KİK Kararı: 2018/UH.I-1631

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2018/050
Gündem No : 35
Karar Tarihi : 06.09.2018
Karar No : 2018/UH.I-1631
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Su Pro Müh. Müş. İnş. Tic. Ltd. Şti.

İHALEYİ YAPAN İDARE:

DSİ 9. Bölge Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2018/245091 İhale Kayıt Numaralı “Elazığ Keban Altıyaka Göleti ve Sulaması Proje Yapımı Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

DSİ 9. Bölge Müdürlüğü tarafından 21.06.2018 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Elazığ Keban Altıyaka Göleti ve Sulaması Proje Yapımı Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Su Pro Müh. Müş. İnş. Tic. Ltd. Şti. nin 24.07.2018 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 27.07.2018 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 03.08.2018 tarih ve 41662 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 03.08.2018 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2018/1288 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, 29.06.2018 tarihinde EKAP üzerinden taraflarına tebliğ edilen ihale komisyonu kararında ihalenin uhdelerinde kaldığı, ancak Mev Proje ve Müh. A.Ş.nin 09.07.2018 tarihli şikayet dilekçesine istinaden 18.07.2018 tarihli ihale komisyonu kararı ile Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 45’inci maddesi ile Kamu İhale Genel Tebliği’nin 72.5’inci maddesi doğrultusunda değerlendirme dışı bırakıldıkları, anılan Yönetmelik’in 47’inci maddesine göre iş deneyim belgesi yerine sunulan belgelerin kabul edilmesi gerektiği,

Ayrıca kendilerince hazırlanan, ticari ve hukuki gizliliği bulunan belgelerin Mev Proje ve Müh. A.Ş. tarafından öğrenilmesinin Kamu İhale Kanunu’nun gizlilik ilkesine aykırı bir durum oluşturduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Hizmet alımı ihalesiyle gerçekleştirilecek danışmanlık hizmetlerinde iş deneyimini gösteren belgelerin düzenlenmesi, verilmesi ve değerlendirilmesi” başlıklı 44’üncü maddesinde (1) Yapımla ilgili hizmet işleri Danışmanlık Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 6 ncı maddesinde sayılmıştır. Yaklaşık maliyeti, Kanunun 13 üncü maddesinin birinci fıkrasının (b) bendinin (2) numaralı alt bendindeki üst limit tutarının dört katının altında kalan ve hizmet alımı ihalesiyle gerçekleştirilen danışmanlık hizmetlerine ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin düzenlenmesi, verilmesi ve değerlendirilmesinde 4/3/2009 tarihli ve 27159 sayılı mükerrer Resmi Gazete’de yayımlanan Danışmanlık Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 38 inci maddesi ile ikinci kısmının beşinci ve altıncı bölümlerinde yer alan hükümler uygulanır.” hükmü,

Danışmanlık Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlar” başlıklı 42’nci maddesinde “(1) İş deneyim belgeleri; Kanun kapsamındaki idareler ile Kanun kapsamı dışındaki diğer kamu kurum ve kuruluşlarına (kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşları ve vakıf yükseköğretim kurumları hariç) bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak yurt içinde veya yurt dışında gerçekleştirilen işler ya da denetlenen veya yönetilen yapımla ilgili hizmet işleri için, iş sahibi tarafından düzenlenir ve sözleşmeyi yapan yetkili makam tarafından onaylanır…” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Belge düzenleme koşulları” başlıklı 43’üncü maddesinin birinci fıkrasında “(1) İş deneyim belgeleri; yapılan iş karşılığı bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak taahhüt edilen;

a) Kabulü yapılmış işlerde, bitirilen iş tutarının sözleşme bedeli oranına bakılmaksızın “yüklenici iş bitirme belgesi”,

b) İhale dokümanında alt yüklenici çalıştırılabileceği öngörülen işlerde, belge düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara taahhüt edilen işlerin alt yüklenicileri için; sözleşmesinin tamamını bir bütün olarak gerçekleştirip bitirmek ve idare tarafından o işin kısmı kabulü veya esas sözleşmeye konu işin kabulü yapılmak şartıyla, “alt yüklenici iş bitirme belgesi …

düzenlenir.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler ve benzer işe ilişkin hususlar” başlıklı 72’nci maddesinde “…72.5. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 45 inci maddesi çerçevesinde, ihale dokümanında alt yüklenici çalıştırılabileceği öngörülen işlerde, belge düzenlemeye yetkili kurum veya kuruluşun onayı ile çalıştırılan alt yükleniciler için; sözleşmesinin tamamını bir bütün olarak gerçekleştirip bitirmek ve idare tarafından o işin kısmî kabulü veya esas sözleşmeye konu işin kabulü yapılmak şartıyla, yaptıkları işin esas sözleşme fiyatları ile hesaplanan tutarını geçmemek üzere, kendi sözleşmelerinde yazılı bedel esas alınarak “Alt Yüklenici İş Bitirme” belgesi düzenlenecektir. Ancak, belge düzenlemeye yetkili kurum veya kuruluşun onayı alınmaksızın çalıştırılan alt yükleniciler için alt yüklenici iş deneyim belgesi düzenlenemeyecek ve bu kapsamdaki işler idarelerce iş deneyimi olarak kabul edilemeyecektir.

72.6. Alt yüklenicilerin iş bitirme belgesi almak amacıyla iş sahibi idareye yapacakları başvurularda; yüklenici ile alt yüklenici arasında imzalanan bedel içeren sözleşmenin ve bu sözleşme kapsamında düzenlenen fatura örneklerinin veya bu örneklerin noter, SM, YMM, SMMM veya vergi dairesi onaylı suretlerinin veya serbest meslek makbuzu nüshalarının ya da bu nüshaların noter, SM, YMM, SMMM veya vergi dairesi onaylı suretlerinin, personel çalıştırılan işlerde ise bu belgelere ek olarak alt yüklenici ile yüklenici arasında imzalanan sözleşme konusu işte personel çalıştırıldığını gösteren Sosyal Güvenlik Kurumu internet sayfası üzerinden düzenlenmiş ve idarece teyidi yapılabilen belgelerin sunulması gerekmektedir…” açıklamaları yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: ELAZIĞ KEBAN ALTIYAKA GÖLETİ ve SULAMASI PROJE YAPIMI HİZMET ALIMI

b) Miktarı ve türü:

ELAZIĞ KEBAN ALTIYAKA GÖLETİ ve SULAMASI PROJE YAPIMI HİZMET ALIMI

Proje alanı, 21 Nolu Dicle- Fırat Havzası’ndaki Elazığ İli Keban İlçesi Altıyaka Köyü’nün yaklaşık 1200 m güneyinde yer almaktadır. Projenin su kaynağı olan Simi Deresi (Sınıf Deresi)olup, gölet yerinde yağış alanı 26.15 km² olmaktadır. Elazığ Keban Altıyaka Göleti, Simi Deresi üzerinde ve 1236.00 m talveg kotunda inşa edilecek olup, depolanacak su miktarı ile brüt 921.56 ha yani net 829.41 ha arazi sulanacaktır.

c) Yapılacağı yer: Proje alanı, 21 Nolu Dicle- Fırat Havzası?ndaki Elazığ İli Keban İlçesi Altıyaka Köyü?nün yaklaşık 1200 m güneyinde yer almaktadır. Projenin su kaynağı olan Simi Deresi (Sınıf Deresi)olup, gölet yerinde yağış alanı 26.15 km² olmaktadır. Elazığ Keban Altıyaka Göleti, Simi Deresi üzerinde ve 1236.00 m talveg kotunda inşa edilecek olup, depolanacak su miktarı ile brüt 921.56 ha yani net 829.41 ha arazi sulanacaktır. Fırat Havzası?nda yer alan proje alanı Doğu Anadolu Bölgesindedir Kuzeyinde Keban Baraj Gölü, 5 km batısında Keban İlçesi, 2,5 km doğusunda Hıdırbaba Köyü yer almaktadır. Proje alanı Altıyaka, Çiban, Demirli, Güldibi, Aslanlı, Bademli, Ulupınar, Yaşarlı, Kırklar, Dereyurt, Sağdıçlar, Taşkesen, Bölükçalı ve Yeniçubuk yerleşim birimlerine ait tarım alanlarını kapsamaktadır. Dar dere yataklarını etrafında yer alan proje alanında Elazığ-Keban karayolu inceleme alanının ortasından geçmektedir. En önemli su kaynağı Sınır Dere ve Sınır Dere?nin devamı olan Keban Çayı?dır. Çevresindeki yüksek ve bozkır ile kaplı tepe ve yükseltilere nazaran daha düz olup ekilebilir tarım alanları ile kaplıdır. Çevresindeki en önemli dağ ve tepeleri incelenirse, Bölükçalı ve Ulupınar Köyleri arasında yer alan Hacısor Dağı (1.533 m), batıda Yaşarlı Mahallesi ile Mirali Mahallesi arasında kuzey güney doğrultusunda 13 km boyunca uzanan Gelintaş Tepele sıraları, kuzeyde Emirosman Dağı (1.068 m) ve Yeniçubuk Köyü?nün hemen kuzeydoğusundaki İdarenin Dağı sayılabilir.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı 7.5’inci maddesinde “7.5.1. İsteklinin teknolojik ürün deneyim belgesi ya da yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgeleri veya

b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işlerine ilişkin deneyimini gösteren belgeleri,

sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 50'den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin veya teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması gerekir.

İş ortaklığında pilot ortağın, istenen iş deneyim tutarının en az % 70'ini, diğer ortakların her birinin, istenen iş deneyim tutarının en az % 10'unu sağlaması ve diğer ortak veya ortakların iş deneyim tutarı toplamının ise istenen iş deneyim tutarının % 30'undan az olmaması gerekir. Ancak, ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde edilen iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması halinde, pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise her bir ortağın kendi kısmı için istenen iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

İsteklinin teknolojik ürün deneyim belgesini sunması halinde, iş deneyimine ilişkin yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir. İş ortaklığında teknolojik ürün deneyim belgesini sunan ortağın kendisine ait iş deneyim tutarına ilişkin asgari yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir. Konsorsiyum ortağının teknolojik ürün deneyim belgesini sunması halinde ise, belgeyi sunduğu kısım veya kısımlar için iş deneyimine ilişkin yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir.

7.5.2. Bu Madde boş bırakılmıştır.

7.5.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.4. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği teknik şartnamede belirtilen belgeler.

7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

Bu ihalede; baraj veya gölete ait kati veya uygulama proje yapımı işleri ve/veya sulama-drenaj şebekesi ve üzerindeki sanat yapılarına ait kati veya uygulama proje yapım işleri benzer iş olarak kabul edilecektir.” düzenlemesi bulunmaktadır.

29.06.2018 tarihli ve 1 nolu ihale komisyonu kararında başvuru sahibi isteklinin ekonomik açıdan en avantajlı teklif olarak belirlendiği, ancak söz konusu karara ilişkin olarak MEV Proje ve Mühendislik A.Ş. tarafından yapılan şikayet başvurusu üzerine alınan 18.07.2018 tarihli ve 2 nolu ihale komisyonu kararıyla başvuru sahibi istekli tarafından iş deneyiminin tevsiki amacıyla sunulan sözleşme ve faturanın “SU PRO Müh. Müş. İnş. Tic. Ltd. Şti.’nin ihale dosyasında iş deneyim belgesi olarak; işin yüklenicisi olan SEPA Müh. Müş. A. Ş. tarafından işin büyük bir kısmının SU PRO Müh. Müş. İnş. Tic. Ltd. Şti. ne yaptırıldığı, ancak SU PRO Müh. Müş. İnş. Tic. Ltd. Şti.’nin alt yüklenici olarak idarenin onayına sunulduğunu gösteren herhangi bir belge olmadığı tespit edilmiş olup isminin yüklenici ile idare arasında imzalanan sözleşmede yer alıp almadığı görülmediği, dolayısıyla alt yüklenici olarak kabul edilemeyeceği kanaatine varılmıştır. Bu nedenle SU PRO Müh. Müş. İnş. Tic. Ltd. Şti.'nin alt yüklenici iş deneyim belgesi sunmadığı, sadece SEPA Müh.Müş.A.Ş. ile aralarında imzaladıkları bir sözleşme ve yapılan iş karşılığı düzenlenen faturaların bulunduğu, ancak Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 45 inci maddesi gereği kamu taahhüt edilen işler için alt yüklenici iş deneyim belgesi sunulması gerektiği, SU PRO Müh. Müş. İnş. Tic. Ltd. Şti. tarafından ise alt yüklenici iş deneyim belgesi ihale dosyasında sunulamadığı, iş deneyim belgesi olarak Sözleşme ve Fatura sunduğu ile birlikte idareden alınan alt yüklenici çalıştırılabilir onay belgesi olmadığı görülmüştür.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 45. Maddesi ve Kamu İhale Kurumu Genel Tebliğinin Madde 72.5'e göre SU PRO Müh. Müş. İnş. Tic. Ltd. Şii’nin iş Deneyim belgesinin uygun olmadığı kanaatine varılmıştır” ifadelerine yer verilerek değerlendirme dışı bırakıldığı ve ihalenin MEV Proje ve Mühendislik A.Ş. uhdesine bırakıldığı anlaşılmıştır.

Başvuru sahibi istekli tarafından iş deneyiminin tevsiki amacıyla teklif dosyası kapsamında “Gümüşhane Bahçecik Barajı Proje Yapım İşine Ait Alt Yüklenici Hizmet Alımı Sözleşmesi” ve “Antalya Manavgat Kızıldağ Göleti ve Sulaması Proje Yapımı İşine Ait Alt Yüklenici Hizmet Alımı Sözleşmesi” ile anılan sözleşmelere ait faturaların sunulduğu, her iki sözleşmede de Sepa Müh. Müş. Ltd. Şti.nin işveren olarak adlandırıldığı, yüklenici olarak ise SU PRO Müh. Müş. İnş. Tic. Ltd. Şti.nin belirtildiği görülmüştür.

Bahse konu belgelerde sözleşme taraflarının Su Pro Müh. Müş. İnş. Tic. Ltd. Şti. ve Sepa Müh. Müş. Ltd. Şti. olduğu görülmüşsede her iki ihalenin de DSİ 13’üncü ve 22’nci bölgelerince gerçekleştirilen ihaleler olduğu, başvuru sahibi isteklinin alt yüklenici konumunda olduğu, söz konusu sözleşmelere konu işlere ait İdari Şartname’ler EKAP üzerinden incelendiğinde ise her iki ihalede de alt yüklenici çalıştırılabilmesinin mümkün olduğu anlaşılmıştır.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri ve açıklamaları doğrultusunda iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlarca gerçekleştirilen işlerde alt yüklenicilerin iş deneyim belgesi almak amacıyla yapacakları başvurularda yüklenici ile alt yüklenici arasında imzalanan bedel içeren sözleşme ile bu sözleşme kapsamında düzenlenen fatura örneklerinin idareye sunulmasının zorunlu olduğu ve Kamu İhale Genel Tebliği’nin 72.5’inci maddesinde de belirtildiği üzere idare tarafından iş kapsamında çalıştırılan alt yükleniciler için alt yüklenici iş bitirme belgesinin düzenlenmesi gerektiği anlaşılmaktadır.

Yapılan incelemeler neticesinde sözleşmelerin ekinde sunulan faturaların 2016 ve 2017 yıllarına ilişkin olduğu, mevzuat hükümleri doğrultusunda başvuru sahibi isteklinin başvuruya konu ihale tarihi olan 21.06.2018 tarihine kadar söz konusu sözleşmelere konu işlerin idarelerine başvuruda bulunarak alt yüklenici iş bitirme belgesini temin etmesi gerektiği anlaşıldığından, başvuru sahibince teklif dosyası kapsamında iş deneyimini tevsiken alt yüklenici iş bitirme belgesi yerine sözleşme ile faturaların sunulmasının mevzuata aykırı olduğu ve idarece tesis edilen işlemin yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin kendilerince hazırlanan ticari ve hukuki gizliliği bulunan belgelerin Mev Proje ve Müh. A.Ş. tarafından öğrenilmesinin Kamu İhale Kanunu’nun gizlilik ilkesine aykırı bir durum oluşturduğu iddiasına ilişkin olarak ise itirazen şikayet başvurusu kapsamında bu iddiasını destekler nitelikte herhangi bir bilgi belge sunulmadığı, daha önce gerçekleştirilen başka bir ihalede aynı gerekçeyle değerlendirme dışı bırakılmış olmasına rağmen söz konusu eksikliğin giderilmemesinin başvuru sahibinin kendi sorumluluğunda olduğu anlaşılmış olup, idarenin hukuka aykırı işlemini ihalenin her aşamasında geri alabileceği, dolayısıyla bu aşamada idarece gerçekleştirilen işlemlerin uygun olduğu ve başvuru sahibinin bu iddiasının da yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.