KİK Kararı: 2017/UY.II-443

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/007
Gündem No : 127
Karar Tarihi : 01.02.2017
Karar No : 2017/UY.II-443

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan V. II. Başkan: Şinasi CANDAN,

Üyeler: Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Olcay Karakaş-Hasdal Enerji İnş. Tic. ve San. A.Ş. İş Ortaklığı

Kültür Mah. Dr. Mediha Eldem Sok. No: 73/8 Çankaya/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Ankara Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü Su İnşaat Dairesi Başkanlığı

Kazım Karabekir Cad. No: 70 06030 Altındağ/ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2016/485474 İhale Kayıt Numaralı “A.B.B. Sınırları İçerisinde Bulunan İlçeleri İle Bağlı Mahalle ve Köylerde Yapılan Su Yapılarına, İşletme Binaları ve Sosyal Tesislere Enerji Temin Edilmesi, Elektrik Şebekelerin İyileştirilmesi ve Deplase Edilmesi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Ankara Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü Su İnşaat Dairesi Başkanlığı tarafından 07.12.2016 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “A.B.B. Sınırları İçerisinde Bulunan İlçeleri ile Bağlı Mahalle ve Köylerde Yapılan Su Yapılarına, İşletme Binaları ve Sosyal Tesislere Enerji Temin Edilmesi, Elektrik Şebekelerin İyileştirilmesi ve Deplase Edilmesi” ihalesine ilişkin olarak Olcay Karakaş-Hasdal Enerji İnş. Tic. ve San. A.Ş. İş Ortaklığının 21.12.2016 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 27.12.2016 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 04.01.2017 tarih ve 869 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 04.01.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/55 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, kendilerine tebliğ edilen 16.12.2016 tarihli kesinleşen ihale kararında iş deneyimini göstermek üzere ihaleye sundukları mezuniyet belgesi ile beraber ortaklık durum belgesinin sunulmaması nedeni ile tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı hususunun belirtildiği, söz konusu ihaleye iş ortaklığı olarak katıldıkları, teklif zarfında İş Ortaklığı Beyannamesini sundukları, beyannamede pilot ortak olarak Olcay Karakaş’ın gösterildiği, ortaklık oranları olarak Olcay Karakaş’ın %51, Hasdal Enerji İnş. Tic. ve San. A.Ş.nin %49 olarak belirtildiği, pilot ortak olarak belirlenen Olcay Karakaş’ın gerçek kişi olarak ticari faaliyetini sürdürdüğü, bu kapsamda iş deneyiminin tevsiki amacıyla Ankara Mühendislik ve Mimarlık Yüksekokulunca verilmiş olan kendisine ait mezuniyet belgesinin sunulduğu, ihaleye katılabilme kriterleri arasında “Gerçek kişi olması halinde, kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odasından ya da esnaf ve sânatkar odasından veya ilgili meslek odasından, ilk ilan veya ihale tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, odaya kayıtlı olduğunu gösterir belge” olarak adlandırılan Ankara Ticaret Odasınca düzenlenmiş oda sicil kayıt belgesini sundukları, belgede unvan olarak Olcay Karakaş’ın yer aldığı, tüzel kişilik olduğuna dair bir ibarenin yer almadığı, söz konusu ihaleye Olcay Karakaş’ın tüzel kişi sıfatı ile katılmadığından ortaklık durum belgesi sunulmasına gerek olmadığı iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

İdare tarafından ihale işlem dosyası kapsamında gönderilen belgelerin incelenmesi neticesinde, itirazen şikâyete konu ihaleye 6 istekli tarafından teklif verildiği, teklif veren isteklilerden Aslan Elektr. ve Ener. San. İnş. Taah. Mühen. Hizm. Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin aşırı düşük sınır değerinin altında olması sebebiyle, Olcay Karakaş- Hasdal Ener. İnş. Tic. ve San. A.Ş. İş Ortaklığının ihaleye sunulan teklif dosyasında ortaklık durum belgesi bulunmaması nedeniyle değerlendirme dışı bırakıldığı, kalan isteklilerin sunmuş oldukları tekliflerin geçerli teklif olarak belirlendiği, 16.12.2016 onay tarihli ihale komisyonu kararı ile ihalenin Leda Yapı ve Proje Taah. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı ve Veral Ener. Proje Mühen. İnş. Taah. San. ve Tic. A.Ş.nin teklifinin ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlendiği tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Ortak girişim” başlıklı 4’üncü maddesinde “Ortak girişim: İhaleye katılmak üzere birden fazla gerçek veya tüzel kişinin aralarında yaptıkları anlaşma ile oluşturulan iş ortaklığı veya konsorsiyumları ifade eder” hükmü,

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş ortaklığı” başlıklı 32’nci maddesinde “(1) Birden fazla gerçek veya tüzel kişi iş ortaklığı oluşturmak suretiyle her türlü ihaleye katılabilir.

(2) İş ortaklığını oluşturanlar, hak ve sorumluluklarıyla işin tümünü birlikte yapmak üzere ortaklık yapar.

(3) İş ortaklığı başvuru veya teklifiyle birlikte pilot ortağın da belirlendiği İş Ortaklığı Beyannamesini vermek zorundadır.

(4) İş ortaklığında en çok hisseye sahip ortak, pilot ortak olarak gösterilmek zorundadır. Ancak bütün ortakların hisse oranlarının eşit olduğu veya diğer ortaklara göre daha fazla hisse oranına sahip ve hisseleri birbirine eşit olan ortakların bulunduğu iş ortaklığında ise bu ortaklardan biri pilot ortak olarak belirlenir. Ortakların hisse oranları İş Ortaklığı Beyannamesinde gösterilir.

(5) İş ortaklıklarının ihaleye katılabilmek için sunacakları belgelerin belirlenmesinde ve yeterlik kriterlerine ilişkin değerlendirmede, bu Yönetmeliğin İkinci Kısmında yer alan düzenlemeler esas alınır.

(6) İhalenin iş ortaklığı üzerinde kalması halinde iş ortaklığı tarafından, sözleşmenin imzalanmasından önce noter onaylı ortaklık sözleşmesinin idareye verilmesi zorunludur. Bu sözleşmede ortakların hisse oranları ve pilot ortak ile diğer ortakların işin yerine getirilmesinde müştereken ve müteselsilen sorumlu olduğu açıkça belirtilir.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Aday veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 38’inci maddesinde “ (1) İhalelerde aday veya isteklilerden;

a) Gerçek kişi olması halinde, kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odasından ya da esnaf ve sânatkar odasından veya ilgili meslek odasından, ilk ilan veya davet tarihinin ya da ihale veya son başvuru tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, odaya kayıtlı olduğunu gösterir belgenin,

b) Tüzel kişi olması halinde, ilgili mevzuatı gereği kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odasından, ilk ilan veya davet tarihinin ya da ihale veya son başvuru tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, tüzel kişiliğin odaya kayıtlı olduğunu gösterir belgenin,

c) Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesinin,

ç) Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirkülerinin istenilmesi zorunludur.

….

(3) İş ortaklığında, iş ortaklığı beyannamesinin ve iş ortaklığını oluşturan gerçek veya tüzel kişilerin her biri tarafından, ilgisine göre birinci fıkranın (a), (b), (c) ve (ç) bentlerindeki belgelerin ayrı ayrı verilmesi zorunludur. Konsorsiyumda ise konsorsiyum beyannamesinin ve konsorsiyumu oluşturan gerçek veya tüzel kişilerin her biri tarafından, ilgisine göre birinci fıkranın (a), (b), (c) ve (ç) bentlerindeki belgelerin ayrı ayrı verilmesi zorunludur.….” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde “(1) Aday veya isteklilerden, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt ettikleri, ihale konusu iş veya benzer işlerdeki deneyimlerini tevsik etmeleri için iş deneyim belgesi istenilmesi zorunludur.

….

(9) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulması zorunludur.

……

(11) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere, en az beş yıldır % 51 veya daha fazla hissesine sahip mimar veya mühendis ortağının mezuniyet belgesinin sunulması durumunda; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son beş yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulması zorunludur.

(12) Mezuniyet belgelerinin iş deneyimini tevsik için sunulması durumunda; mezuniyetten sonra geçen sürenin on beş yıldan fazlasının değerlendirmeye alınabilmesi için, başvuru veya teklif kapsamında mezuniyet belgesi sahibine ait yapım işine ilişkin bir iş deneyim belgesinin sunulması zorunludur.” hükmü yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin a) Adı: ABB Sınırları İçerisinde Bulunan İlçeler İle Bağlı Mahalle ve Köylerde Yapılan Su Yapılarına, İşletme Binaları ve Sosyal Tesislere Enerji Temin Edilmesi, Elektrik Şebekelerin İyileştirilmesi ve Deplase Edilmesi …” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

a) Mevzuatı gereği kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odası ya da esnaf ve sânatkar odası veya ilgili meslek odası belgesi;

1. Gerçek kişi olması halinde, kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odasından ya da esnaf ve sânatkar odasından veya ilgili meslek odasından, ilk ilan veya ihale tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, odaya kayıtlı olduğunu gösterir belge,

2. Tüzel kişi olması halinde, ilgili mevzuatı gereği kayıtlı bulunduğu ticaret ve/veya sanayi odasından, ilk ilan veya ihale tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, tüzel kişiliğin odaya kayıtlı olduğunu gösterir belge.

b) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren imza beyannamesi veya imza sirküleri;

1. Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesi,

2. Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirküleri.

….

f) İsteklinin ortak girişim olması halinde, bu Şartname ekinde yer alan standart forma uygun iş ortaklığı beyannamesi,

….

h) Tüzel kişi tarafından iş deneyimi göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından ilk ilan tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belge.

ı) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere, en az beş yıldır % 51 veya daha fazla hissesine sahip mimar veya mühendis ortağının mezuniyet belgesinin sunulması durumunda; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son beş yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belge

….

7.2. İhaleye iş ortaklığı olarak teklif verilmesi halinde;

7.2.1. İş ortaklığının her bir ortağı tarafından 7.1. maddesinin (a) ve (b) bentlerinde yer alan belgelerin ayrı ayrı sunulması zorunludur. İş ortaklığının tüzel kişi ortağı tarafından, iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine/en az % 51 hissesine sahip ortağına ait olması halinde bu ortak (h) ve (ı) bendindeki belgeyi de sunmak zorundadır.

….

7.6. Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler:

D I - D II - D III – D IV – D V gurubu elektrik işleri

7.6.1. Mezuniyet belgeleri/diplomalar: Elektrik Elektronik Mühendisliği/Elektrik Mühendisliği” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale işlem dosyası incelendiğinde, ihaleye ortak girişim olarak teklif veren Olcay Karakaş-Hasdal Ener. İnş. Tic. ve San. A.Ş.nin İş Ortaklığı beyannamesinin sunulduğu, sunulan beyannamede Olcay Karakaş’ın ortaklık oranının %51 olarak belirtildiği ve pilot ortak olduğu, diğer ortak Hasdal Ener. İnş. Tic. ve San. A.Ş.nin ortaklık oranının %49 olarak belirtildiği görülmüştür.

Olcay Karakaş-Hasdal Ener. İnş. Tic. ve San. A.Ş. İş Ortaklığının ortaklarından Olcay Karakaş adına Ankara Ticaret Odası tarafından düzenlenen 11.01.2016 tarihli Oda Sicil Kayıt suretinin, Ankara 54. Noterliği tarafından onaylanan 11.01.2016 tarihli ve 01345 sayılı imza beyannamesinin ve 31.05.2013 tarih ve 8332 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nin sunulduğu görülmüş olup, söz konusu sicil gazetesinde Olcay Karakaş’ın gerçek kişi tacir olarak belirtildiği, ticaret unvanının Olcay Karakaş olarak yer aldığı tespit edilmiştir.

Başvuru sahibi İş Ortaklığının iş deneyiminin tevsiki amacıyla pilot ortağı Olcay Karakaş tarafından Ankara Mühendislik ve Mimarlık Yüksek Okulunca kendi adına düzenlenmiş olan mezuniyet belgesinin, özel ortak tarafından ise Edirne İl Özel İdaresi Destek Hizmetleri Müdürlüğü tarafından düzenlenen “54.Mekanize Piyade Tugayı EGS Sistemi 1.Etap Elektrik ve E.N.H. İşleri” ihale konulu, 28.09.2015 tarihli iş durum belgesinin sunulduğu görülmüştür.

Anılan Yönetmelik’in “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde yer alan ve idare tarafından söz konusu iş ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına gerekçe gösterilen “Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere, en az beş yıldır % 51 veya daha fazla hissesine sahip mimar veya mühendis ortağının mezuniyet belgesinin sunulması durumunda; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son beş yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulması zorunludur.” hükmünün tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere, en az beş yıldır %51 veya daha fazla hissesine sahip mimar veya mühendis ortağına ait mezuniyet belgesinin sunulması durumunda uygulanması gereken bir hüküm olduğu belirlenmiştir.

Teklif kapsamında sunulan bilgi ve belgeler üzerinden yapılan incelemede, başvuru sahibi isteklinin, ihaleye katılmak üzere aralarında yaptıkları anlaşma ile oluşturdukları bir iş ortaklığı olduğu ve bu iş ortaklığının, gerçek kişi Olcay Karakaş ve tüzel kişi Hasdal Ener. İnş. Tic. ve San. A.Ş.den oluştuğu ve söz konusu iş ortaklığının iş deneyimini gösteren belge olarak, pilot ortağı Olcay Karakaş adına düzenlenen mezuniyet belgesini sunduğu anlaşılmış olup, iş ortaklığının ortağına ait iş deneyim belgesi sunması durumunda ortaklık durum belgesi sunulmasına gerek bulunmadığı anlaşılmıştır. Bu itibarla başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, Olcay Karakaş-Hasdal Ener. İnş. Tic. ve San. A.Ş. İş Ortaklığının teklifinin değerlendirmeye alınması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Şinasi CANDAN

Başkan V.

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi