KİK Kararı: 2017/UY.IV-3108

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/059
Gündem No : 22
Karar Tarihi : 23.11.2017
Karar No : 2017/UY.IV-3108 Mahkeme Kararını Göster
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Alay İnşaat Taah. San. Ve Tic. Ltd. Şti. (İdari Mercii Tecavüzü),

VEKİLİ:

Av. Ahmet ÇAĞLAR,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Kağıthane Belediye Başkanlığı Fen İşleri Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/347660 İhale Kayıt Numaralı “İstanbul İli Kağıthane İlçesi Merkez Mahallesi 4 Pafta, 12607 Parsel Sayılı Yerdeki Kağıthane Kasrı Hizmet Birimleri Restorasyon Uygulama ve Ek Binaların Yapım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Kağıthane Belediye Başkanlığı Fen İşleri Müdürlüğü tarafından 08.08.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “İstanbul İli Kağıthane İlçesi Merkez Mahallesi 4 Pafta, 12607 Parsel Sayılı Yerdeki Kağıthane Kasrı Hizmet Birimleri Restorasyon Uygulama ve Ek Binaların Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 20.11.2017 tarih ve 63708 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/2922 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İstanbul 11. İdare Mahkemesince 2577 sayılı Kanun’un 15/1(e) maddesi kapsamında Kurumumuza gönderilen ve 20.11.2017 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan dava dilekçesinde özetle, ihale dokümanında, yaklaşık maliyetin hesaplanmasında gizliliğe esas olan özel poz ve analizlerin fatura bedelleri ile döviz cinsi parasal değerlerinin yazılı olduğu, bu hususun zeyilname ile düzeltilmeye çalışıldığı ancak bunun gerçekleştirilemediği, dolayısıyla yaklaşık maliyetin gizliliğinin ihale dokümanı ile ihlal edildiği ve isteklilerin birbirlerine ve yaklaşık maliyete çok yakın teklif verdikleri belirtilmekte, ihalenin iptali talep edilmektedir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 4’üncü maddesinde “istekli”, “mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin ihalesine teklif veren tedarikçi, hizmet sunucusu veya yapım müteahhidi”, “istekli olabilecek” “ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişi ya da bunların oluşturdukları ortak girişim”, “teklif” ise “Bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde isteklinin idareye sunduğu fiyat teklifi ile değerlendirmeye esas belge ve/veya bilgiler” şeklinde tanımlanmıştır.

Kanun’un “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.

Şikayet ve itirazen şikayet başvuruları, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yollarıdır.

Şikayet başvuruları idareye, itirazen şikayet başvuruları Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılır.

…

İtirazen şikayet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin, varsa şikayete idarece verilen cevabın bir örneği ile başvuru bedeli ve teminatının Kurum hesaplarına yatırıldığına dair belgenin eklenmesi zorunludur.

…

Başvuruların ihaleyi yapan idare veya Kurum dışındaki idari mercilere ya da yargı mercilerine yapılması ve başvuru dilekçelerinin bu merciler tarafından ilgisine göre idareye veya Kuruma gönderilmesi hâlinde, dilekçelerin idare veya Kurum kayıtlarına girdiği tarih, başvuru tarihi olarak kabul edilir.

…

c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine…karar verilir.” hükmü yer almaktadır.

Aynı Kanun’un “İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikâyet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikâyetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

…

İdareye şikayet başvurusunda bulunulması halinde, başvuru üzerine alınan kararın son bildirim tarihini, süresi içerisinde bir karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini izleyen tarihten itibaren on gün geçmeden ve itirazen şikayet başvurusunda bulunulmadığı hususuna ilişkin sorgulama yapılmadan veya itirazen şikayet başvurusunda bulunulması halinde ise Kurum tarafından nihai karar verilmeden sözleşme imzalanamaz.” hükmü,

56’ncı maddede ise “İdareye şikayet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55 inci maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir.” hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru ehliyeti” başlıklı 5’inci maddesinde “(1) İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden;

a) İstekli olabilecekler; ön yeterlik ve/veya ihale dokümanının verilmesi, ön yeterlik ve/veya ihale ilanında veya ön yeterlik ve/veya ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar,

…

c) İstekliler; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler hakkında başvuruda bulunabilir...” düzenlemesine yer verilmiştir.

Yapılan incelemede, başvuruya konu ihaleye ilişkin kesinleşen ihale kararının 08.09.2017 tarihinde Elektronik Kamu Alımları Platformu (EKAP) üzerinden aralarında başvuru sahibinin de bulunduğu isteklilere tebliğ edildiği, başvuru sahibinin 11.09.2017 günü idareye şikayet başvurusunda bulunduğu, başvurunun idarece reddedildiği ve kararın 14.09.2017 günü tebliğ edildiği, başvuru sahibinin idarenin cevap yazısının tebliğini takip eden 10 gün içerisinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunmadığı ve idarece Kanun’un 55’inci maddesinin son fıkrasında belirtilen husus gözetilerek 29.09.2017 tarihinde ihale üzerinde bırakılan istekli ile sözleşme imzalandığı anlaşılmıştır. Dolayısıyla, Kanun’da belirtilen sürelere uygun olarak imzalanan sözleşmeden sonra yapılan itirazen şikayet başvurusunun, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince görev yönünden reddi sonucuna ulaşılmıştır.

Başvuruya ilişkin olarak mevzuata aykırılığı tespit edilen diğer hususlar aşağıdaki gibidir:

Başvuru sahibinin 26.07.2017 tarihinde ihale dokümanını edinerek istekli olabilecek sıfatını kazandığı, 08.08.2017 tarihinde ihaleye teklif sunarak istekli konumuna geçtiği, 11.09.2017 tarihinde ise ihale dokümanına yönelik hususlarda idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu görülmektedir. Yukarıda yazılı mevzuat düzenlemeleri karşısında, istekli sıfatını haiz başvuru sahibinin ihale dokümanına yönelik başvuru ehliyetinin bulunmadığı, buna ek olarak ihale dokümanına yönelik başvurunun ihale tarihinden en az üç iş günü öncesinde olmak üzere doküman temin edildiği tarihten itibaren 10 gün içerisinde idareye şikâyet konusu yapılması gerekirken bu süre geçtikten sonra başvuru yapıldığı anlaşılmaktadır. Buna ek olarak, başvuru sahibinin 14.09.2017 günü tebliğ ettiği şikayet üzerine idarece alınan karara karşı 10 günlük süre içerisinde Kuruma itirazen şikayette bulunması gerekirken idare mahkemesinde dava açtığı ve 2577 sayılı Kanun’un 15/1(e) maddesi kapsamında tevdii edilen dava dilekçesinin 20.11.2017 tarihinde Kurum kayıtlarına alındığı, başvurunun bu yönüyle de süresine uygun olarak yapılmadığı tespit edilmiştir.

Öte yandan, başvuru dilekçesi ekinde, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair herhangi bir belge bulunmadığı, 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesi uyarınca itirazen şikâyette bulunanlarca yatırılması zorunlu olan başvuru bedelinin Kurum hesaplarına yatırılmadığı görülmüştür.

Sonuç olarak, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin 10 uncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun görev yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.