiler: Temizlik hizmetinde, Sözleşme, İdari Şartname, Teknik Şartname ve Sözleşmenin ekinde bulunan diğer belgelerde belirtilen hususlara yüklenici aynen uymak zorundadır. Yüklenicinin burada belirtilen esaslara riayet etmemesi, eksik veya kusurlu iş yapması ve bu gibi durumlarda İdare tarafından oluşturulan Kontrol Teşkilatı marifetiyle sözleşme ve eki belgelere aykırı olarak yapılan işler bir tutanakla tespit edilir. Kontrol Teşkilatınca tespit edilen eksik, kusurlu, hatalı ve sözleşme hükümlerine aykırı yapılan işler için aşağıda maddeler halinde belirtilen ceza hükümleri uygulanacaktır.

a)İşe Zamanında Başlamama: Yüklenici sözleşmeye uygun olarak zamanında işe başlamadığı takdirde, gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin %0,2?i (Bindeiki) oranında gecikme cezasına tabi olacaktır.

b) Hizmet Kusuru: Temizlik hizmetinin sözleşme ve eklerindeki hükümlere uygun olarak zamanında ve usulüne uygun olarak yerine getirilmediğinin Kontrol Teşkilatınca tespit edilmesi durumunda, hiçbir ihbara gerek kalmaksızın, o gün için işin yapıldığı aya ait (Genel Müdürlük Hizmet Binası /Esenboğa Hava Limanı Başmüdürlüğü, /Hava Trafik Kontrol Merkezi (SMART) /Havalimanı Başmüdürlüğü/Havalimanı Müdürlüğü) aylık hakediş tutarının %1 (yüzde biri) tutarında hizmet kusuru cezası olarak yüklenicinin ilk hakedişinden kesilir.

c) Personel Eksikliği: Sözleşme bedeli personel sayısına göre tespit edilmiş olup, çalıştırılacak personel sayısı Teknik Şartnamede belirtilmiştir. Personelin hafta tatili, ulusal bayram, genel tatiller, yıllık, evlenme, ölüm, doğum, babalık ve süt izinleri DHMİ çalışma gün ve saatlerine bağlı olarak hizmeti aksatmayacak şekilde dönüşümlü kullandırılır. Personelin bunların dışındaki diğer nedenlerle (hastalık, mazeret, istirahat, rapor) işe gelememeleri durumunda, eksik personel sayısı yüklenici tarafından tamamlanır. Yoklamalardaki aylık gelecek personel sayısı; personelin yukarıda sayılan izinleri düşülerek hesaplanır. Yoklamalardaki aylık toplama, günlük bulundurulması gerekenden fazla getirilmiş olan personel sayısı dahil edilmeyecektir. Personel eksikliğinde, işe gelmeyen her bir personel ve her bir gün için günlük brüt asgari ücretin 2 katı personel eksikliği cezası, yüklenicinin ilgili aya ait hak edişinden kesilir.

d) Makine ve Teçhizat Eksikliği: Makine ve teçhizat eksikliği ve / veya istenilen özellikte olmadığının tespit edilmesi durumunda; Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin 10'ncu maddesi uyarınca, yüklenici kendisine yapılacak tebligat tarihinden başlamak üzere on (10) gün içinde istenilen makine ve teçhizatın Teknik Şartnamede belirtilen sayı ve özelliğine uygun hale getirmek zorundadır. Aksi halde;

Temizlik otomatı, binicili temizlik otomatı, cila makinesi, çim biçme traktörü ve cam silme asansörü/yükselebilir platform eksikliğinde ve / veya istenilen özellikte olmadığında, belirtilen her bir makine-teçhizat için ayrı ayrı her bir gün için aylık brüt asgari ücretin % 10?u tutarında,

Diğer makine-teçhizat ve ekipman eksikliğinde ve / veya istenilen nitelikte olmadığında, her bir makine-teçhizat ve ekipman cinsi için ayrı ayrı her bir gün için aylık brüt asgari ücretin % 5’i (yüzdebeşi) oranında ceza uygulanır.

e) Tuvaleti kullananlardan, yüklenici ve / veya personelleri tarafından ücret talep edildiğinin tespit edilmesi durumunda, her bir defasında aylık brüt asgari ücret tutarında ceza uygulanır.

f) İş Elbisesi/İş Ayakkabısı/İş Tulumu/İş Çizmesinin Verilmemesi: Yüklenici, bu sözleşme kapsamında istihdam ettiği personellere, Teknik Şartnamede belirlenen sürede iş elbisesi/iş ayakkabısı vermekle yükümlü olup, bu yükümlülüğünü zamanında yerine getirmemesi halinde, bu durum giderilinceye kadar söz konusu mahalde (Merkez Esenboğa Hv.Lim./ Hava Trafik Kontrol Merkezi (SMART) Başmüdürlük /Müdürlük) her bir personel ve her bir gün için günlük brüt asgari tutarın %10? u (yüzdeonu) tutarında ceza uygulanır. Ayrıca, bu yükümlülüğünün yerine getirilmesi de sağlanır.

g) Personel Ücretlerinin Süresinde Ödenmemesi: Yüklenici tarafından, her ayın ilk 3 iş günü içerisinde, personel ücretlerinin ödenmemesi durumunda bir sonraki ilk iş günü yükleniciden personel ücret bordroları temin edilerek, ayın ilk gününden itibaren her gün için ve her bir personel için aylık Brüt Asgari Ücretin %2.si oranında ceza kesilerek ödenir. Merkez/Esenboğa Hava Limanı/ Hava Trafik Kontrol Merkezi (SMART) /Başmüdürlük /Müdürlük tarafından personel ücretleri banka hesaplarına doğrudan yatırılarak, bu husus tutanağa bağlanır.

Ancak; işe başlamama, makine ve teçhizatın en az % 50'sinin bulundurulmaması veya eksik kalan makine ve teçhizatın işe başlama tarihinden itibaren on beş takvim günü içerisinde temin edilmemesi, personel eksikliğinin personel sayısının % 20'sini aşması ağır aykırılık halleri olarak kabul edilmiş olup, söz konusu ağır aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi öngörülen cezalar uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanunun 20'nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilerek, Yüklenicinin teminatı İdareye irat kaydedilir.

İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30'unu geçmeyecektir.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapılan incelemede başvuruya konu “DHMİ 1inci Bölge Kapsamında 01/01/2019 - 31/12/2020 (24 Aylık) tarihleri arası toplam 548 işçi (532 işçi + 16 engelli işçi) ile Genel Temizlik” işinin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikte iş olduğu anlaşılmıştır.

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşmenin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesine ait 26 numaralı dipnotta yapılan açıklamalardan, sürekli tekrar eden işlerde, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak yerine getirilmemesi halinde her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarının sözleşme bedelinin %1’ini geçmeyecek şekilde oran olarak belirleneceği, bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, öngörülen ceza uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanunun 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısı (iki veya daha fazla) idarece belirleneceği, ancak ağır aykırılık hallerinde, bu aykırılık halleri maddede belirtilmek kaydıyla, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi yukarıda öngörülen şekilde sözleşmenin feshedilebileceği hususuna da idarece gerek görülmesi halinde bu maddede yer verilmesi gerektiği anlaşılmaktadır.

Başvuruya konu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve Sözleşmenin Feshi” başlıklı 16'ncı maddesinde, hizmetin ifa şeklinde yükleniciden kaynaklanan bir kusurun meydana gelmesi halinde her bir aykırılık hali için belli oranlarda ceza kesileceğine dair düzenleme yer alsa da, bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak tekrarı ile belli bir sayıya ulaşması durumunda sözleşmenin 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısına ilişkin düzenleme yapılmadığı, ancak bu düzenlemelerin işin sözleşmeye uygun olarak uygulanmasında bir engel oluşturmayacağı, ayrıca bu hususun sözleşmenin yürütülmesi aşamasına ilişkin olduğu ve teklif vermeye engel teşkil etmediği, isteklilerden birini diğerine karşı avantajlı duruma getirmediği sonucuna varılmış olup başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.