KİK Kararı: 2018/UH.I-1155

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2018/032
Gündem No : 68
Karar Tarihi : 06.06.2018
Karar No : 2018/UH.I-1155
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Med-Kim Kimya San. ve Tic. Ltd. Şti.,

VEKİLİ:

Av. Ayhan ŞİMŞEK

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Çanakkale İl Sağlık Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2018/121122 İhale Kayıt Numaralı “24 Aylık Sonuç Karşılığı Laboratuvar” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Çanakkale İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 04.05.2018 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “24 Aylık Sonuç Karşılığı Laboratuvar” ihalesine ilişkin olarak Med-Kim Kimya San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 27.04.2018 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 02.05.2018 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 14.05.2018 tarih ve 27968 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 14.05.2018 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2018/821 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Teknik Şartname’nin “Çanakkale Halk Sağlığı Laboratuvarına Kurulacak Tam Otomatik ELISA Analizörü ve Kitlerin Özellikleri” başlıklı J.3’üncü maddesinin J.3.11’inci alt maddesinin “Bilgisayar aracılığı veya host sistemi ile üzerinde hasta adı, hasta sonuçları, protokol numarası, cut-off ve referans değerleri bulunan bir rapor hasta bazında tek, tek alınmalıdır.” şeklinde “veya host sistemi” ifadesi de eklenerek değiştirilmesi gerektiği,

Laboratuvarda çalışan cihazların ortak amacının sonuçların uygun şekilde bilgisayar sistemi aracılığıyla sonuçlandırılıp hastaya eksiksiz hizmet vermek olduğu, mevcut haliyle düzenlemenin cihaz üzerine monte edilmiş yazılımla bu verilerin alınabilmesi şartını taşıdığı fakat kurumda çalıştırılan bir ara bilgisayar (host sistemi) aracılığıyla da bu verilerin aynı amaca hizmet edebileceği, mevcut haliyle düzenlemenin ihaleye katılımı dolayısıyla da rekabeti engellediği,

2. Teknik Şartname’nin “Çanakkale Halk Sağlığı Laboratuvarına Kurulacak Tam Otomatik ELISA Analizörü ve Kitlerin Özellikleri” başlıklı J.3’üncü maddesinin J.3.16’ncı alt maddesinin “Cihazlarda çalışılacak olan tüm reaktifler (en fazla 1 kit için bu özellik aranmayacaktır) kullanıma hazır olmalı ön hazırlık işlemi gerektirmemelidir.” şeklinde “(en fazla 1 kit için bu özellik aranmayacaktır)” ifadesi de eklenerek değiştirilmesi gerektiği,

Teklif edecekleri LIAISON XL cihazında HCV kitinin bulunduğu, kutunun içinden liyofilize bir şişe ve sulandırma solüsyonunun çıktığı, bu solüsyon ve sulandırma şişesinin HCV kiti ile aynı kutuda bulunduğu, dolayısıyla ayrı bir kit olarak sevkiyatının yapılmadığı, bahse konu maddede yapılmak istenen değişikliğin sadece 1 kit için bu maddeye uymayan bir cihazın da madde şartlarını taşır hale getirmek olduğu, bu yöndeki bir değişikliğin ihaleye katılımı ve rekabeti arttıracağı,

3. Teknik Şartname’nin “Çanakkale Halk Sağlığı Laboratuvarına Kurulacak Tam Otomatik ELISA Analizörü ve Kitlerin Özellikleri” başlıklı J.3’üncü maddesinin J.3.17’inci alt maddesinin “Cihazlara her yeni kit konulduğunda lot numarası değişmedikçe kitler kalibrasyona ihtiyaç duymamalıdır. (en fazla 1 kit için bu özellik aranmayacaktır)” şeklinde “(en fazla 1 kit için bu özellik aranmayacaktır)” ifadesi de eklenerek değiştirilmesi gerektiği,

Bahse konu solüsyonların kit ile beraber cihaz çalışmaya başlamadan önce sisteme konulduğu ve cihaz çalıştıktan sonra herhangi bir şekilde kullanıcı müdahalesinin yapılmadığı, cihazda HCV testi başlatılmadan önce bu yan solüsyonun sulandırma sıvısıyla beraber hazırlandığı, LIAISON XL cihazında kullanılan HCV kitinin, kutunun her yeni açılışında sistem tarafından kalibrasyon istediği, kalibratörlerin kit üzerinde bulunduğu dolayısıyla kalibrasyon için ilave bir materyal ya da ekstra çalışmaya gerek olmadığı, yazılım aracılığıyla kalibrasyonun START edilerek sistemdeki HCV kalibrasyonunun başlatılabileceği, istenilen değişikliğin yapılması halinde hasta sonuçlarının verilmesi hizmetinde diğer sistemlere göre eksik bir yan olmayacağı dolayısıyla başvuru sahibinin cihazının hizmetten istenilen faydayı tam olarak sağlayabildiği halde diğer marka cihazlara avantaj sağlanarak rekabetin engellendiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Başvuru sahibinin 1’inci, 2’nci ve 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Başvuruya konu ihalenin Çanakkale İl Sağlık Müdürlüğüne bağlı Halk Sağlığı Laboratuvarı, Biga Toplum Sağlığı Merkezi, Eceabat İlçe Devlet Hastanesi ve Bozcaada Toplum Sağlığı Merkezi için gerçekleştirilecek 24 aylık sonuç karşılığı laboratuvar hizmeti olduğu, 04.05.2018 tarihinde gerçekleştirilen ihaleye 4 isteklinin teklif verdiği ve bütün isteklilerin tekliflerinin geçerli olduğu anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel İlkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmü,

Anılan Kanun’un “Şartnameler” başlıklı 12’nci maddesinde “…İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır.” hükmü yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teknik şartname” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) İşin teknik ayrıntılarını ve şartlarını gösteren bir teknik şartname hazırlanarak ihale dokümanına dahil edilir. Teknik şartnamelerde belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması zorunludur.

(2) Teknik şartnamede, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamede teknik özelliklere ve tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilemez. Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde "veya dengi" ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir.” hükmü yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinden, teknik şartnamelerde idareler tarafından alınacak hizmetin teknik kriterleri ve özelliklerinin belirleneceği, bunların verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve fırsat eşitliğini sağlaması gerektiği, kural olarak belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürünün belirtilemeyeceği ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilemeyeceği anlaşılmaktadır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: 24 Aylık Sonuç Karşılığı Laboratuvar

b) Miktarı ve türü: 24 Aylık 30.615.632 Puanlı Sonuç Karşılığı Laboratuvar Hizmeti Alımı

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: Çanakkale Halk Sağlığı Laboratuvarı, Biga İlçe Sağlık Müdürlüğü, Eceabat Entegre İlçe Devlet Hastanesi, Bozcaada İlçesi Toplum Sağlığı Merkezi” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinin (h) alt bendinde “…h) İstekli firmalar teklifleriyle birlikte aşağıdaki belgeleri de vermek zorundadır.

Kitlere teklif veren firmalar tekliflerinde reaktiflerin hangi prensiple çalıştığını, kaç testlik ambalajlarda olduğunu, kalibrasyon stabilitelerini, cihaz üzerindeki stabilitelerini ve üretici firma isimlerini açık olarak belirteceklerdir.

…

Reaktif ve kitlere teklif veren firmalar tekliflerinde kitlerin hangi prensiple çalıştığını, kaç testlik ambalajlarda olduğunu ve üretici firma isimlerini açık olarak belirteceklerdir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “Çanakkale Halk Sağlığı Laboratuvarına kurulacak Tam Otomatik ELISA Analizörü ve Kitlerin Özellikleri” başlıklı J.3’üncü maddesinin J.3.11’inci alt maddesinde “… Bilgisayar aracılığı ile üzerinde hasta adı, hasta sonuçları, protokol numarası, cut-off ve referans değerleri bulunan bir rapor hasta bazında tek tek alınmalıdır.” düzenlemesi,

Anılan maddenin J.3.16’ncı alt maddesinde “…Cihazlarda çalışılacak olan tüm reaktifler kullanıma hazır olmalı ön hazırlık işlemi gerektirmemelidir.” düzenlemesi,

Aynı maddenin J.3.17’nci alt maddesinde “…J.3.17. Cihazlara her yeni kit konulduğunda lot numarası değişmedikçe kitler kalibrasyona ihtiyaç duymamalıdır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinden anlaşılacağı üzere, ihale konusu işin özellikleri göz önünde bulundurulmak suretiyle teknik şartnamelerde belirlenecek kriterlerin idarelerin asgari ihtiyaçlarını karşılayacak şekilde, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olarak rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacak şekilde hazırlanması gerekmektedir.

Bunun yanı sıra, idarenin ihtiyacını karşılarken ihale konusu hizmet alımında hizmetin teknolojik performansını belirleme yetkisi bulunmaktadır.

Bu bağlamda, idarelerin gerek ihtiyacı olan alımın tespiti, gerek ihale konusu hizmet alımının miktar ve niteliklerini dikkate alarak teknik şartnamelerde hangi kriterleri belirleyip belirleyemeyecekleri, gerekse de belirledikleri kriterlerin ihtiyacı karşılamada yeterli olup olmadığı noktasında belli bir serbestiye sahip oldukları açıktır. Ancak, alımın konusuna ilişkin teknik kriter ve özellikleri belirleme hususundaki bu takdir yetkisi yukarıda yer verilen Kanun maddesi ile belli ölçüde sınırlandırılmıştır.

Yapılan incelemede, yukarıda bahsedilen mevzuat hükümleri ve başvuruya konu Teknik Şartname düzenlemeleri bir arada değerlendirildiğinde, başvuru sahibinin Teknik Şartname’nin tam otomatik ELISA analizörü ve kitlerin özelliklerine ilişkin kriterlerin yer aldığı J.3’üncü maddesinin J.3.11’inci, J.3.16’ncı ve J.3.17’nci alt maddelerine yönelik olarak talep edilen değişikliklerin; ara bilgisayar gerekliliğinin ifade edildiği host sistemi ile başvuru sahibinin teklif edeceği cihaza uyumlu Teknik Şartname değişiklikleri talebi içerdiği, dolayısıyla idarenin ihtiyaçları ile örtüşmediği anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, idarenin ihtiyacı olan hizmetin sahip olması gereken niteliğe ilişkin belirlemelere yönelik Teknik Şartname düzenlemelerinin, hizmet alımının konusunun ve teknik ayrıntılarının idarenin ihtiyaçlarına cevap verecek şekilde hazırlandığı varsayımından hareketle, idarenin ihtiyacının özelliklerini 4734 sayılı Kanun ve ilgili mevzuat hükümlerine aykırı olmamak koşuluyla kendi takdir yetkisi çerçevesinde belirleyebileceği, idarenin yetki ve sorumluluğu çerçevesinde düzenlenen Teknik Şartname düzenlemelerinin idarenin ihtiyaçları ve takdir yetkisi doğrultusunda yapılan bir idari tasarruf olarak değerlendirilmesi gerektiği sonucuna varılmış olup başvuru sahibince ilgili maddelere yönelik değişiklik taleplerinin idarece yerinde görülmeyerek şikâyet başvurusunun reddedilmesinde mevzuata aykırılık olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.