KİK Kararı: 2017/UY.III-2249 (16 Ağustos 2017)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/040
Gündem No : 53
Karar Tarihi : 16.08.2017
Karar No : 2017/UY.III-2249

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER

BAŞVURU SAHİBİ:

Asmin Taah. Yapı İnş. Nak. San. ve Tic. A. Ş.,

Beştepe Mah. Mertebe Sok. No: 2/4 Yenimahalle/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Karayolları 15. Bölge Müdürlüğü,

Kuzeykent Mahallesi Alparslan Türkeş Bulvarı No: 53 37100 KASTAMONU

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/165947 İhale Kayıt Numaralı “Alaplı-Yığılca Yolu Km:0+000-20+600 Arasının Toprak Tesviye, Sanat Yapıları, Köprü ve Üstyapı (Pmat, Pmt, Bsk) İşleri” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Karayolları 15. Bölge Müdürlüğü tarafından 10.05.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Alaplı-Yığılca Yolu Km:0+000-20+600 Arasının Toprak Tesviye, Sanat Yapıları, Köprü ve Üstyapı (Pmat, Pmt, Bsk) İşleri” ihalesine ilişkin olarak Asmin Taah. Yapı İnş. Nak. San. ve Tic. A. Ş.nin 06.07.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 12.07.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 24.07.2017 tarih ve 41690 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 24.07.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/1844 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, taraflarına gönderilen kesinleşen ihale kararında teklif dosyası kapsamında sunmuş oldukları iş deneyim belgesinin yabancı ülke menşeili olan iş deneyim – iş bitirme belgesinin asıl yüklenici adına değil de, aynı işte çalışan alt yüklenici Polat Yol Yapı San. ve Tic. A.Ş. adına düzenlenmesi gerekçe gösterilerek tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ancak sunulan belgenin şirketlerinin yarıdan fazla hissesine sahip olan Saz S.R.O. firmasının Azerbaycan Cumhuriyeti’nde bizzat yüklenici olarak gerçekleştirdiği işe ait olduğu, aynı işte Polat Yol Yapı San. ve Tic. A.Ş. firmasının alt yüklenici olarak çalıştığı, ihale komisyonunca söz konusu belgenin alt yüklenici iş deneyim belgesi olarak algılandığı, sunulan belgenin başlığının “İş Bitirme Belgesi olduğu, “Alt Yüklenici İş Bitirme Belgesi” veya “Yüklenici İş Bitirme Belgesi” olmadığı ve bu belgenin her iki firmanın da kullanabileceği şekilde düzenlendiği, alt yüklenici adına düzenlenen bir belge olsa dahi, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesindeki “…(16) Belge düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara yurt dışında gerçekleştirilen işler hariç yurt dışında gerçekleştirilen diğer işlerle ilgili olarak, iş deneyimini tevsik için, o ülke mevzuatına göre, iş sahibinin adı veya unvanı, işin yapıldığı yer ve niteliği, yüklenicinin, ilgisine göre fiilen denetleme veya yönetme faaliyetlerinde bulunanların adı veya unvanı, sözleşme bedeli ve tarihi ile işin bitim tarihini içerecek şekilde düzenlenmiş belgenin sunulması gereklidir.” hükme göre yurt dışında gerçekleştirilen işler için, isteklinin bizzat kendi adına düzenlenmiş bir “İş Deneyim Belgesi” adı altında bir belge sunulmasının zorunlu olmadığı, iş deneyimini tevsik için, iş sahibinin adı veya unvanı, işin yapıldığı yer ve niteliği, yüklenicinin adı veya unvanı, sözleşme bedeli ve tarihi ile işin bitim tarihini içerecek şekilde düzenlenmiş herhangi bir belgenin sunulmasının gerekli ve yeterli olduğu, sundukları belgede de gerekli olan tüm bilgilerin yer aldığı, dolayısıyla aynı belge içeriğinde alt yüklenici bilgilerinin bulunmasının belgenin asıl ana yüklenici olan “Saz S.R.O.” firması için kullanılmayacağı ya da belgenin asıl yüklenici için geçersiz olduğu anlamına gelmeyeceği, ihale komisyonunca öne sürülen yeterli görülmeme gerekçesinin mevzuata aykırı olduğu ve tekliflerinin değerlendirmeye alınması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir:

…

b) Mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için;

…

2. İstekli tarafından kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) Son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan yapım işleri ile kabul işlemleri tamamlanan yapımla ilgili hizmet işleriyle ilgili deneyimi gösteren belgeler,

b) Son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan yapım işleri ile kabul işlemleri tamamlanan yapımla ilgili hizmet işlerinde sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen işlerle ilgili deneyimi gösteren belgeler,…” hükmü,

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde “(1) Aday veya isteklilerden, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt ettikleri, ihale konusu iş veya benzer işlerdeki deneyimlerini tevsik etmeleri için iş deneyim belgesi istenilmesi zorunludur.

(2) Aday veya istekliler tarafından, iş deneyimlerini tevsik için;

a) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

b) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetlenen ya da yönetilen,

c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,

ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde; ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetlenen ya da yönetilen,

d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80’inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan, işlerle ilgili deneyimlerini gösteren belgeler sunulur.

…

(4) Yapım işlerinde iş deneyiminde değerlendirilecek benzer işlerin belirlendiği tebliğde belirtilen esaslara uygun biçimde, hangi nitelikteki iş ya da işlerin benzer iş kabul edileceği idarece tespit edilir ve ihale veya ön yeterlik dokümanı ile ihale veya ön yeterliğe ilişkin ilanda veya davet mektubunda belirtilir.

…

(6) İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80'ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20'sini sağlaması zorunludur. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz.

…

(9) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulması zorunludur.” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “a) Adı: Alaplı-Yığılca Yolu Km:0+000-20+600 arasının toprak tesviye, sanat yapıları, köprü ve üstyapı (PMAT, PMT, BSK) işleri

b) Yatırım proje no'su/kodu:1986E040380-2017E040150

c) Miktarı (fiziki) ve türü: Km:0+000-20+600 arasında toprak tesviye, sanat yapıları, köprü ve üstyapı işleri. Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

ç) Yapılacağı yer: Alaplı-Yığılca Yolu .…” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri, teklif kapsamında sunmaları gerekir:

…

h) Tüzel kişi tarafından iş deneyimi göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından ilk ilan tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belge.

…

7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

7.5.1. İsteklinin, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

b) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,

ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde; ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan, işlere ilişkin deneyimini gösteren belgeleri sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 80'inden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

…

İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80'ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20'sini sağlaması zorunludur. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz…

7.6. Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler:

Yapım İşlerinde İş Deneyiminde Değerlendirilecek Benzer İş Grupları Tebliğinde yer alan A-V grubu “Karayolu İşleri (Altyapı + Üstyapı)” benzer iş olarak kabul edilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Aktarılan mevzuat hükümleri ve İdari Şartname düzenlemeleri birlikte değerlendirildiğinde şikâyete konu ihaleye başvuruda bulunan bir isteklinin iş ortaklığı olması halinde karşılanması istenen asgari iş deneyim tutarının iş ortaklığını oluşturan tüm ortakların her birinin pilot ya da özel ortak olma durumlarına göre belirlenen oranı (pilot ortak ise istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80'ini, özel ortak ise istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20'sini) karşılaması gerektiği, istenen asgari iş deneyimi tutarının karşılandığını ise sunacağı iş deneyim belgesi ile tevsik edebileceği, iş ortaklığının herhangi bir ortağının tüzel kişi olması halinde söz konusu ortak tarafından iş deneyiminin tevsiki için tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait iş deneyim belgesinin sunulabileceği anlaşılmıştır.

Yapılan incelemede başvuru sahibinin teklif dosyasında bulunan Asmin Taah. Yapı San. Tic. A.Ş.ye ait ortaklık durum belgesinden Saz S.R.O. tüzel kişisinin Asmin Taah. Yapı San. Tic. A.Ş.nin yarısından fazla hissesine sahip olduğu anlaşılmıştır.

Aktarılanların mevzuat hükümlerinden Asmin Taah. Yapı San. Tic. A.Ş.nin kendine ait iş deneyimini tevsik etmek üzere ortağı olan Saz S.R.O. firmasına ait iş deneyim belgesini sunabileceği anlaşılmıştır.

Şikâyete konu iş deneyim belgesinin tercümesi üzerinde yapılan incelemede, söz konusu belgenin Azerbaycan Cumhuriyeti’nde gerçekleştirilen bir yapım işinden elde edilen belge olduğu, belgeye konu işe ilişkin sözleşmenin belgede iş sahibi idare olarak tanımlanan Azeryolservis Açık Anonim Şirketi ile işveren olarak tanımlanan Saz S.R.O. firması arasında akdedildiği, ana sözleme bedelinin ne kadar olduğu, yine aynı belge üzerinde alt yüklenici olarak tanımlanan Polat Yol Yapı San. ve Tic. A.Ş. tarafından ana sözleşme bedelinin % 85’lik tutarının yerine getirildiği ile Polat Yol Yapı San. ve Tic. A.Ş. tarafından yerine getirilen sözleşme bedelinin ne kadar olduğu ve belge bedelinin ne kadar olduğu bilgilerinin, belge üzerinde yer alan bilgilerden olduğu görülmüştür.

Anılan iş deneyim belgesi üzerinde yer alan bilgilere bakıldığında alt yüklenici olarak tanımlanan Polat Yol Yapı San. ve Tic. A.Ş. tarafından yerine getirilen sözleşme bedeli tutarının iş deneyim belgesi bedeline eşit olduğu, belge bedelinin ise ana sözleşme bedelinin yaklaşık olarak % 85’ine eşit olduğu anlaşılmıştır.

Yapılan tespitler sonucunda her ne kadar şikâyete konu belge üzerinde hem Saz S.R.O. firmasına hem de Polat Yol Yapı San. ve Tic. A.Ş.ye ait bilgilerin yer aldığı, söz konusu belgenin Saz S.R.O. firmasına mı yoksa Polat Yol Yapı San. ve Tic. A.Ş.ye mi ait bir belge olduğunu belirten açık bir ifadenin yer almadığı görülse de belge bedelinin ana sözleşme bedelinin Polat Yol Yapı San. ve Tic. A.Ş. tarafından yerine getirilen kısmına eşit olduğu ve Polat Yol Yapı San. ve Tic. A.Ş.nin de belgede alt yüklenici olarak tanımlandığı dikkate alındığında söz konusu belgenin Polat Yol Yapı San. ve Tic. A.Ş.nin yapmış olduğu iş karşılığında düzenlenmiş olan bir iş deneyim belgesi olduğu anlaşılmıştır. Bu çerçevede anılan belgenin Asmin Taah. Yapı San. Tic. A.Ş.nin ortağı olan Saz S.R.O. firmasına ait olmadığı, kamu ihale mevzuatında ihaleye katılanların kendisi veya %50’den fazla hissesine sahip ortağına ait iş deneyim belgelerini sunabilme imkânı tanındığı dikkate alındığında başvuru sahibi iş ortaklığının özel ortağı olan Asmin Taah. Yapı San. Tic. A.Ş.ye ait iş deneyiminin mevzuatta yer alan şekilde tevsik edilmediği bu nedenle başvuru sahibi isteklinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi