KİK Kararı: 2017/UY.II-822

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/013
Gündem No : 41
Karar Tarihi : 15.03.2017
Karar No : 2017/UY.II-822

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Zyl Öztürk İnşaat Taahhüt Eml. Oto. Tur. Gıda San. Tic. A.Ş.,

Kayalar Mahallesi Demirdağ Caddesi No: 41/A Yenimahalle/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Sağlık Bakanlığı Sağlık Yatırımları Genel Müdürlüğü,

Ön Cebeci Mah. Mahmut Esat Bozkurt Caddesi, Umut Sokak No: 19 06600 Çankaya ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2016/532055 İhale Kayıt Numaralı “Bartın Amasra 10 Yataklı Entegre İlçe Hastanesi Yapım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Sağlık Bakanlığı Sağlık Yatırımları Genel Müdürlüğü tarafından 17.01.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Bartın Amasra 10 Yataklı Entegre İlçe Hastanesi Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak Zyl Öztürk İnşaat Taahhüt Eml. Oto. Tur. Gıda San. Tic. A.Ş.nin 14.02.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 24.02.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 03.03.2017 tarih ve 13039 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 03.03.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/579 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, tekliflerinin idare tarafından “Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 56’ncı maddesi uyarınca sunulan geçici teminat mektubunda isteklinin adı/ticaret unvanı kısmında “Zyl Öztürk İnş. Taah. Eml. Oto. Tur. Gıda San. Tic. Anon” şeklinde belirtilen ibarenin Zyl Öztürk İnş. Taah. Eml. Oto. Tur. Gıda San. Tic. Anonim Şirketi”ni işaret etmeye yeterli olmadığı, dolayısıyla geçici teminat mektubunda ticaret unvanı yazılırken şirket türüne ilişkin ibareye yer verilmemesinin esaslı bir eksiklik olduğu” gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, ancak taraflarınca sunulan geçici teminat mektubunun ilgili yönetmelik ekinde yer alan KİK023.1/Y Geçici Teminat Mektubu Standart Formu’na uygun olduğu, mektubun esaslı unsurlarında hiçbir eksiklik bulunmadığı, sadece teminat mektubunu düzenleyen bankanın yaptığı kısaltmadan kaynaklı bir durumun söz konusu olduğu ve bu hususun mektubun hukuki niteliğini etkilemediği ve banka tarafından “anon” şeklinde yapılan kısaltmanın “Anonim Şirketi” ifade ettiğinin açık olduğu,

Kaldı ki benzer şekilde düzenlenen teminat mektuplarının başka ihalelerde de kullanıldığı ve kabul edildiği, ayrıca ticaret unvanının neden kısaltıldığı hususunda ilgili banka ile yapılan yazışmaya ilişkin bankanın cevabi yazısında teminat mektubu hazırlama aşamasında şirketin Maliye Bakanlığı veri tabanı üzerinden incelenerek teyidinin yapıldığının ve teknik nedenlerle kısaltılmış şekilde yazılan ticaret unvanının teminat mektubunu etkilemediğinin belirtildiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Teminat mektupları” başlıklı 35’inci maddesinde “Bu Kanun kapsamında verilecek teminat mektuplarının kapsam ve şeklini tespite Kamu İhale Kurumu yetkilidir.

32 nci maddeye göre belirlenen tekliflerin geçerlilik süresinden en az otuz gün fazla süreli olmak kaydıyla, geçici teminat mektuplarında süre belirtilir. Teklif geçerlilik süresinin uzatılması halinde, geçici teminat mektuplarının süresi de aynı süre ile uzatılır. Kesin teminat mektuplarının süresi ihale konusu işin bitiş tarihi dikkate alınmak suretiyle idare tarafından belirlenir.

İlgili mevzuatına aykırı olarak düzenlenmiş teminat mektupları kabul edilmez.” hükmü,

Yapım İşi İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teminatlar” başlıklı 56’ncı maddesinde “(1) İhalelerde, teklif edilen bedelin yüzde üçünden az olmamak üzere, istekli tarafından verilecek tutarda geçici teminat alınır.

…

(3) Kanunun 34 üncü maddesindeki değerler teminat olarak kabul edilir.

(4) İstekli veya yüklenici tarafından, teminat olarak banka teminat mektubu verilmesi halinde, bu teminat mektuplarının kapsam ve şeklinin, bu Yönetmeliğin ekinde yer alan standart formlara uygun olması zorunludur. Standart formlara uygun olarak düzenlenmemiş teminat mektupları geçerli kabul edilmez.

…

(9) Gerek görüldüğünde teminat mektuplarının ilgili bankanın genel müdürlüğünden veya şubesinden teyidi idarelerce yapılabilir. Yapılan teyitlerde, bankanın en az iki yetkilisinin imzasının bulunması gerekir.” hükmü,

İhale konusu işe ait İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

…

ç) Bu Şartnamede belirlenen geçici teminata ilişkin geçici teminat mektubu veya geçici teminat mektupları dışındaki teminatların Saymanlık ya da Muhasebe Müdürlüklerine yatırıldığını gösteren makbuzlar…” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Geçici teminat” başlıklı 26’ncı maddesinde “26.1. İstekliler, teklif ettikleri bedelin % 3'ünden az olmamak üzere kendi belirleyecekleri tutarda geçici teminat vereceklerdir. Teklif edilen bedelin % 3'ünden az oranda geçici teminat veren isteklinin teklifi değerlendirme dışı bırakılır.

26.2. İsteklinin ortak girişim olması halinde, toplam geçici teminat miktarı ortaklık oranına veya işin uzmanlık gerektiren kısımlarına verilen tekliflere bakılmaksızın ortaklardan biri veya birkaçı tarafından karşılanabilir.

26.3. Geçici teminat olarak sunulan teminat mektuplarında geçerlilik tarihi belirtilmelidir. Bu tarih, 13.10.2017 tarihinden önce olmamak üzere istekli tarafından belirlenir.

26.4. Kabul edilebilir bir geçici teminat ile birlikte verilmeyen teklifler, İdare tarafından istenilen katılma şartlarının sağlanamadığı gerekçesi ile değerlendirme dışı bırakılacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda yer verilen hükümler ile ihale dokümanının aktarılan düzenlemeleri çerçevesinde, istekliler tarafından ihaleye katılımda teklif edilen bedelin %3'ünden az olmamak üzere belirlenecek tutarda geçici teminat verilmesi zorunluluğu getirilmekte, geçici teminat olarak teminat mektubu sunulması halinde de mektubun kapsam ve şeklinin Kamu İhale Kurumu tarafından belirlenen esaslara ve standart formlara uygun olması gerekmektedir. Ayrıca ihale dokümanı kapsamında da yer verilmiş olan KİK023.1/Y numaralı Geçici Teminat Mektubu standart formuna bakıldığında, formda ihaleye istekli sıfatıyla katılacak olan isteklinin adı ve soyadı ya da ticaret unvanının belirtilmesinin zorunlu tutulduğu görülmektedir.

Dolayısıyla kanun koyucunun teminat mektuplarının kapsam ve şeklinin tespiti konusunda Kamu İhale Kurumunu yetkili kıldığı, bu bağlamda Kurumun geçici teminat mektubu için bir standart form belirlediği, isteklilerce ihalelerde sunulacak geçici teminat mektuplarının söz konusu standart forma uygun olması gerektiği, standart form gereği geçici teminat mektuplarında isteklinin adı ve soyadı ya da ticaret unvanının belirtilmesinin zorunlu olduğu, aksi takdirde bu hususları taşımayan geçici teminat mektuplarının geçerli kabul edilemeyeceği anlaşılmaktadır.

Bu çerçevede başvuru sahibi istekli Zyl Öztürk İnş. Taah. Eml. Oto. Tur. Gıda San. Tic. A.Ş. tarafından teklif dosyası kapsamında geçici teminatı tevsik amacıyla sunduğu belge incelendiğinde, T.C. Ziraat Bankası A.Ş. tarafından Sağlık Bakanlığı Sağlık Yatırımları Genel Müdürlüğüne hitaben, “Zyl Öztürk İnşaat Taahhüt Emlak Otomotiv Turizm Gıda Sanayi Ticaret Anon” adına düzenlenmiş, 16.01.2017 tarihli, 447535 seri nolu, 0831KRTM17000025 mektup nolu, 20.10.2017 geçerlilik tarihli ve 160.000,00 TL tutarlı geçici teminat mektubunun sunulduğu ve mektup ekinde yer alan ilgili bankadan alınmış teyit yazısında da firmanın ticaret unvanının “Zyl Öztürk İnşaat Taahhüt Emlak Otomotiv Turizm Gıda Sanayi Ticaret Anon” olarak belirtildiği görülmüştür.

Ticaret unvanı, tacirin ticari işletmesine ilişkin iş ve işlemleri yaparken kullandığı isim olup ticaret unvanı taciri tanıtmaya ve onu diğer tacirlerden ayırt etmeye yaramaktadır. Nitekim geçici teminat mektubunda istekliyi tanımlayan ve diğer isteklilerden ayıran tek unsur isteklinin ticaret unvanıdır. Geçici teminat mektubunda isteklinin ticaret unvanının eksik/hatalı yazılmış olması iddiasına ilişkin olarak anonim, limited ve kooperatif şirketlerinin ticaret unvanlarının şeklini düzenleyen 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun 43’üncü ve 46’ncı maddeleri çerçevesinde değerlendirme yapılması gerektiği anlaşılmıştır.

Türk Ticaret Kanunu’nun 43’üncü maddesinde “(1) Anonim, limited ve kooperatif şirketler, işletme konusu gösterilmek ve 46 ncı madde hükmü saklı kalmak şartıyla, ticaret unvanlarını serbestçe seçebilirler.

(2) Ticaret unvanlarında, “anonim şirket”, “limited şirket” ve “kooperatif” kelimelerinin bulunması şarttır. Bu şirketlerin ticaret unvanında, gerçek bir kişinin adı veya soyadı yer aldığı takdirde, şirket türünü gösteren ibareler, baş harflerle veya başka bir şekilde kısaltma yapılarak yazılamaz.” hükmü,

Anılan Kanun’un 46’ncı maddesinde “(1) Tacirin kimliği, işletmesinin genişliği, önemi ve finansal durumu hakkında, üçüncü kişilerde yanlış bir görüşün oluşmasına sebep olacak nitelikte bulunmamak, gerçeğe ve kamu düzenine aykırı olmamak şartıyla; her ticaret unvanına, işletmenin özelliklerini belirten veya unvanda yer alan kişilerin kimliklerini gösteren ya da hayalî adlardan ibaret olan ekler yapılabilir.

(2) Tek başlarına ticaret yapan gerçek kişiler ticaret unvanlarına bir şirketin var olduğu izlenimini uyandıracak ekler yapamazlar.

(3) “Türk”, “Türkiye”, “Cumhuriyet” ve “Millî” kelimeleri bir ticaret unvanına ancak Bakanlar Kurulu kararıyla konabilir.” hükmü bulunmaktadır.

Bahse konu Kanun hükümlerine göre ticaret unvanları çekirdek ve ek olmak üzere iki kısımdan oluşmakta, çekirdek her ticaret unvanında bulunmasını Kanun’un zorunlu kıldığı bölümü, ek ise duruma göre bu çekirdeğe yapılan ilaveleri ifade etmektedir. Bu çerçevede anonim şirketlerin ticaret unvanlarında şirketin türünü gösteren “Anonim Şirket” veya “A.Ş.” ibaresi bulunmak kaydıyla unvanlarını seçebileceği anlaşılmaktadır. Dolayısıyla şirketin türünü gösteren ve kanunen ticaret unvanında bulunması zorunlu kılınan ibarelerin yazılmamış olmasının esaslı bir eksiklik olarak değerlendirilmesi gerekmektedir.

Bu nedenlerle ihale üzerinde bırakılan isteklinin sunmuş olduğu geçici teminat mektubu ve teyidine ilişkin belgede isteklinin adı soyadı/ticaret unvanının “Zyl Öztürk İnşaat Taahhüt Emlak Otomotiv Turizm Gıda Sanayi Ticaret Anon” şeklinde yer alan ibarenin, Ticaret Sicili Gazetesinde ticaret unvanı “Zyl Öztürk İnşaat Taahhüt Emlak Otomotiv Turizm Gıda Sanayi Ticaret Anonim Şirketi” olarak belirtilen söz konusu istekliyi işaret etmeye yeterli olmadığı, bahse konu geçici teminat mektubunda ticaret unvanı yazılırken şirket türüne ilişkin ibareye yer verilmemesinin “esaslı bir eksiklik” olduğu ve aynı zamanda söz konusu eksikliğin mevzuat uyarınca bilgi eksikliği kapsamında tamamlatılamayacak nitelikte bir eksiklik olduğu anlaşıldığından geçici teminat mektubunun mevzuata uygun olmadığı sonucuna varılmıştır.

Netice itibarıyla Zyl Öztürk İnş. Taah. Eml. Oto. Tur. Gıda San. Tic. A.Ş. tarafından sunulan geçici teminat mektubunun anılan mevzuat hükümlerine uygun olmadığı tespit edildiğinden başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi