KİK Kararı: 2017/UY.III-772

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/012
Gündem No : 58
Karar Tarihi : 08.03.2017
Karar No : 2017/UY.III-772

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Mehmet Erdal Balanlı-Yeni Mutlu İnşaat Elektrik Elektronik Nakliyat Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı,

Yenişehir Mahallesi Azizmahmutoğulları Cad. No: 12/3 Yenişehir/DİYARBAKIR

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Diyarbakır Valiliği Yatırım İzleme ve Koordinasyon Başkanlığı,

Yenişehir Elazığ Cad 3. Km Sanayi Sitesi Karşısı 21100 Yenişehir/DİYARBAKIR

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2016/464615 İhale Kayıt Numaralı “Diyarbakır İli Yenişehir İlçesi Üçkuyu Mahallesi 452 Nolu Parselde 24 Derslikli Mesleki ve Teknik Lise ve Çevre Düzenlemesi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Diyarbakır Valiliği Yatırım İzleme ve Koordinasyon Başkanlığı tarafından 13.12.2016 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Diyarbakır İli Yenişehir İlçesi Üçkuyu Mahallesi 452 Nolu Parselde 24 Derslikli Mesleki ve Teknik Lise ve Çevre Düzenlemesi” ihalesine ilişkin olarak Mehmet Erdal Balanlı-Yeni Mutlu İnşaat Elektrik Elektronik Nakliyat Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının 02.02.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 07.07.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 14.02.2017 tarih ve 8939 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 14.02.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/423 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, Senver Karakoç İnş. Taah. Ltd. Şti.nin teklifinin iş deneyim belgesi uygun olmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, ancak Senver Karakoç şahıs ticari işletmesinin tür dönüştürmesi sonucunda Senver Karakoç İnş. Taah. Ltd. Şti. olduğu, Senver Karakoç İnş. Taah. Ltd. Şti. tarafından sunulan iş deneyim belgesinin, Senver Karakoç tarafından yapılan işin sonucunda Senver Karakoç ticari işletmesine ait iş deneyim belgesi olarak düzenlendiği, tür dönüştürmesi sonucunda Senver Karakoç ticari işletmesi adına düzenlenmiş olan iş deneyim belgesinin Senver Karakoç İnş. Taah. Ltd. Şti. tüzel kişiliğinin mülkiyetine geçeceği, dolayısıyla anılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılamayacağı, bu nedenle ihale komisyon kararının düzeltici işlem ile yeniden düzenlenmesi ve ihalenin sınır değerin üzerinde geçerli ve en düşük teklif olan kendilerinin üzerinde bırakılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “İş bitirme, yönetim veya denetim suretiyle elde edilecek belgeler, belge sahibi kişi veya kuruluşların dışındaki istekliler tarafından kullanılamaz, belgeler devredilemez, kiraya verilemez ve satılamaz. Bu belge sahiplerinin kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişiliklerin ihaleye girebilmesinde en az bir yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olmaları, her ihalede bu oranın aranması ve teminat süresince bu oranın muhafaza edilmesi zorunludur…” hükmü,

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde “…(9) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulması zorunludur.
…” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1İhale konusu işin:

a)Adı: Diyarbakır İli Yenişehir İlçesi Üçkuyu mahallesi 452 nolu parselde 24 derslikli mesleki ve teknik lise ve çevre düzenlemesi

c)Miktarı ve türü: 1 adet Okul Binası Yapım İşi.(Toplam 7252,86 m2)” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı 7.5’inci maddesinde “7.5.1. İsteklinin, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a)İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

b)İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen, işlere ilişkin deneyimini gösteren belgeleri sunması zorunludur.

...” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerine göre iş bitirme, iş yönetme veya iş denetleme suretiyle elde edilecek belgelerin, belge sahibi kişi veya kuruluşların dışındaki istekliler tarafından kullanılamayacağı, bu belge sahiplerinin kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişiliklerin de ihalede iş deneyiminin tevsiki amacıyla bu belgeyi sunabilmeleri için, bu kişilerin en az bir yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olmaları, her ihalede bu oranın aranması ve teminat süresince bu oranın muhafaza edilmesinin zorunlu olduğu, bir ihalede istekli tarafından mevzuata uygun bir şekilde iş deneyim belgesi tevsikinin sağlanabilmesi için, bu sayılan şartların tamamının sağlanması gerektiği anlaşılmaktadır.

23.01.2017 tarihli ihale komisyon kararına göre, başvuruya konu ihaleye 30 adet isteklinin katıldığı, 15 isteklinin teklifinin geçerli olduğu, bu geçerli tekliflere göre sınır değerin 5.757.156,37 TL olarak belirlendiği, başvuru sahibi isteklinin teklifinin sınır değerin altında kaldığı gerekçesiyle İdari Şartname’nin 33’ncü maddesine göre aşırı düşük teklif açıklaması istenilmeksizin reddedildiği, ihalenin Öz Mersin Asfalt Yol İnş. Petrol Mad. ve Turizm San. Tic. A. Ş.nin üzerinde bırakıldığı, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak Günka Mak. Elektrik İnş. Taah. Tem. San. Tic. Ltd. Şti.- Beta Yol Yapı İnş. Mad. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının belirlendiği görülmüştür.

İdare tarafından gönderilen ihale işlem dosyası kapsamında yapılan incelemeye göre, Senver Karakoç İnş. Taah. Ltd. Şti. tarafından iş deneyim belgesinin tevsiki amacıyla, Diyarbakır Valiliği Yatırım İzleme Koordinasyon Başkanlığı tarafından 23.09.2016 tarih ve 2013/51710-725499-1-2 sayı numarası ile Senver Karakoç adına düzenlenmiş yüklenici iş bitirme belgesinin sunulduğu, anılan istekli tarafından sunulan 1 Ağustos 2016 tarih ve 9127 sayı numaralı Ticaret Sicil Gazetesi’nin 131’inci sayfasına göre, bir ticari işletme olan Senver Karakoç ticari işletmesinin 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun ilgili maddelerine göre tür değiştirdiği, tür değişikliği sonucunda ticari işletmenin TTK’da sayılı olan sermaye şirketlerinden limited şirket haline geldiği, bu durumun ticaret siciline 19.07.2016 tarihinde tescil edildiği, ticaret unvanının Senver Karakoç İnş. Taah. Ltd. Şti. olarak değiştirildiği, aynı istekli tarafından sunulan 6 Ekim 2016 tarihli ve 9170 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi’nin 613’üncü sayfasından da anlaşılacağı üzere şirketin tek ortaklı olarak Meral Karakoç’a ait olduğu görülmüştür.

6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun 180’inci maddesinde “Bir şirket hukuki şeklini değiştirebilir. Yeni türe dönüştürülen şirket eskisinin devamıdır.” hükmü, aynı Kanun’un 194’üncü maddesinin ikinci fıkrasında “Bir ticari işletmenin bir ticaret şirketine dönüşmesi hâlinde 182 ilâ 193 üncü maddeler kıyas yoluyla uygulanabilir.” hükmü yer almakta olup, söz konusu maddenin aktarılan ikinci fıkrasında 6102 sayılı Kanunun 180’inci maddesine atıf yapılmadan sadece ticari işletmenin ticaret şirketine dönüşmesi hâlinde 182 ilâ 193’üncü maddelerinin kıyas yoluyla uygulanabileceği hükme bağlanmıştır.

6102 sayılı Kanun’da işletmenin tür değiştirerek şirkete dönüşmesi durumunda uygulanması gereken kanun maddeleri arasında 180’inci maddenin “Yeni türe dönüştürülen şirket eskisinin devamıdır.” kuralının hak ve yükümlülükler yönünden bulunmadığı dikkate alındığında, Senver Karakoç İnş. Taah. Ltd. Şti.nin Senver Karakoç ticari işletmesinin devamı niteliğinde olmadığı, bu itibarla Senver Karakoç İnş. Taah. Ltd. Şti.nin tüzel kişilik kazanmış olduğu tarihin Senver Karakoç ticari işletmesinin 6102 sayılı Kanun’un 190 ila 193’üncü maddesi hükümleri uyarınca tür dönüştürmesinin ticaret sicil gazetesinde ilan edildiği tarih olduğu anlaşılmıştır.

Bu kapsamda, Senver Karakoç ticari işletmesinin 6102 sayılı Kanun’a uygun olarak Senver Karakoç İnş. Taah. Ltd. Şti.ne tür değiştirmek suretiyle dönüştüğü ancak 4734 sayılı Kanun’un 10’uncu maddesinin üçüncü fıkrası ve Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesi uyarınca, Senver Karakoç İnş. Taah. Ltd. Şti. tarafından şirket ortağı Senver Karakoç adına düzenlenmiş iş deneyim belgesini kullanılabilmesi için ilk ilan tarihinden sonra düzenlenmiş ve düzenlendiği tarihten geriye doğru 1 yıl süreyle Senver Karakoç’un kesintisiz olarak %50 ‘den fazla hissesine sahip olduğunu gösteren ortaklık durum belgesinin sunulması gerektiği ancak sunulmadığı, ayrıca 6 Ekim 2016 tarihli ve 9170 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi’nin 613’üncü sayfasından da anlaşılacağı üzere tüm hisselerin Meral Karakoç’a devredildiği ve şirketin tek ortaklı limited şirket haline geldiği hususları bir arada değerlendirildiğinde, şirkete ortaklığı bulunmayan Senver Karakoç adına düzenlenmiş iş deneyim belgesinin ihalede iş deneyimini tevsik etmek üzere kullanılamayacağı sonucuna varılmış olup, başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi