KİK Kararı: 2018/UH.I-1575

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2018/047
Gündem No : 41
Karar Tarihi : 16.08.2018
Karar No : 2018/UH.I-1575
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Özdörtler Gıda Tem. Mad. Med. İnş. Tarım San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Antalya İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/54130 İhale Kayıt Numaralı “Çamaşır Yıkama Hizmeti Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Antalya İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği tarafından 27.03.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Çamaşır Yıkama Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak Özdörtler Gıda Tem. Mad. Med. İnş. Tarım San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 20.03.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 23.03.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 03.04.2017 tarih ve 19974 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 03.04.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuş, bu başvuru neticesinde 03.05.2017 tarihli ve 2017/UH.I-1280 sayılı Kamu İhale Kurulu kararı, bu karara yönelik temyiz incelemesi neticesinde Danıştay Onüçüncü Dairesince verilen kararın uygulanmasını teminen ise 08.08.2018 tarihli ve 2018/MK-283 sayılı Kamu İhale Kurulu kararı alınmış ve esastan incelenmeksizin reddedilen birinci iddia bakımından esasın incelenmesine geçilmiştir.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/845-02 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesindeki birinci iddiada özetle, İdari Şartname’nin 35.4’üncü maddesinde yerli istekliler lehine fiyat avantajı uygulanmayacağının belirtildiği, bu düzenlemenin 2008/20 sayılı Başbakanlık Genelgesi’ne aykırı olduğu, Teknik Şartname’de çamaşır yıkanmasına ilişkin olarak yerli ve yabancı birçok ürünün kullanılmasına açık düzenlemeler bulunduğu, İdari Şartname düzenlemesinin değiştirilmesi halinde ihaleye yerli isteklilerin ve yerli malı kullanan isteklilerin katılımının artacağı ve kamu yararının sağlanacağı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin birinci iddiasının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

İhale İlanı’nın 6’ncı maddesinde “İhale yerli ve yabancı tüm isteklilere açıktır.” düzenlemesinin, İdari Şartname’nin “İhalenin yabancı isteklilere açıklığı” başlıklı 8’inci maddesinde “8.1. İhale, yeterlik kriterlerini taşıyan tüm yerli ve yabancı isteklilere açıktır.” düzenlemesinin, aynı Şartname’nin “Yerli istekliler lehine fiyat avantajı uygulanması” başlıklı 35.4’üncü maddesinde “35.4.1. Tekliflerin değerlendirilmesinde yerli istekliler lehine fiyat avantajı uygulanmayacaktır.” düzenlemesinin bulunduğu görülmektedir.

İhale ilan tarihinde (10.02.2017) yürürlükte olan 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Yerli istekliler ile ilgili düzenlemeler” başlıklı 63’üncü maddesinde “İhalelere sadece yerli isteklilerin katılması ile yerli istekliler ve yerli malı teklif eden istekliler lehine fiyat avantajı tanınmasına ilişkin olarak aşağıdaki düzenlemeler esas alınır:

a) Yaklaşık maliyeti eşik değerin altında kalan ihalelerde sadece yerli isteklilerin katılabileceğine ilişkin düzenleme yapılabilir.

b) Hizmet alımı ve yapım işi ihalelerinde yerli istekliler lehine % 15 oranına kadar fiyat avantajı sağlanabilir.

c) Mal alımı ihalelerinde yerli malı teklif eden istekliler lehine % 15 oranına kadar fiyat avantajı sağlanabilir. Ancak, Bilim, Sanayi ve Teknoloji Bakanlığı tarafından ilgili kurum ve kuruluşların görüşleri alınarak orta ve yüksek teknolojili sanayi ürünleri arasından belirlenen ve her yıl ocak ayında Kurum tarafından ilan edilen listede yer alan malların ihalelerinde yerli malı teklif eden istekliler lehine % 15 oranına kadar fiyat avantajı sağlanması zorunludur.

d) Yerli malı belirlenmesine ilişkin usul ve esaslar Bilim, Sanayi ve Teknoloji Bakanlığı tarafından ilgili kurum ve kuruluşların görüşleri alınarak belirlenir. İsteklilerce teklif edilen malın yerli malı olduğu, bu usul ve esaslara uygun olarak düzenlenen yerli malı belgesi ile belgelendirilir.

e) Ortak girişimlerin yerli istekli sayılabilmesi için bütün ortaklarının yerli istekli olması gereklidir.” hükmüne yer verilmiştir.

Dolayısıyla 4734 sayılı Kanun çerçevesinde, yaklaşık maliyeti eşik değerin altında kalan ihalelerde sadece yerli isteklilerin katılabileceğine ilişkin düzenleme yapılabilmekte, ayrıca yabancı isteklilerin katılabildiği hizmet alımı ihalelerinde yerli istekliler lehine %15 oranına kadar fiyat avantajı sağlanabilmektedir.

İhalenin yaklaşık maliyetinin 01.02.2017-31.01.2018 tarihleri aralığında uygulanan eşik değerlerin üzerinde olduğu, bu kapsamda idarece ihalenin zorunlu olarak yabancı isteklilere açıldığı tespit edilmiştir.

Öte yandan, kamu ihale mevzuatı çerçevesinde hizmet alımı ihalelerinde yerli istekliler lehine fiyat avantajı tanınması zorunluluğu bulunmayıp, bu husus idarelerin takdirine bırakılmıştır. Bununla birlikte hizmet alımı ihalelerinde işin yürütülmesi aşamasında kullanılacak ürünlerin yerli olmasını zorunlu tutmaya yönelik kamu ihale mevzuatında hüküm bulunmamaktadır.

Başvuru konusu ihalede işin yürütülmesi aşamasında yüklenici Teknik Şartname’deki kriterlere uygun malzemeleri kullanmakla yükümlü olup, kullanılan malzemenin yerli veya yabancı olması değil söz konusu kriterleri karşılaması önem arz etmektedir. Ayrıca işin yürütülmesi aşamasında kullanılacak ürünlerin yerli malı olup olmaması durumuyla yüklenicinin yerli olup olmaması arasında doğrudan bir bağlantı kurulamayacağı belirtilmelidir. Yabancı bir yüklenici tarafından da işin yürütülmesinde yerli malı kullanılması önünde bir engel bulunmamaktadır.

Başvuruda belirtilen 02.12.2008 tarihli ve 27072 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan “Yerli Ürün Kullanılması” konulu, 2008/20 sayılı Başbakanlık Genelgesi’nde ise “Ekonomimize sağlayacağı faydalar göz önünde tutularak, tasarruf ve rekabet ilkelerine uygun hareket edilmesi kaydıyla, Türkiye’de üretilen mal ve hizmetlerin tercih edilmesi, temel tüketim maddelerinin yerli ürünlerden karşılanması, ekonomimiz açısından önem taşımakta olup, 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 63 üncü maddesinde yer alan “…yerli malı olarak belirlenen malları teklif eden yerli istekliler lehine %15 oranına kadar fiyat avantajı sağlanması hususlarında idarelerce ihale dokümanına hükümler konulabilir.” hükmünün kamu kurum ve kuruluşlarınca dikkate alınması hususunda; bilgilerini ve kamu yöneticilerinin bu konuda gereken duyarlılığı göstermelerini önemle rica ederim.” hususları ifade edilmiştir. Bu kapsamda bahse konu genelgenin de tavsiye niteliğinde olduğu, yerli ürün kullanılması hususunu tasarruf ve rekabet ilkelerine uygun hareket edilmesi kaydıyla idarelerin takdirine bıraktığı görülmektedir.

Son olarak, ihaleye teklif veren isteklilerin tamamının yerli istekli olduğunun tespit edildiği de belirtilmelidir.

Netice itibarıyla, hizmet alımı ihalelerinde yerli istekliler lehine fiyat avantajı sağlanıp sağlanmaması hususunun idarelerin takdirinde olduğu, somut ihalede yerli istekliler lehine fiyat avantajı sağlanmaması yönünde verilen kararın sorumluluğunun idarede olduğu, ayrıca yabancı yükleniciler tarafından da ihalenin yürütülmesi aşamasında yerli ürün kullanılabileceği, kaldı ki ihaleye teklif veren isteklilerin tamamının yerli istekli olduğu, bu nedenlerle başvuru sahibinin birinci iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.