KİK Kararı: 2017/UY.III-985

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/017
Gündem No : 25
Karar Tarihi : 05.04.2017
Karar No : 2017/UY.III-985

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Yapı Proje Merkezi Ticaret ve Sanayi A.Ş.,

Mecidiyeköy Mahallesi Şehit Er Cihan Namlı Cad. (Dereboyu Cad.) No: 4 Şişli/İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İzmir Büyükşehir Belediye Başkanlığı,

Halkapınar Ek Hizmet Binası Çınarlı Mahallesi 1560/1 Sokak No: 1 K: 5 Konak/İZMİR

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2016/490169 İhale Kayıt Numaralı “Buca-Onat Caddesi ile Şehirlerarası Otobüs Terminali ve Çevre Yolu Arası Bağlantı Yolu Yapılması (Birinci Etap)” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İzmir Büyükşehir Belediye Başkanlığı tarafından 22.12.2016 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Buca-Onat Caddesi ile Şehirlerarası Otobüs Terminali ve Çevre Yolu Arası Bağlantı Yolu Yapılması (Birinci Etap)” ihalesine ilişkin olarak Yapı Proje Merkezi Ticaret ve Sanayi A.Ş.nin 02.03.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 06.03.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 14.03.2017 tarih ve 15336 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 14.03.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/664 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihale üzerinde bırakılan isteklinin pilot ortağı olan Ezekar Yapı İnşaat Anonim Şirketi’nin %50’den fazla ortağı olan Adnan Tuskan’ın son bir yıldır söz konusu şirketin kesintisiz ortağı olduğuna dair belgenin sunulmadığı, Ticaret Sicil Gazetelerinde de ilan tarihinden önceki bir yıl boyunca şirketin %50’sinden fazla hissesine sahip olduğunu kesintisiz olarak koruduğuna dair bilgiye rastlanmadığı, ayrıca 08.02.2017 tarihli ve 2017/UY.I-502 sayılı Kurul kararında Adnan Tuskan adına Ulaştırma Denizcilik ve Haberleşme Bakanlığı Karayolları Genel Müdürlüğü tarafından düzenlenen “İzmir Çevreyolu-Aydın Otoyolu” işine ilişkin düzenlenen iş denetleme belgesinde Adnan Tuskan’ın görevden ayrılma tarihinin 17.02.1998 olduğu, belge sahibinin görevden ayrıldığı tarihin ihale ilan tarihinden geriye doğru son 15 yıl içerisinde bulunmadığı gerekçesiyle belgenin değerlendirilemeyeceği belirtildiğinden, geçersiz olan söz konusu belgenin bu ihalede de kullanılamayacağı, dolayısıyla Ezekar Yapı İnşaat A.Ş.-Mapek İnşaat ve Ticaret A.Ş. İş Ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği iddia edilmektedir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Aday veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 38’inci maddesinde “(1) İhalelerde aday veya isteklilerden;

…

ç) Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirkülerinin,

istenilmesi zorunludur.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde “(1) Aday veya isteklilerden, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt ettikleri, ihale konusu iş veya benzer işlerdeki deneyimlerini tevsik etmeleri için iş deneyim belgesi istenilmesi zorunludur.

…

(9) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulması zorunludur.” hükümleri yer almaktadır.

Ezekar Yapı İnşaat A.Ş.-Mapek İnşaat ve Ticaret A.Ş. İş Ortaklığı tarafından pilot ortak Ezekar Yapı İnşaat A.Ş.nin iş deneyiminin tevsiki amacıyla yarıdan fazla hisseye sahip ortağı Adnan Tuskan adına Karayolları Genel Müdürlüğü tarafından “İzmir Çevreyolu-Aydın Otoyolu” işine ilişkin düzenlenen 09.03.2015 tarihli ve 3349-Y-KD77-2 sayılı iş denetleme belgesi ile ekinde 20.12.2016 tarihinde düzenlenen ortaklık durum belgesinin sunulduğu, özel ortak Mapek İnşaat ve Ticaret A.Ş.nin iş deneyiminin tevsiki amacıyla da yarıdan fazla hisseye sahip ortağı Necip Acar adına Karayolları Genel Müdürlüğü tarafından düzenlenen 21.03.2013 tarihli ve 110-02-0581 sayılı iş yönetme belgesi ile ekinde 20.12.2016 tarihinde düzenlenen ortaklık durum belgesinin sunulduğu görülmüştür.

11.01.2017 tarihli ihale komisyonu kararında; pilot ortak Ezekar Yapı İnşaat A.Ş. tarafından %50’den fazla ortağı Adnan Tuskan'a ait iş denetleme belgesi sunulduğu, isteklinin sunmuş olduğu ortaklık durum belgesinde Adnan Tuskan'ın, belge düzenleme tarihi olan, 20.12.2016'dan önceki bir yıl boyunca Ezekar Yapı İnşaat A.Ş.'nin kesintisiz olarak %50'den fazla hissesine sahip ortağı olduğunun belirtildiği, teklif ekinde sunulan ticaret sicil gazeteleri incelendiğinde;

1- 16.02.2015 tarih ve 8759 sayılı gazetede şirketin ticaret unvanının Efesan Yapı Petrol San. ve Tic. A.Ş. ve %100 ortağının Levent Cankurtaran olduğu,

2- 04.04.2016 tarih ve 9046 sayılı gazetede unvan değişikliği yapılarak şirket unvanının Eze Yapı İnşaat A.Ş olduğu ve sermayesinin 3500 paya ayrılarak 1785 payının Adnan Tuskan tarafından taahhüt edildiği,

3- 05.08.2016 tarih ve 9131 sayılı gazetede de unvan değişikliği yapılarak şirketin yeni unvanının Ezekar Yapı İnşaat A.Ş olarak tescil edildiğinin görüldüğü, söz konusu firmalara ait ticaret sicil gazetelerinin www.ticaretsicil.gov.tr adresinden sorgulanması neticesinde Adnan Tuskan'ın 04.04.2016 tarihinden önceki ortaklığına ilişkin bir gazeteye rastlanmadığı, Kamu İhale Genel Tebliği'nin “İdarelerce belgelerdeki eksik bilgilerin tamamlatılması” başlıklı 16.6 maddesi gereğince ortaklık durum belgesini düzenleyen meslek mensubundan Adnan Tuskan'ın 20.12.2016 tarihinden önceki bir yıl boyunca, yani 20.12.2015-20.12.2016 tarihleri arasında Ezekar Yapı İnşaat A.Ş.nin kesintisiz olarak %50’den fazla hissesine sahip ortağı olduğuna dair belgelerin onaylı örneklerinin gönderilmesinin istenmesine karar verildiği tespitleri yapılmıştır.

Anılan ihale komisyonu kararı üzerine idarenin 18.01.2017 tarih ve 12610 sayılı yazısı ile Adnan Tuskan adına düzenlenen ortaklık durum belgesinde imzası bulunan meslek mensubundan Adnan Tuskan'ın belgenin düzenlenme tarihi olan 20.12.2016 tarihinden önceki bir yıl boyunca yani 20.12.2015-20.12.2016 tarihleri arasında Ezekar Yapı İnşaat A.Ş.nin kesintisiz olarak %50’sinden fazla hissesine sahip ortağı olduğuna dair belgelerin onaylı örneklerinin gönderilmesinin istendiği, meslek mensubu tarafından noter tasdikli pay defteri ile hazirun cetvelinin gönderildiği tespit edilmiştir.

21.02.2017 tarihli ihale komisyonu kararı ile ihalenin belgeleri uygun görülen Ezekar Yapı İnşaat A.Ş.-Mapek İnşaat ve Ticaret A.Ş. İş Ortaklığı üzerinde bırakılmasına karar verildiği, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak başvuru sahibinin belirlendiği anlaşılmıştır.

Şikâyet başvurusu üzerine idarece alınan kararda; “…Söz konusu belgeler incelendiğinde Adnan Tuskan’ın payının;

Pay defterinde; 01.03.2015 tarihinde 510 adet Levent Cankurtaran'dan devir ile 510.000 TL olduğu, şirket sermayesinin 1.000.000 TL olmak suretiyle % 51'e tekabül ettiği,

29.03.2016 tarihli Hazirun cetvelinde; asgari toplantı nisabının 1.000.000 TL olduğu, bunun 510.000 TL'sinin Adnan TUSKAN'a, 490.000 TL'sinin Aslan Yeni'ye ait olduğu, ilgilinin payının % 51 ’e tekabül ettiği,

Pay defterinde; 30.03.2016 tarihinde 1275 adet birleşme sonucu Mustafa Turan Müh. A.Ş.den gelen ile toplam 1785 adet, yani 1.785.000 TL olduğu ve şirket sermayesinin 3.500.000 TL olmak suretiyle % 51’e tekabül ettiği,

Teklif ekinde sunulan 21.11.2016 tarihli Ankara Ticaret Odası tarafından düzenlenen faaliyet belgesinde de Adnan TUSKAN'ın payının 1.785.000 TL, Aslan Yeni'nin payının ise 1.715.000 TL olduğu,

Telif ekinde ortaklık durum belgesi sunulmuş olması sebebiyle başvuru sahibinin "İş denetleme belgesi sunulan Adnan Tuskan'ın son bir yıldır Ezekar Yapı Anonim Şirketi'nin kesintisiz ortağı olduğuna dair belgenin sunulamamış olması nedeniyle Ezekar Yapı Anonim Şirketi-Mapek İnşaat ve Ticaret Anonim Şirketi ortaklığına ait teklifin geçersiz sayılarak ihalenin firmamız üzerinde bırakılmasına karar verilmesi...” şeklindeki iddiası yerinde bulunmamıştır.” hususları belirtilerek şikâyet başvurusu reddedilmiştir.

Yukarıda aktarılan Yönetmelik hükümleri uyarınca tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulmasının gerekli ve yeterli olduğu, bu şartın sağlandığının ticaret sicili gazeteleri ile tevsik veya teyit edilmesinin aranmadığı, zira ticaret sicili gazetelerinin sunulması ile ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlilerin son durumunu göstermesinin amaçlandığı anlaşılmaktadır.

İhale üzerinde bırakılan İş Ortaklığı Ezekar Yapı İnşaat A.Ş.nin iş deneyiminin tevsiki amacıyla şirketin %50’den fazla ortağı Adnan Tuskan'a ait iş denetleme belgesinin ekinde ortaklık durum belgesi sunulduğu, sunulan belgede kamu ihale mevzuatına aykırılık bulunmadığı, belgede yer alan bilgilerin doğruluğundan da belgeyi düzenleyen meslek mensubunun sorumlu olduğu, kaldı ki idare tarafından yapılan araştırma neticesinde de Adnan Tuskan'ın belgenin düzenlendiği tarih olan 20.12.2016’dan geriye doğru son bir yıldır Ezekar Yapı İnşaat A.Ş.nin kesintisiz ortağı olduğu tespit edildiğinden, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Öte yandan başvuru sahibinin, 08.02.2017 tarihli ve 2017/UY.I-502 sayılı Kurul kararında Adnan Tuskan adına Ulaştırma Denizcilik ve Haberleşme Bakanlığı Karayolları Genel Müdürlüğü tarafından düzenlenen “İzmir Çevreyolu-Aydın Otoyolu” işine ilişkin düzenlenen iş denetleme belgesinde Adnan Tuskan’ın görevden ayrılma tarihinin 17.02.1998 olduğu, belge sahibinin görevden ayrıldığı tarihin ihale ilan tarihinden geriye doğru son 15 yıl içerisinde bulunmadığı gerekçesiyle belgenin değerlendirilemeyeceğinin belirtildiği, dolayısıyla geçersiz olan söz konusu belgenin bu ihalede de kullanılamayacağı yönündeki iddiasının idareye şikâyet başvurusunda ve idare kararında yer almadığı tespit edilmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların Şekil Unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında “İdarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikayet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikayet başvurusuna konu edilemez .” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci fıkrasında “… İdareye başvuru konularının yanı sıra yeni konular da eklenerek Kuruma başvurulması halinde ise, itirazen şikayet başvurusunun incelenmesinde idareye başvurusu konusu edilmeyen hususlar dikkate alınmaz.” açıklaması yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri uyarınca, idareye şikâyet başvurusunda ve idare kararında yer almayan söz konusu iddiaya ilişkin olarak da başvurunun 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince reddedilmesi gerektiği anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi