KİK Kararı: 2017/UY.II-697

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/011
Gündem No : 37
Karar Tarihi : 01.03.2017
Karar No : 2017/UY.II-697 Mahkeme Kararını Göster

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Abdullah TURHAN,

Eskibağlar Mah. Üniversite Cad. No: 43 ESKİŞEHİR

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Odunpazarı Belediye Başkanlığı,

Odunpazarı Belediyesi Hizmet Binası, Yenidoğan Mah. Çamkoru Sok. No:4 26000 Odunpazarı/ESKİŞEHİR

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/18757 İhale Kayıt Numaralı “Odunpazarı Belediyesinin Muhtelif Mahallelerde Yollara ve Tretuvarlara 1. Etap Asfalt Serilmesi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Odunpazarı Belediye Başkanlığı tarafından 08.02.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Odunpazarı Belediyesinin Muhtelif Mahallelerde Yollara ve Tretuvarlara 1. Etap Asfalt Serilmesi” ihalesine ilişkin olarak Abdullah Turhan’ın 27.01.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 03.02.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 13.02.2017 tarih ve 8593 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 13.02.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/409 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, İdari Şartname’nin 7’nci maddesinde;

- Saatte 100 ton kapasiteli 1 adet asfalt plentinin ve en az 6 mt serme kapasiteli elektronik duyargalı finisherin isteklinin kendi malı olmasının,

- Anılan asfalt plentinin Eskişehir ili sınırları içerisinde kurulu ve çalışır vaziyette olmasının,

- Asfalt plent tesisine ait iş yeri açma ve çalışma ruhsatının bulunmasının,

- Asfalt plentinin Eskişehir Valiliğine en fazla 40 km mesafede olmasının istendiği,

tüm bu hususların ihaleye katılım ve rekabeti daralttığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Uyuşmazlığa konu ihalenin Odunpazarı Belediye Başkanlığı tarafından gerçekleştirilen “Odunpazarı Belediyesinin Muhtelif Mahallelerde Yollara Ve Tretuvarlara 1. Etap Asfalt Serilmesi” işi olduğu ve açık ihale usulü ile 08.02.2017 tarihinde 3 isteklinin katılımıyla gerçekleştirildiği, itirazen şikayet başvuru sahibi isteklinin ihaleye teklif sunmadığı tespit edilmiştir.

Uyuşmazlık konusu husus bakımından yapılan incelemede,

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmü,

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler” başlıklı 41’inci maddesinde “(1) İşin yapılabilmesi için gerekli görülen tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmanın sayısına ve niteliğine dokümanda yer verilir. Tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipman için kendi malı olma şartının aranmaması esastır.

(2) Ön yeterlik şartnamesi veya idari şartnamede, aday veya isteklinin kendi malı olması istenen ve teknik kriterlerine yönelik düzenleme yapılan, tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmana ait belgelerin de başvuru veya teklif kapsamında sunulması zorunludur.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İhale Uygulama Yönetmeliklerinin tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeleri düzenleyen maddelerinde kendi malı olma şartının aranmamasının esas olduğu hükme bağlanmıştır. İdareler tarafından bazı tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipman için aday veya isteklinin kendi malı olma şartının aranması durumunda; kendi malı olması istenen tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmanın teknik kriter ve özelliklerine ön yeterlik şartnamesi veya idari şartnamede yer verilecek, aday veya istekliler de kendi malı olan tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmanı; ruhsat, demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı ya da yeminli mali müşavir (YMM) raporu veya serbest muhasebeci mali müşavir (SMMM) raporu ile tevsik edeceklerdir. Makine, teçhizat ve diğer ekipman için kendi malı olma koşulunun aranmaması durumunda ise aday veya isteklilerden başvuru veya teklifleri kapsamında (taahhütname, yapı araçları taahhütnamesi, kira sözleşmesi, vb.) herhangi bir belge sunmaları istenmeyecektir.

9.2. Yapım işi ihalelerinde, ihale konusu işin yürütülmesi için işyerinde bulundurulması öngörülen; tesis, makine, teçhizat ve ekipmana ilişkin bilgilere sözleşme tasarısında yer verilecektir.” açıklaması yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1.i İstekliler kullanılacak olan asfalt plent tesisine ait ''iş yeri açma ve çalışma ruhsatı'' aslını veya onaylı suretini teklif dosyasında sunmak zorundadırlar.”

“7.5.4.

Sıra No

Makine,Teçhizat Araç Ve Diğer Ekipman Sayısı

Makine,Teçhizat Araç Ve Diğer Ekipman Özellikleri

Açıklamalar

I

1 Adet

Kurulu Asfalt Plenti Min100 Ton/Saat

Kendi Malı Olacaktır.

Iı

8 Adet

Damperli Kamyon 15 Ton Taşıma Kapasiteli

Kendi Malı İstenmeyecektir.

Iıı

1 Adet

Elektronik Duyargalı Finisher En Az 6 Mt Serme Kapasiteli

Kendi Malı Olacaktır.

Iv

1 Adet

Lastik Tekerlekli Silindir (10-15tonluk)

Kendi Malı İstenmeyecektir

V

1 Adet

Vibrasyonlu Toprak Silindiri(15-20 Tonluk)

Kendi Malı İstenmeyecektir

Vı

1 Adet

Vibrasyonlu Çelik Tamburlu Silindir (8-10,5 Tonluk)

Kendi Malı İstenmeyecektir

Vıı

2 Adet

Mini Silindir (1,5- 3 Tonluk)

Kendi Malı İstenmeyecektir

Vııı

1 Adet

Mini Loder (Yükleyici)

Kendi Malı İstenmeyecektir

Ix

1 Adet

Beko Loder (Yükleyici)

Kendi Malı İstenmeyecektir.

X

1 Adet

Asfalt Kesme Makinesi

Kendi Malı İstenmeyecektir

Xı

2 Adet

Tablalı Kompaktör ( 300-600 Kg Lık)

Kendi Malı İstenmeyecektir

Xıı

2 Adet

El Kompaktör

Kendi Malı İstenmeyecektir.

Xııı

2 Adet

Asfalt Sıcaklığını Ölçer Derece

Kendi Malı İstenmeyecektir.

Xıv

2 Adet

Asfalt Kalınlığı Ölçme Şişi

Kendi Malı İstenmeyecektir.

Xv

1 Adet

Nivo (Komple)

Kendi Malı İstenmeyecektir

Xvı

1 Adet

Yol Süpürgesi

Kendi Malı İstenmeyecektir.

Xvıı

1 Adet

Distribütör

Kendi Malı İstenmeyecektir

Xvııı

1 Adet

Su Arazözü (8-10tonluk)

Kendi Malı İstenmeyecektir

Xıx

1 Adet

Kantar ( 50 Tonluk)

Kendi Malı İstenmeyecektir

İstekliler yukarıda belirtilen makine, teçhizat, araç ve diğer ekipmanı işin başında bulundurmak zorundadırlar.

Ancak yukarıda belirtilen 1 adet asfalt plenti asfalt üretim tesisi (plent) ve 1 adet elektronik duyargalı finisher en az 6 mt serme kapasiteli isteklinin kendi malı olacaktır. Asfalt plenti eskişehir ili sınırları içerisinde kurulu, çalışır vaziyette ve eskişehir valiliği merkezine en fazla 40 km mesafede olacaktır ve belgelendireceklerdir. Kendi malı olan tesisi, makine, teçhizat ve diğer ekipmanı: ruhsat, demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı yada yeminli mali müşavir (ymm) raporu veya serbest muhasebeci mali müşavir (smmm) raporu ile tevsik edeceklerdir.

İhale konusu işte kullanılacak plent kapasitesi minimum 100 ton / saat olmalıdır istekliler plent kapasitesini, ticaret ve sanayi odasından alınmış kapasite raporu ile belgeleyerek teklif ekinde idareye sunacaklardır.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale dokümanı ve idarece gönderilen bilgi ve belgeler incelendiğinde ihale konusu işin Odunpazarı Belediyesi sınırları dahilinde muhtelif cadde ve sokaklarda asfalt serilmesi işi olduğu, 5 adet ihale dokümanı satın alındığı, ihaleye 3 istekli tarafından teklif verildiği tespit edilmiştir.

İhale dokümanı üzerinde yapılan incelemede İdari Şartnamede 31 adet makine ve ekipmanın adet ve kapasitesine ilişkin düzenlemeye yer verildiği, ihalede istenen makine ve ekipmanlardan saatte en az 100 ton kapasiteli 1 adet asfalt plentinin ve 1 adet en az 6 mt serme kapasiteli elektronik duyargalı finisherin isteklilerin kendi malı olması şartının bulunduğu, anılan asfalt plentinin Eskişehir Valiliği merkez alınarak en fazla 40 km içinde kurulu ve çalışır vaziyette olmasının istendiği ve asfalt plent tesisine ait iş yeri açma ve çalışma ruhsatının istendiği ve ayrıca plentin kapasitesinin Ticaret ve Sanayi Odasından alınacak Kapasite Raporu ile belgelenmesi gerektiğinin düzenlendiği tespit edilmiştir.

Yukarıda anılan Kanun’un 5’inci maddesinde idarelerin, bu Kanun’a göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumlu olduğu hükmüne yer verilmiştir. Öte yandan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 29’uncu maddesine göre ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin saptanması amacıyla öngörülecek değerlendirme kriterleri ve istenecek belgelerin rekabeti engelleyecek şekilde belirlenmemesi gerektiği anlaşılmakta, ayrıca anılan Yönetmelik’in 41’inci maddesine göre makine ve ekipmanın kendi malı olma şartının aranmaması esas olmakla birlikte ihale konusu işin niteliği ve kapsamına göre, idarenin ihtiyacının zamanında karşılanması, isteklilerin ihale konusu yapım işi alanında etkin olarak faaliyette bulunduklarını göstermesi gibi kriterler göz önünde bulundurularak makine ve ekipmanın bir bölümünün kendi malı olma şartının idarece aranmasının mümkün olabileceği, ancak ekipmanın kendi malı olma şartı için tespit edilen oranın rekabeti engellemeyecek şekilde belirlenmesi gerektiği anlaşılmaktadır.

İdari Şartnamede yapılan düzenleme ile toplam 31 adet makine ve ekipmanın yüklenici tarafından işin gerçekleştirilmesi esnasında kullanılmasının öngörüldüğü ancak söz konusu makinelerden sadece 2 tanesinin (asfalt plenti ve elektronik duyargalı finisher) isteklilerin kendi malı olmasının istendiği, Anılan Yönetmelik’in 41’inci maddesi hükümleri ile idareler tarafından iş başında bulundurulması istenen makine ekipmanlar içerisinden bazılarının isteklilerin kendi malı olmasının istenebilmesine cevaz verildiği anlaşılmış olup bu bakımdan işin niteliği de dikkate alındığında iş kapsamında 31 adet makine ekipmandan sadece 2 adedinin isteklilerin kendi malı olmasının istenmesine ilişkin düzenlemede mevzuata aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Öte yandan aktarılan mevzuat hükümleri uyarınca, idarenin, ihalede ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumlu olduğu, ihale konusu iş kapsamında asfalt teminine ilişkin ihtiyacın zamanında karşılanması gerektiği, ayrıca ulaşım ve nakliye giderlerinin yükleniciye ait olacağı, bu anlamda asfalt nakline ilişkin maliyetlerin fazla olmasının teklif fiyatlarının artması yoluyla dolaylı da olsa idareye de yansıyacağı hususları dikkate alındığında, asfalt plentinin Eskişehir Valiliğine 40 km uzaklıkta kurulu ve çalışır vaziyette bulunması şartı aranmasının işin niteliği, hizmetin ifası sırasında bir takım güçlüklerle karşılaşılmaması, asfaltın dokümanda belirtilen sıcaklık derecesinin altına düşmeden ve kesintisiz şekilde işyerine naklinin sağlanması gerekçeleriyle bir yeterlik kriteri olarak istenebileceği, diğer taraftan İdari Şartname’nin 7.1.i maddesinde yer alan iş yeri açma ve çalışma ruhsatı istenmesi kriterinin asfalt plentininin kurulu ve çalışır vaziyette olması kriterleri çerçevesinde istenilen bağlantılı bir belge olduğu sonucuna varıldığından söz konusu İdari Şartname düzenlemelerinin rekabete aykırı olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi

KARŞI OY

İnceleme konusu ihalede,

Başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinde yer alan, iddialarının incelenmesi neticesinde, Kurul çoğunluğunca “itirazen şikayet başvurusunun reddine” karar verilmiştir.

Yapılan incelemede, uyuşmazlık konusu ihalenin “Odunpazarı Belediyesinin Muhtelif Mahallelerde Yollara ve Tretuvarlara 1. Etap Asfalt Serilmesi İşi” olduğu, ihaleye 3 isteklinin katıldığı ve ihale dokümanında, ihale konusu işin gerçekleştirilmesi için yükleniciden, saatte minimum 100 ton kapasiteli asfalt plentinin ve en az 6 mt serme kapasiteli elektronik duyargalı finişerin kendi malı olmasının istendiği, ayrıca asfalt plentinin hem kurulu ve çalışır vaziyette olması hem de Eskişehir ili sınırları içerisinde ve Valilik merkezine maksimum 40 km mesafede olması gerektiği şeklinde düzenleme yapıldığı görülmüştür.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel İlkeler” başlıklı 5’inci maddesinde idarelerin, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumlu olduğu hüküm altına alınmıştır.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ile Kamu İhale Genel Tebliği’nin ilgili maddeleri gereğince, kullanılması öngörülen makine ve ekipmanın kendi malı olması şartının aranmaması esas olmakla birlikte, işin doğası gereği kendi malı olması istenilen makine ve ekipmana ilişkin yeterlik kriteri belirleyebileceği, ancak idarelerin aynı zamanda 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel İlkeler” başlıklı 5’inci maddesi gereği ihalede rekabet ve kaynakların verimli kullanılmasının sağlanması konusunda da sorumlu oldukları, ayrıca idarece işin yerine getirilmesinde kullanılacak asfalt plenti tesisinin ve elektronik duyargalı finişerin isteklinin kendi malı olmasına ilişkin düzenlemenin gerekçesine ilişkin bir açıklamada bulunulmadığı hususları dikkate alındığında, idarece ihale konusu işte kullanılması öngörülen 1 adet asfalt plenti tesisinin ve elektronik duyargalı finişerin kendi malı olması şartının aranmasının 4734 sayılı Kanunun 5’inci maddesinde yer alan rekabetin sağlanması ve kaynakların verimli kullanılması ilkesine aykırılık teşkil ettiği ve söz konusu düzenleme nedeniyle ihalenin iptal edilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, uyuşmazlığa konu ihalede, başvuru sahibinin birinci iddiası kapsamında “ihalenin iptaline” karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle, Kurul çoğunluğunun “itirazen şikayet başvurusunun reddine” niteliğindeki kararına katılmıyorum.

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi