KİK Kararı: 2017/UY.III-2020 (26 Temmuz 2017)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/037
Gündem No : 58
Karar Tarihi : 26.07.2017
Karar No : 2017/UY.III-2020

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Asmin Taahhüt Yapı İnşaat Nakliyat Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi,

Beştepe Mah. Mertebe Sok. No: 2/4 Yenimahalle/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Karayolları Genel Müdürlüğü Program ve İzleme Dairesi Başkanlığı,

İsmet İnönü Bulvarı No: 14 06100 Çankaya/ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/117844 İhale Kayıt Numaralı “Gaziantep - Nizip - Birecik Yolu (Nizip Geçişi Dahil) Km: 7+560 - 55+800 Arası İle Km: 55+800 – 57+440 (Birecik Geçişi) Arası Yapım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Karayolları Genel Müdürlüğü Program ve İzleme Dairesi Başkanlığı tarafından 20.04.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Gaziantep - Nizip - Birecik Yolu (Nizip Geçişi Dahil) Km: 7+560 - 55+800 Arası İle Km: 55+800 - 57+440 (Birecik Geçişi) Arası Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak Asmin Taahhüt Yapı İnşaat Nakliyat Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketinin 12.06.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 15.06.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 28.06.2017 tarih ve 36380 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 28.06.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/1630 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, idarece iş deneyim belgesinin uygun kabul edilmemesinin mevzuata aykırı olduğu, ilgili alt yükleniciye düzenlenmiş iş deneyim belgesinin ana yüklenicinin o işi yaptığını ortaya koyduğu, dolayısıyla sunulan belgenin uygun kabul edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 39’uncu maddesinin on altıncı fıkrasında “Belge düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara yurt dışında gerçekleştirilen işler hariç yurt dışında gerçekleştirilen diğer işlerle ilgili olarak, iş deneyimini tevsik için, o ülke mevzuatına göre, iş sahibinin adı veya unvanı, işin yapıldığı yer ve niteliği, yüklenicinin, ilgisine göre fiilen denetleme veya yönetme faaliyetlerinde bulunanların adı veya unvanı, sözleşme bedeli ve tarihi ile işin bitim tarihini içerecek şekilde düzenlenmiş belgenin sunulması gereklidir.” hükmü, 47’nci maddesinde “…

(2) Yüklenicilere;

a) İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara tek sözleşme ile taahhüt ettikleri işler için, geçici kabulün yapılmış olması durumunda “iş bitirme belgesi”, işin ilk sözleşme bedelinin tamamlanması ve gerçekleşme oranının toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşarak kusursuz olarak gerçekleştirilmesi durumunda “iş durum belgesi”, sözleşmeyi yapan yetkili makam tarafından,

b) Yurtiçinde özel sektöre, yapılacak iş karşılığı bedel içeren bir sözleşme ile taahhüt ettikleri işler için, işi bitirmeleri durumunda “iş bitirme belgesi”, işin ilk sözleşme bedelinin tamamlanması ve gerçekleşme oranının toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşarak kusursuz olarak gerçekleştirilmesi durumunda “iş durum belgesi”, belge düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlar tarafından,

düzenlenir ve verilir.

(3) İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara doğrudan tek sözleşme ile taahhüt edilmiş işlerin bir bölümünü yapan alt yüklenicilere; sözleşmesinin tamamını bir bütün olarak gerçekleştirip bitirmeleri ve kısmı kabul öngörülen işlerde idare tarafından kısmı kabulü yapılmak veya asıl sözleşmeye ilişkin işin geçici kabulü yapılmak şartıyla, “alt yüklenici iş bitirme belgesi” verilir. Yüklenici ile alt yüklenici arasında yapılan sözleşmelerde, nevi itibariyle verilen bir işin baştan sona yapılmasının öngörülmesi şartı aranır. Birden fazla alt yüklenici olması durumunda, alt yüklenicilere verilecek iş deneyim belgelerinin tutarlarının toplamı, toplam sözleşme bedelini aşamaz.

…” hükmü bulunmaktadır.

Öte yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 10’uncu maddesinin üçüncü fıkrasında iş bitirme, yönetim veya denetim suretiyle elde edilecek belgelerin, belge sahibi kişi veya kuruluşların dışındaki istekliler tarafından kullanılamayacağı, devredilemeyeceği, kiraya verilemeyeceği ve satılamayacağı, bu belge sahiplerinin kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişiliklerin ihaleye girebilmesinde en az bir yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olmalarının, her ihalede bu oranın aranmasının ve teminat süresince bu oranın muhafaza edilmesinin zorunlu olduğu hükme bağlanmıştır.

Başvuruya konu ihalede İdari Şartname’nin 7.5.1’inci maddesinde isteklinin, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak iş deneyim belgesi sunması yeterlik koşulu olarak öngörülmüştür.

Bir özel hukuk tüzel kişisi olan başvuru sahibi tarafından, en az bir yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olan ortak niteliğindeki SaZ s.r.o. unvanlı bir kişiye ait bir iş deneyim belgesi sunulmak suretiyle idarece istenen iş deneyimi koşulunun sağlanmak istendiği anlaşılmaktadır.

Anılan iş deneyim belgesinin tercümesi üzerinde yapılan incelemede, söz konusu belgenin Azerbaycan Cumhuriyeti’nde gerçekleştirilen bir yapım işinden elde edilen belge olduğu, belgeye konu işe ilişkin sözleşmenin belgede iş sahibi idare olarak tanımlanan Azeryolservis Açık Anonim Şirketi ile işveren olarak tanımlanan SaZ. s.r.o firması arasında akdedildiği, ana sözleme bedelinin ne kadar olduğu, yine aynı belge üzerinde alt yüklenici olarak tanımlanan Polat Yol Yapı Sanayi ve Tic. A.Ş. tarafından ana sözleşme bedelinin % 85’lik tutarının yerine getirildiği ile Polat Yol Yapı Sanayi ve Tic. A.Ş. tarafından yerine getirilen sözleşme bedelinin ne kadar olduğu ve belge bedelinin ne kadar olduğu bilgilerinin belge üzerinde yer aldığı görülmüştür.

Bahse konu iş deneyim belgesi üzerinde yer alan bilgilere bakıldığında, alt yüklenici olarak tanımlanan Polat Yol Yapı Sanayi ve Tic. A.Ş. tarafından yerine getirilen sözleşme bedeli tutarının iş deneyim belgesi bedeline eşit olduğu, belge bedelinin ise ana sözleşme bedelinin yaklaşık olarak % 85’ine eşit olduğu anlaşılmıştır.

Yapılan tespitler sonucunda her ne kadar şikâyete konu belge üzerinde hem SaZ. s.r.o firmasına hem de Polat Yol Yapı Sanayi ve Tic. A.Ş.ye ait bilgilerin yer aldığı, söz konusu belgenin SaZ. s.r.o firmasına mı yoksa Polat Yol Yapı Sanayi ve Tic. A.Ş.ye mi ait bir belge olduğunu belirten açık bir ifadenin yer almadığı görülse de belge bedelinin ana sözleşme bedelinin Polat Yol Yapı Sanayi ve Tic. A.Ş. tarafından yerine getirilen kısmına eşit olduğu ve Polat Yol Yapı Sanayi ve Tic. A.Ş.nin de belgede alt yüklenici olarak tanımlandığı dikkate alındığında söz konusu belgenin Polat Yol Yapı Sanayi ve Tic. A.Ş.nin yapmış olduğu iş karşılığında düzenlenmiş olan bir iş deneyim belgesi olduğu anlaşılmıştır. Bu çerçevede anılan belgenin Asmin Taah. Yapı San. Tic. A.Ş.nin ortağı olan SaZ. s.r.o firmasına ait olmadığı anlaşılmıştır. Kamu ihale mevzuatında ihaleye katılanların kendisi veya %50’den fazla hissesine sahip ortağına ait iş deneyim belgelerini sunabilme imkânı tanındığı dikkate alındığında başvuru sahibi iş ortaklığının özel ortağı olan Asmin Taah. Yapı San. Tic. A.Ş.ye ait iş deneyiminin mevzuatta yer alan şekilde tevsik edilmediği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi