KİK Kararı: 2017/UY.II-398

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/006
Gündem No : 123
Karar Tarihi : 26.01.2017
Karar No : 2017/UY.II-398

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Metrostav Ankara İnş. Taah. San. ve Tic. A.Ş.-Burakcan İnş. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı

İlkbahar Mahallesi Galip Erdem Cad. 610 Sokak Oran No: 1 Çankaya/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Karayolları Genel Müdürlüğü Program ve İzleme Dairesi Başkanlığı,

İsmet İnönü Bulvarı No: 14 06100 Çankaya/ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2016/425361 İhale Kayıt Numaralı “Tatvan Çevre Yolu Km: 0+000 - 10+237,52 Kesiminin Yapım” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Karayolları Genel Müdürlüğü Program ve İzleme Dairesi Başkanlığı tarafından 31.01.2017 tarihinde belli istekliler arasında ihale usulü ile gerçekleştirilen “Tatvan Çevre Yolu Km: 0+000 - 10+237,52 Kesiminin Yapım” ihalesine ilişkin olarak Metrostav Ankara İnş. Taah. San. ve Tic. A.Ş.-Burakcan İnş. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının 27.12.2016 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 30.12.2016 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 09.01.2017 tarih ve 1755 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 09.01.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/103 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

Başvuru sahibi iş ortaklığının pilot ortağı olan Metrostav Ankara İnş. Taah. San. ve Tic. A.Ş.nin yarıdan fazla özel hissesine sahip Metrostav A.Ş. tarafından sunulan iş deneyim belgesinde “kimliği geçerli kimlik belgesinden tespit edilen …. doğum tarihli, … adresinde ikamet eden İng.Karel Prajer’in iş bu belgeyi huzurumda imzaladığını tasdik ederim” şeklinde noter tarafından tasdik işleminin gerçekleştirildiği, noter tarafından gerçekleştirilen işbu tasdik işleminin de 15.06.2016 tarihinde apostil tasdik şerhi düşülmek suretiyle onaylandığı, yine bahse konu evrakın arkasında ihale dosyasına İng.Karel Prajer’nın bahse konu evrakı imzalamaya yetkili olduğuna dair evrakın ibraz edildiği,

Dolayısıyla bahse konu iş deneyim belgelerinde imzalamaya yetkili şahıs tarafından imza etmeye yetkilendirildiğine dair evrak ile birlikte notere gelindiği ve noter huzurunda imza işlemlerinin gerçekleştirildiği, bu şekilde bahse konu iş deneyim belgelerinde imzaların noter huzurunda atılmış olduğundan belge üzerindeki mühür ve damganın aslı ile aynı olduğunun teyidinin usulüne uygun bir şekilde gerçekleştirildiği, ayrıca belgeyi imzalayan kişinin hangi sıfatla imzaladığına ilişkin olarak da “Çalışanın Yetkilendirilmesi” başlıklı yazının ibraz edildiği, bu şekilde iş ortaklıkları tarafından Yapım İşleri Uygulama Yönetmeliği’nin 31.3’üncü maddesinin (a) bendine uygun olarak iş deneyim belgelerinin tasdikinin sağlandığı, apostil şerhinde de bahse konu evrakın kim tarafından hangi sıfatla imzalandığı ve mührün de teyit edildiğine ilişkin şerhin düşüldüğü, aksi yöndeki iddia ve beyanların hiçbir şekilde kabul etmelerinin mümkün olmadığı,

Teklif dosyasında sunulan Çek Cumhuriyetinde düzenlenmiş olan söz konusu iş deneyim belgesinin Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 31.3’üncü maddesinde belirtilen tasdik kriterlerinden biri olan “ O ülkedeki Türkiye Cumhuriyeti konsolosluğu tarafından tasdik edilmesi” kriterinin uygulanabilmesi adına söz konusu belgenin tasdik işlemleri için TC. Prag Büyükelçiliğine yapmış oldukları yazılı başvuru üzerine TC. Prag Büyükelçiliğinin, yalnızca Çek Cumhuriyeti Dış İşleri Bakanlığının imzasının ve mührünün onaylanabilecekleri, söz konusu belgeyi imzalayan kişinin imzasını ve hangi sıfata sahip olduğunu onaylayamayacaklarının yazılı olarak kendilerine belirtildiği,

Diğer taraftan, Türkiye ve ilgili uluslararası anlaşmaya taraf yüzden fazla ülkenin kabul ettiği bir hukuki durumu görmezden gelmenin anayasal bir suç olduğu, Yabancı Resmi Belgelerin Tasdiki Mecburiyetinin Kaldırılması Sözleşmesi’ne taraf olan ülkelerde kullanılması gereken apostil tasdik şerhinin iş deneyim belgelerine uygulanma konusu Kamu İhale Kanunu, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ve Kamu İhale Genel Tebliği’nde hiçbir şekilde detaylı olarak belirtilmediği, belirtilen tasdik konularının ise Yabancı Resmi Belgelerin Tasdiki Mecburiyetinin Kaldırılması Sözleşmesi maddelerinin farklı şekilde yorumlandığı, bu nedenle de gerek idare gerekse hukuki kararlarda çelişkiler yaşandığı, apostil işleminden önce noter onayı alınması işleminin, iş deneyim belgesini resmi bir belge haline getirmek için yapılan bir işlem olduğu, çünkü apostil tasdik işleminin yalnızca resmi belgelere uygulanan bir işlem olduğu, aksi takdirde bu belgeyi resmi hale getirmeden apostil yaptırılmasını istemenin, Yabancı Resmi Belgelerin Tasdiki Mecburiyetinin Kaldırılması Sözleşmesi’ne aykırı bir tutum olacağının izahtan vareste olduğu, idare tarafından yapılan ön yeterlik inceleme sürecinin detaylıca açıkladıkları hususlarda değerlendirilmesi talep edilmiş ise de beyan ettikleri hususların hiçbir şekilde değerlendirilmeden taleplerinin reddedilmesi işleminin haksız ve mesnetsiz olduğu ve ret gerekçesinin de açık bir şekilde hukuka aykırı olduğu,

Dolayısıyla, belirttikleri emsal kararlar ve sundukları iş deneyim belgesi yeniden değerlendirildiğinde, bahse konu iş deneyim belgesinde herhangi bir hukuka aykırılık bulunmadığı, kaldı ki idareye örnek olması açısında eldeki ihale ile herhangi bir ilgisi bulunmayan başkaca firmaya ait ve Türkiye Cumhuriyet sınırları içerisinde yapılan bir iş için düzenlenen iş deneyim belgesinin onayı için Türkiye Cumhuriyeti tarafından yetkilendirilen ve idarelerce onayın yapması talep edilen Çankaya Kaymakamlığı tarafından, iş deneyim belgesinin aslına uygun olduğuna ilişkin olarak noterin imzası, kaşesi ve mührü apostil tasdik şerhi düşülerek onaylandığı, bu hususun taraflarınca yukarıda detaylı bir şekilde gerekçelendirilmiş olduğu ve aynı gerekçelerin tümünün idareye de bildirildiği, ancak idare tarafından hiçbir şeklide araştırma ve inceleme yapılmaksızın ön yeterlilikteki elenme sebeplerine dayanılarak şikâyet başvurularının haksız bir şekilde reddedildiği, zira hiçbir yönetmelikte ve hiçbir kanunda ne şekilde yapılacağı tam olarak anlatılmamış bir onay silsilesi için, tamamen ihtiyari ve keyfi olarak uygulanarak yapılması öngörülen işlemin de son derece anlamsız olduğu, bahse konu silsilede iş deneyim belgesini düzenleyen kişinin imzasının ve mührünün tasdikinin istendiği, imzaya yetkili olan kişinin yetkili olduğuna dair belgenin sunulmasının, devlet tarafından resmi belge düzenleme yetkisi verilen notere, bahse konu imzanın kendisi önünde atıldığını beyan etmiş olmasına ve bahse konu belgeyi resmi olarak onaylamış olmasına itimat edilmeksizin apostil tasdik şerhinde noterin imzasının ve mührünün onaylanmasının kabul edilmemesi işlemlerinin açık bir şekilde hukuka aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

İhale konusu işin belli istekliler arasında ihale usulü ile gerçekleştirilen “Tatvan Çevre Yolu Km: 0+000 - 10+237,52 Kesiminin Yapım İşi” olduğu, Ön Yeterlik Şartname’sinin 2’nci maddesinde işin miktarının “Birim Fiyat Teklif Cetvelinde nev'i ve miktarları belirtilen yaklaşık 10,24 km'lik yoldaki toprak işleri, sanat yapıları, köprü, tünel, plentmiks alttemel ve plentmiks temel ve bitümlü sıcak karışım kaplama vs. işlerinin yapımı” olarak belirtildiği,

Anılan ihalede 42 aday tarafından ön yeterlik başvurusunda bulunulduğu, yapılan ön yeterlik değerlendirmesi sonucu 34 adayın yeterli bulunduğu,

İhale işlem doyasında yer alan Ön Yeterlik Değerlendirme Sonucu Tutanağında başvuru sahibi iş ortaklığının ön yeterlik başvurusunun değerlendirme dışı bırakılması gerekçesine ilişkin olarak “İş Ortaklığının pilot ortak Metrostav Ankara İnş. Taah. San. ve Tic. A.Ş.ye ait Prag Büyükşehir Belediyesi Stratejik Yatırımlar Departmanı tarafından yabancı dilde düzenlenmiş “Myslbekova - Pide Tyrolka Kesiminde Çevre Yolu Yapıları İşi”ne ilişkin iş deneyim belgesinde Prag Büyükşehir Belediyesi Stratejik Yatırımlar Departman Müdürü lng. Karel PRAJER adına imzanın bulunduğu, belgenin “apostil tasdik şerhi” taşıdığı ancak söz konusu tasdik işleminin “İş bu resmi belge Mgr. Daniel Borsky tarafından imzalanmıştır. İmzalayanın sıfatı Noter Memuru." şeklinde yapıldığı, dolayısıyla tasdikin belgedeki imzanın doğruluğuna ve belgeyi imzalayan kişinin hangi sıfatla imzaladığına yönelik olmadığı görülmüştür. Anılan belgenin, Ön Yeterlik Şartnamesi’nin 7.10 ve Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğiyim 31. maddesinin üçüncü fıkrasına uygun şekilde sunulmadığı anlaşılmış olup, diğer taraftan belgenin üzerinde, belgenin düzenlendiği ülkedeki T.C Konsolosluğu veya belgenin düzenlendiği ülkenin Türkiye’deki temsilciliği ile Türkiye Cumhuriyeti Dışişleri Bakanlığı tarafından çapılan tasdik işlemine dair bir şerhinde yer almadığı görüldüğünden, söz iş deneyim belgesi değerlendirmeye alınmamıştır.

Ön Yeterlik İdari Şartnamesi’nin 19.5. maddesi gereği yapılan değerlendirmeler sonucunda pilot" ortak Metrostav Ankara İnş. Taah. San. ve Tic. A.Ş.’nin Ön Yeterlik Şartnamesi’nin 7.5.1. maddesine göre ihale konusu iş veya benzer işler kapsamında değerlendirilebilecek başka bir belgesi bulunmadığından, iş ortaklığının başvurusu aynı şartnamenin 19.6. maddesi gereğince değerlendirme dışı bırakılmıştır.” ifadelerinin yer aldığı görülmüştür.

Başvuru sahibinin itirazen şikâyet dilekçesinde yer alan ifadelere bakıldığında, başvuru sahibinin iddialarının başvuru sahibi iş ortaklığı tarafından iş ortaklığının pilot ortağı olan şirketin ortağı olan Metrostav A.Ş.ye ait sunulan yabancı ülkede düzenlenmiş iş deneyim belgesinde bulunan apostil tasdik şerhinin uygun olmadığı gerekçesiyle yapılan ön yeterlik değerlendirmesinde söz konusu iş deneyim belgesinin idare tarafından dikkate alınmamasının yerinde olmadığına yönelik olduğu anlaşılmıştır. Başvuru sahibinin iddialarına yönelik incelemede yapılan tespitlere aşağıda yer verilmiştir.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Belgelerin sunuluş şekli” başlıklı 31’inci maddesinde “(3) Türkiye Cumhuriyetinin yabancı ülkelerde bulunan temsilcilikleri tarafından düzenlenen belgeler dışında yabancı ülkelerde düzenlenen belgeler ile yabancı ülkelerin Türkiye’deki temsilcilikleri tarafından düzenlenen belgelerin tasdik işlemi aşağıdaki şekilde yapılır:

a) Tasdik işleminden, belgedeki imzanın doğruluğunun, belgeyi imzalayan kişinin hangi sıfatla imzaladığının ve varsa üzerindeki mühür veya damganın aslı ile aynı olduğunun teyidi işlemi anlaşılır.

b) Yabancı Resmi Belgelerin Tasdiki Mecburiyetinin Kaldırılması Sözleşmesine taraf ülkelerde düzenlenen ve bu Sözleşmenin 1 inci maddesi kapsamında bulunan resmi belgeler, “apostil tasdik şerhi” taşıması kaydıyla Türkiye Cumhuriyeti Konsolosluğu veya Türkiye Cumhuriyeti Dışişleri Bakanlığı tasdik işleminden muaftır.

c) Türkiye Cumhuriyeti ile diğer devlet veya devletler arasında, belgelerdeki imza, mühür veya damganın tasdik işlemini düzenleyen hükümler içeren bir anlaşma veya sözleşme bulunduğu takdirde, bu ülkelerde düzenlenen belgelerin tasdik işlemi, bu anlaşma veya sözleşme hükümlerine göre yaptırılabilir.

ç) “Apostil tasdik şerhi” taşımayan veya (c) bendi kapsamında sunulmayan yabancı ülkelerde düzenlenen belgelerin, o ülkedeki Türkiye Cumhuriyeti Konsolosluğu tarafından veya sırasıyla o ülkenin Türkiye’deki temsilciliği ile Türkiye Cumhuriyeti Dışişleri Bakanlığı tarafından tasdik edilmesi gerekir. Türkiye Cumhuriyeti Konsolosluğunun bulunmadığı ülkelerde düzenlenen belgeler ise sırasıyla, düzenlendiği ülkenin Dışişleri Bakanlığı, bu ülkeyle ilişkilerden sorumlu Türkiye Cumhuriyeti Konsolosluğu veya bu ülkenin Türkiye’deki temsilciliği ve Türkiye Cumhuriyeti Dışişleri Bakanlığı tarafından tasdik edilmelidir.

d) Yabancı ülkenin Türkiye’deki temsilciliği tarafından düzenlenen belgeler, Türkiye Cumhuriyeti Dışişleri Bakanlığı tarafından tasdik edilmelidir.

e) Fahri konsolosluklarca düzenlenen belgelere dayanılarak işlem tesis edilemez.

f) İdare, tasdik işleminden muaf tuttuğu resmi niteliği bulunmayan belgeleri ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede belirtir …” hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Belgelerin sunuluş şekli” başlıklı 8’inci maddesinde “… 8.2. İhale Uygulama Yönetmeliklerinin “Belgelerin sunuluş şekli” başlıklı maddesinde; Yabancı Resmi Belgelerin Tasdiki Mecburiyetinin Kaldırılması Sözleşmesine taraf ülkelerde düzenlenen ve bu Sözleşmenin 1 inci maddesi kapsamında bulunan resmi belgelerin, “apostil tasdik şerhi” taşıması kaydıyla Türkiye Cumhuriyeti Konsolosluğu veya Türkiye Cumhuriyeti Dışişleri Bakanlığı tasdik işleminden muaf olduğu belirtilmiştir.

8.2.1. 27/7/1984 tarih ve 84/8373 sayılı Bakanlar Kurulu Kararıyla onaylanan Yabancı Resmi Belgelerin Tasdiki Mecburiyetinin Kaldırılması Sözleşmesi, 16/9/1984 tarih ve 18517 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanmış olup, Yabancı Resmi Belgelerin Tasdiki Mecburiyetinin Kaldırılması Sözleşmesine taraf devletler ile bu devletlerde tasdik şerhi vermeye yetkili makamların Listesi, Lahey Uluslararası Özel Hukuk Konferansı’nın internet sayfasında (http://hcch.e-vision.nl/index_en.php?act=states.listing) yer almaktadır.

8.2.2. Anılan sözleşmenin 2 nci maddesi, sözleşmeye taraf akit devletlerin, sözleşmenin 1 inci maddesinde sayılan resmi belgelerden kendi ülkesinde kullanılacak olan belgeleri tasdik işleminden bağışık tutacağını hüküm altına almıştır. Bu sözleşmenin amaçları bakımından, tasdik işleminden, yalnız belgenin kullanıldığı ülkenin diplomasi veya konsolosluk memurları tarafından belgedeki imzanın doğruluğunun, belgeyi imzalayan kişinin hangi sıfatla imzaladığının veya gerekirse üzerindeki mühür veya damganın aslı ile aynı olduğunun teyit işleminin anlaşılacağı öngörülmüştür.

8.2.3. Uygulamada yabancı ülkelerden alınan bazı belgelerin, Türkiye’deki tasdik şerhi (apostil) vermeye yetkili makamlara onaylatılarak idarelere sunulduğu görülmüş olup, yukarıda anılan sözleşmeye aykırı olarak onaylanan bu belgeler geçerli sayılmayacaktır.

8.2.4. İdareler, ön yeterlik şartnamesinin veya idari şartnamenin düzenlenmesi sırasında ihale işlemlerinin etkin bir şekilde sürdürülebilmesi ve bürokratik işlemlerin azaltılması için yurtdışından temin edilmiş teknik doküman, kişisel beyan gibi resmi makamlarca düzenlenmeyen belgelerin tasdik işleminden muaf olduğuna ilişkin düzenlemeler yapabilirler.” açıklamaları yer almaktadır.

Anılan Şartname’nin “Ön yeterlik başvurusu için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “… 7.2.1. İş ortaklığının her bir ortağı tarafından 7.1 maddesinin (a) ve (b) bentlerinde yer alan belgelerin ayrı ayrı sunulması zorunludur. İş ortaklığının tüzel kişi ortağı tarafından, iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine/en az % 51 hissesine sahip ortağına ait olması halinde bu ortak (f) veya (g) bendindeki belgeyi de sunmak zorundadır.

…

7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

7.5.1. Adayın, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

b) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,

ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde; ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

işlere ilişkin deneyimini gösteren belgeleri sunması zorunludur. Aday tarafından 142.000.000 TRY (Türk Lirası)'den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80'ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20'sini sağlaması zorunludur. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

...

7.6. Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler:

Yapım İşlerinde İş Deneyiminde Değerlendirilecek Benzer İş Grupları Tebliğinde yer alan A/II Grubu işler benzer iş olarak kabul edilecektir.

7.7. Mezuniyet belgeleri/diplomalar:

İnşaat mühendisliği, ihale konusu iş veya benzer işlere denk sayılacaktır.

7.8. Yeterlikleri tespit edilen adaylar arasında 7.9. maddesinde belirtilen kriterlere göre yapılan puanlamaya göre oluşturulan sıralama sonucunda ilk 10 sıradaki aday listeye alınacak ve teklif vermeye davet edilecektir.

7.8.1. Ön yeterlik kriterlerini sağlayan adaylardan listeye alınacakların belirlenebilmesi için adayların ekonomik ve mali yeterlikleri ile mesleki ve teknik yeterlikleri, 7.9. maddesinde belirtilen kriterlere göre puanlanmak suretiyle en yüksek puandan başlanarak liste oluşturulur. Puanların eşit olması nedeniyle listeye alınacak aday sayısının öngörülen sayıyı aşması halinde, eşit puana sahip adayların tamamı listeye alınır.

7.8.2. Yeterliği tespit edilen aday sayısının, listeye alınarak teklif vermeye davet edilecek aday sayısından daha az olması durumunda, yeterliği tespit edilen aday sayısının en az beş olması kaydıyla, yeterlikleri tespit edilen tüm adaylar teklif vermeye davet edilecektir.

7.9. Puanlama kriterleri

7.9.1. Liste oluşturulması için gerekli belgeler: (7.9.1.1.) maddesinde belirtilen belgeler asgari yeterlik için zorunlu belge olmayıp, asgari yeterlik kriterlerini sağlayan aday sayısının listeye alınacak aday sayısını aşması durumunda listenin oluşturulması için yapılacak puanlama için sunulacaktır.

7.9.1.1. Adaylar (7.5) maddesi kapsamında sundukları iş deneyim belgesine ilave olarak varsa en fazla üç (3) adet yapım işi deneyim belgesi sunabilirler.

7.9.1.2. (7.9.1.1.) maddesi uyarınca sunulacak iş deneyim belgeleri, (en fazla 3 işe ilişkin) Yapım İşleri Uygulama Yönetmeliğinin iş deneyim belgelerinin değerlendirilmesine ilişkin hükümleri çerçevesinde değerlendirilerek belge tutarlarının toplamı puanlamaya alınacaktır. Adayın (7.5) maddesi kapsamında yeterlik için sunduğu iş deneyim belgesinin, 7.9.4.1. maddesine göre tam puan için gereken miktardan fazla olan tutarı bu toplama ilave edilecektir.

7.9.2. Yeterlik kriterlerini sağlayan adayların, şartnamenin (7.4.), (7.5.) ve (7.9.1.1.) maddeleri uyarınca sunduğu belgeler, ekonomik ve mali kapasiteleri ile mesleki ve teknik kapasitelerine göre Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin ilgili hükümleri çerçevesinde değerlendirilerek, aşağıda belirtilen tam puanlar üzerinden puanlamaya tabi tutulacaktır:

…

7.10. Belgelerin sunuluş şekli

7.10.1. Adaylar, yukarıda sayılan belgelerin aslını veya aslına uygunluğu noterce onaylanmış örneklerini vermek zorundadır. Ancak Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi Nizamnamesi'nin 9 uncu maddesinde yer alan hüküm çerçevesinde; Gazete idaresince veya Türkiye Odalar ve Borsalar Birliğine bağlı odalarca "aslının aynıdır" şeklinde onaylanarak adaylara verilen Ticaret Sicili Gazetesi suretleri ile bunların noter onaylı suretleri de kabul edilecektir. Kamu kurum ve kuruşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden temin edilebilen ve teyidi yapılabilen ihaleye katılım ve yeterlik belgelerinin internet çıktısı sunulabilir.

7.10.2. Noter onaylı belgelerin aslına uygun olduğunu belirten bir şerh taşıması zorunlu olup, sureti veya fotokopisi görülerek onaylanmış olanlar ile "ibraz edilenin aynıdır" veya bu anlama gelecek bir şerh taşıyanlar geçerli kabul edilmeyecektir.

7.10.3. Adaylar, istenen belgelerin aslı yerine son başvuru tarihinden önce İdare tarafından "aslı idarece görülmüştür" veya bu anlama gelecek şekilde şerh düşülen suretlerini başvurularına ekleyebilirler.

7.10.4. Türkiye Cumhuriyetinin yabancı ülkelerde bulunan temsilcilikleri tarafından düzenlenen belgeler dışında yabancı ülkelerde düzenlenen belgeler ile yabancı ülkelerin Türkiye'deki temsilcilikleri tarafından düzenlenen belgelerin tasdik işlemi:

7.10.4.1. Tasdik işleminden, belgedeki imzanın doğruluğunun, belgeyi imzalayan kişinin hangi sıfatla imzaladığının ve varsa üzerindeki mühür veya damganın aslı ile aynı olduğunun teyidi işlemi anlaşılır.

7.10.4.2. Yabancı Resmi Belgelerin Tasdiki Mecburiyetinin Kaldırılması Sözleşmesine taraf ülkelerde düzenlenen ve bu Sözleşmenin 1 inci maddesi kapsamında bulunan resmi belgeler, "apostil tasdik şerhi" taşıması kaydıyla Türkiye Cumhuriyeti Konsolosluğu veya Türkiye Cumhuriyeti Dışişleri Bakanlığı tasdik işleminden muaftır.

7.10.4.3. Türkiye Cumhuriyeti ile diğer devlet veya devletler arasında, belgelerdeki imza, mühür veya damganın tasdik işlemini düzenleyen hükümler içeren bir anlaşma veya sözleşme bulunduğu takdirde, bu ülkelerde düzenlenen belgelerin tasdik işlemi bu anlaşma veya sözleşme hükümlerine göre yaptırılabilir.

7.10.4.4. "Apostil tasdik şerhi" taşımayan veya tasdik işlemine ilişkin özel hükümler içeren bir anlaşma veya sözleşme kapsamında sunulmayan yabancı ülkelerde düzenlenen belgelerin üzerindeki imzanın, mührün veya damganın alındığı ülkedeki Türkiye Cumhuriyeti Konsolosluğu tarafından veya sırasıyla belgenin düzenlendiği ülkenin Türkiye'deki temsilciliği ile Türkiye Cumhuriyeti Dışişleri Bakanlığı tarafından tasdik edilmesi gerekir. Türkiye Cumhuriyeti Konsolosluğunun bulunmadığı ülkelerde düzenlenen belgeler ise sırasıyla, düzenlendiği ülkenin Dışişleri Bakanlığı, bu ülkeyle ilişkilerden sorumlu Türkiye Cumhuriyeti Konsolosluğu veya bu ülkenin Türkiye'deki temsilciliği ve Türkiye Cumhuriyeti Dışişleri Bakanlığı tarafından tasdik edilmelidir.

7.10.4.5.Yabancı ülkenin Türkiye'deki temsilciliği tarafından düzenlenen belgeler, Türkiye Cumhuriyeti Dışişleri Bakanlığı tarafından tasdik edilmelidir.

7.10.4.6. Fahri konsolosluklarca düzenlenen belgelere dayanılarak işlem tesis edilmez.” düzenlemeleri yer almaktadır.

Aktarılan mevzuat hüküm ve açıklamalarından yabancı ülkelerde düzenlenen belgelerin tasdikine ilişkin olarak,

Yabancı ülkelerde düzenlenen belgelerin kural olarak belgeyi düzenleyen ülkedeki Türkiye Cumhuriyeti Konsolosluğu tarafından veya sırasıyla o ülkenin Türkiye’deki temsilciliği ile Türkiye Cumhuriyeti Dışişleri Bakanlığı tarafından tasdik edilmesi gerektiği,

Türkiye Cumhuriyeti Konsolosluğunun bulunmadığı ülkelerde düzenlenen belgelerin ise sırasıyla, düzenlendiği ülkenin Dışişleri Bakanlığı, bu ülkeyle ilişkilerden sorumlu Türkiye Cumhuriyeti Konsolosluğu veya bu ülkenin Türkiye’deki temsilciliği ve Türkiye Cumhuriyeti Dışişleri Bakanlığı tarafından tasdik edilmesi gerektiği,

Ancak, Türkiye Cumhuriyeti Konsolosluğu veya Türkiye Cumhuriyeti Dışişleri Bakanlığı tasdik işleminden muafiyet sağlayan iki istisnanın bulunduğu;

Birinci istisnanın Yabancı Resmi Belgelerin Tasdiki Mecburiyetinin Kaldırılması Sözleşmesi’ne taraf ülkelerde düzenlenen ve bu Sözleşme’nin 1’inci maddesi kapsamında bulunan resmi belgelerin “apostil tasdik şerhi” taşıması olduğu,

İkinci istisnanın ise Türkiye Cumhuriyeti ile belgenin düzenlendiği devlet arasında belgelerdeki imza, mühür veya damganın tasdik işlemini düzenleyen hükümler içeren bir anlaşma veya sözleşme bulunduğu takdirde belgelerin tasdiki işleminin “apostil tasdik şerhi” yerine bu anlaşma veya sözleşme hükümlerine göre yaptırılması olduğu anlaşılmaktadır.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin yukarıda belirtilen 31’inci maddesinin üçüncü fıkrasının (b) bendinde söz edilen “Yabancı Resmi Belgelerin Tasdiki Mecburiyetinin Kaldırılması Sözleşmesi”, Lahey Devletler Özel Hukuku Konferansı çerçevesinde hazırlanan ve Türkiye’nin 08.05.1962 tarihinde imzaladığı, 20.06.1984 tarih ve 3028 sayılı Kanun ile uygun bulunmuş ve 16.09.1984 tarih ve 18517 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanmış olan uluslararası bir sözleşme olup, anılan sözleşme Türkiye bakımından 29.09.1985 tarihinde yürürlüğe girmiştir. İncelenen itirazen şikayet başvurusunda, başvuru sahibi adayın yabancı dilde sunduğu belgelerin düzenlendiği ülke olan Çek Cumhuriyeti de T.C. Adalet Bakanlığı Uluslararası Hukuk ve Dış İlişkiler Genel Müdürlüğü’nün 01.03.2008 tarih ve 68/1 sayılı Genelgesi ekindeki listede belirtildiği üzere sözleşmeye taraf devletler arasındadır. Uluslararası sözleşme metninde, bu Sözleşmeyi imzalayan Devletlerin Yabancı resmi belgelerin diplomasi veya konsolosluk temsilciliklerince tasdiki mecburiyetinin kaldırılması isteği ile bu konuda bir sözleşme yapmayı kararlaştırdıkları belirtilmiştir.

Anılan Sözleşme’nin 1’inci maddesindeki “İşbu Sözleme Akit Devletlerden birinin ülkesinde düzenlenmiş olup da diğer bir Âkit Devlet ülkesinde kullanılacak olan resmi belgelere uygulanır. İşbu Sözleşmenin amaçları bakımından, aşağıdaki belgeler resmi belge sayılır:

a) Savcı, zabıt katibi veya adliye memuru tarafından erilmiş belgeler de dahi olmak üzere, Devletin bir yargı organına veya mahkemesine bağlı bir makam veya görevli memur tarafından düzenlenmiş olan belgeler

b) İdari belgeler

c) Noter senetleri

d) Kişilerce özel sıfatla imzalanmış belgeler üzerine konulmuş olup belgenin kaydının veya belirli bir tarihte mevcut olduğunun ve imzaların doğruluğunun resmi makam ve noterlerce tasdiki gibi resmi beyanlar

Bununla birlikte İşbu sözleşme

a) Diplomasi veya konsolosluk memurları tarafından

b)Ticaret veya gümrük işlemleriyle doğrudan doğruya ilgili olan idari belgelere uygulanmaz.” hükmü uyarınca bu sözleşmeye taraf devletlerden birinin ülkesinde düzenlenmiş olup sözleşmeye taraf bir diğer devletin ülkesinde kullanılacak olan resmi belge kapsamında idari belgelerin de bulunduğu, incelenen itirazen şikayet başvurusundaki iddialara konu olan yabancı ülkede düzenlenmiş iş deneyim belgelerinin idari belge niteliğinde olması nedeniyle sözleşme kapsamında resmi belgeler olduğu anlaşılmıştır.

Buna göre yabancı ülkelerdeki idarelerce düzenlenerek idari belge vasfı taşıyan ve bu anlaşma kapsamında resmi belge olarak nitelenen iş deneyim belgelerinin, “apostil tasdik şerhi” taşıması koşulu ile Türkiye Cumhuriyeti Konsolosluğu veya Türkiye Cumhuriyeti Dışişleri Bakanlığı tasdik işleminden muaf olması söz konusudur.

Anılan Sözleşme’nin 2’nci maddesinde, “Akit Devletlerden her biri bu sözleşmenin uygulama alanına giren ve kendi ülkesinde kullanılacak olan belgeleri tasdik işleminden bağışık tutacaktır. Bu sözleşmenin amaçları bakımından, tasdik işleminden yalnız belgenin kullanıldığı ülkenin diplomasi ve konsolosluk memurları tarafından belgedeki imzanın doğruluğunun belgeyi imzalayan kişinin hangi sıfatla imzaladığının veya gerekirse üzerindeki mühür veya damganın aslı ile aynı olduğunun teyidi işlemi anlaşılır.” hükmü,

3’üncü maddesinde, “İmzanın doğruluğunun belgeyi imzalayan kişinin sıfatının ve gerektiğinde bu belge üzerindeki mühür veya damganın aslı ile aynı olduğunun teyidi için zorunlu görülebilecek tek işlem 4. maddede tanımlanan tasdik şerhinin belgenin verildiği devlet yetkili makamınca bu belgeye konulmasından ibarettir. Ancak, yukarıdaki fıkrada belirtilen işleme uyulması gerek belgenin kullanıldığı ülkede yürürlükte bulunan yasa, yönetmelik veya uygulamalarla, gerekse iki veya daha çok akit devlet arasındaki bir anlaşma ile böyle bir işlemin kaldırılmış, basitleştirilmiş veya tasdikten tüm bağışık tutulmuş olması hallerinde istenemez.” hükmü yer almaktadır.

Uluslararası Sözleşme’nin 3’üncü maddesindeki hüküm Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 31’inci maddesinin üçüncü fıkrasının (c) bendinde de yer almaktadır.

Anılan Sözleşmenin 4’üncü maddesi uyarınca bizzat belgenin veya buna eklenecek bir kağıdın üzerine, Sözleşme ekindeki örneğe uygun şekilde konulması gereken Tasdik Şerhi Örneği (Apostille) aşağıdaki gibidir:

— Tasdik Şerhi örneği —

(Apostille)

Tasdik Şerhi en az 9 cm. kenarlıklı kare biçiminde olacaktır.

TASDİK ŞERHİ

(5 Ekim 1961 tarihli Lahey Sözleşmesi)

APOSTİLLE

(Convention de La Haye du 5 Octobre 1961)

1. Ülke TÜRKiYE - LA TURQUIE

İşbu resmi belge:

2. ................ tarafından imzalanmıştır

3. İmzalayanın sıfatı... ......................... dır.

4. ...................................'nin mühür/damgasını taşımaktadır.

TASDİK

5. .................... 'da

6. ...................... günü

7. ............................... tarafından

8. No..................... ile tasdik edilmiştir.

9. Mühür/Damga 10. İmza:

............................... ................................

Tasdik şerhi, bunu koyan makamın resmi dilinde yazılabilir. Bu tasdik şerhinde yer alan kayıtlar ikinci bir dilde de olabilir. Ancak, tasdik şerhinin, «Apostille Convention de La Haye Du 5 Octobre 1961» başlığı Fransızca olarak belirtilmelidir.

Anılan Sözleşme’nin 5’inci maddesinde, “Tasdik şerhi, belgede imzası bulunan veya belgeyi getiren kişinin isteği üzerine verilir.

Usulüne uygun biçimde doldurulan tasdik şerhi imzanın doğruluğunu, belgeyi imzalayan kişinin hangi sıfatla, imzaladığını ve gerektiğinde, belge üzerindeki mühür veya damganın aslı ile aynı olduğunu teyid eder.

Tasdik şerhi üzerindeki imza, mühür veya damga her türlü doğrulama işleminden bağışıktır.” hükmü ve 7’nci maddesinde “6 ncı madde uyarınca görevlendirilen makamlardan her biri verilen tasdik şerhlerinin kaydedileceği ve aşağıdaki bilgileri içeren bir kayıt defteri veya fiş endeksi tutmak zorundadır:

a) Tasdik şerhlerinin sıra numarası ve tarihi

b) Resmi belgeyi imzalayan kişinin adı ve ne sıfatla İmzaladığı veya imzasız olan belgeler için, mühür veya damgayı koyan makamın belirtilmesi,

Tasdik şerhini vermiş olan makam, İlgililerden herhangi birinin İstemi üzerine, şerh üzerinde gösterilen bilgilerin kayıt defteri veya fiş endeksindeki kayıtlara, uygun olup olmadığını incelemekle yükümlüdür.” hükmü yer almaktadır.

Bu hükümler çerçevesinde, söz konusu apostil tasdik şerhinin, anılan Sözleşme kapsamındaki resmi belgenin düzenlendiği ülkeden başka bir ülkede kullanılacağı hallerde, belgenin düzenlendiği ülkede tasdik şerhi vermeye yetkili makama sunulması üzerine yetkili makamın, kendisine sunulan belgedeki imzanın doğruluğunu, belgeyi imzalayan kişinin hangi sıfatla imzaladığını ve varsa üzerindeki mühür veya damganın aslı ile aynı olduğunu teyit etmesini sağladığı anlaşılmıştır. Tasdik şerhlerinin kaydedildiği deftere işlenmesi gereken bilgiler arasında “resmi belgeyi imzalayan kişinin adı ve ne sıfatla imzaladığı veya imzasız olan belgeler için, mühür veya damgayı koyan makamın belirtilmesi” hususu yer almaktadır.

Dolayısıyla kamu ihale mevzuatı uygulamasında ihaleye katılımda kullanılacak olup da yabancı ülkede düzenlenmiş olan iş deneyim belgesinin aslı, ilgili ülkenin apostil tasdik şerhi vermeye yetkili makamına sunulmalı, yetkili makam belgedeki belgeyi düzenleyene ait imzanın doğruluğunu, yani o şahsa ait olduğunu ve imzalayan şahsın sıfatını ve gerekli diğer hususları apostil tasdik şerhine işlemelidir.

Başvuru sahibi Metrostav Ankara İnş. Taah. San. ve Tic. A.Ş. tarafından ön yeterlik başvurusu kapsamında, Prag Büyükşehir Belediyesi Stratejik Yatırımlar Departmanı tarafından “METROSTAV a.s.” adına yabancı dilde düzenlenmiş “Myslbekova - Pelc Tyrolka Kesiminde Çevre Yolu Yapıları” işine ait iş deneyim belgesi ve söz konusu belgenin Türkçe tercümesinin sunulduğu görülmüştür.

Başvuru sahibi tarafından sunulan “Myslbekova - Pelc Tyrolka Kesiminde Çevre Yolu Yapıları” işine ait iş deneyim belgesi incelendiğinde,

Anılan belgede Prag Büyükşehir Belediyesi Stratejik Yatırımlar Departman Müdürü Ing. Karel Prajer’in imzasının bulunduğu, belge ekinde Prag Noteri JUDr. Jana Borská’nın “Böylece kimliği geçerli kimlik belgesinden tespit edilen ve 3.8.1959 doğum tarihli, … adresinde ikamet eden Ing. Karel Prajer’in işbu belgeyi huzurumda imzaladığını tasdik ederim” beyanını içeren onayı, noter adayı ve noter JUDr. Jana Borská’nın vekili Mgr. Danierl Borsky’nin imzası ve Prag Noteri JUDr. Jana Borská’nın mührü ve “İşbu resmî belge Mgr. Daniel Borsky tarafından imzalandığı, imzalayanın sıfatının noter memuru olduğu, JUDr. Jana Borská tarafından onaylandığı ve Prag Noteri mührünü taşıdığına" ilişkin Çek Cumhuriyeti Adalet Bakanlığı Bc. Jirina Bacova imzasını taşıyan apostil şerhinin bulunduğu görülmüştür.

Bahse konu iş deneyim belgesinin incelenmesi sonucunda, bu belgeye ilişkin yabancı dilde düzenlenen iş deneyim belgesindeki belgeyi düzenleyen İng. Karel Prajer’e ait imzanın ve bu kişinin hangi sıfata sahip olduğunun değil, belgenin düzenlendiği ülkede belgeyi onaylayan noterin imzası ile sıfatının ve üzerindeki mühür veya damganın aslı ile aynı olduğunun teyidine ilişkin apostil şerhi alındığı anlaşıldığından başvuru sahibi Metrostav Ankara İnş. Taah. San. ve Tic. A.Ş. tarafından sunulan iş deneyim belgesinin Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 31’inci maddesinin üçüncü fıkrasına aykırı olduğu sonucuna ulaşılmış olup, idarece anılan iş deneyim belgelerinin değerlendirmeye alınmaması işleminin mevzuata uygun olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda tespit edilen aykırılıklar ve buna ilişkin inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır:

AKM Yapı Taah. San. ve Tic. A.Ş.- KİSKA-KOM İnş. ve Tic. A.Ş.-H.C.G İnş. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığı tarafından “Harlem Nehri üzerindeki Üçüncü Cadde Köprüsünün Yeniden İnşası” işine ait iş deneyim belgesinin sunulduğu,

Söz konusu belgede, Köprüler Bölümü Sorumlu Mühendisi Daniel Hom’un imzasının bulunduğu, ayrıca “İşbu resmi belge Audrey I. Pheffer tarafından imzalandığı, imzalayanın sıfatının ilçe katibi olduğuna” ilişkin Özel Dışişleri Bakan Yardımcısı Sandra J. Tallman’ın imzasını taşıyan apostil şerhinin bulunduğu,

Mevzu bahis apostil tasdik şerhinin, belgeyi düzenleyen Daniel Hom’un iş deneyim belgesini imzalamaya yetkili olduğunu, Daniel Hom’un söz konusu belgeyi kendisi huzurunda yeminle onaylamış olduğunu ve Daniel Hom’un imzalamış olduğu söz konusu belgenin aslına uygunluğunu onaylayan Cheryl Greenman’ın noter olarak yetkilendirildiğini ve bahse konu belge üzerinde yer alan Cheryl Greenman’a ait imzanın gerçek olduğuna inandığını onaylayan Queens ilçesi katibi Audrey I. Pheffer ait imza ile Audrey I. Pheffer’ın sıfatına ilişkin olduğu anlaşılmıştır. Bu itibarla apostil tasdik şerhinin, iş deneyim belgesini düzenleyen Daniel Hom’a ait imzanın ve anılan kişinin belgeyi hangi sıfatla imzaladığına ilişkin olmadığı görüldüğünden anılan adayın sunduğu belgenin Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 31’inci maddesinin üçüncü fıkrasına aykırı olduğu belirlenmiştir.

Bu çerçevede, AKM Yapı Taah. San. ve Tic. A.Ş.- KİSKA-KOM İnş. ve Tic. A.Ş.-H.C.G İnş. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığı tarafından sunulan “Harlem Nehri üzerindeki Üçüncü Cadde Köprüsünün Yeniden İnşası” işine ait iş deneyim belgesinin ön yeterlik değerlendirmesinde değerlendirmeye alınması işleminde mevzuata uyarlık bulunmadığı anlaşıldığından ihale komisyonu tarafından yapılan ön yeterlik değerlendirmesinde yapılan puanlamada söz konusu belgenin dikkate alınmaması gerektiği sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, AKM Yapı Taah. San. ve Tic. A.Ş.- KİSKA-KOM İnş. ve Tic. A.Ş.-H.C.G İnş. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığı tarafından sunulan “Harlem Nehri üzerindeki Üçüncü Cadde Köprüsünün Yeniden İnşası” işine ait iş deneyim belgesinin yapılan ön yeterlik değerlendirmesinde değerlendirmeye alınmaması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi