KİK Kararı: 2017/UY.II-3273

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/062
Gündem No : 30
Karar Tarihi : 07.12.2017
Karar No : 2017/UY.II-3273 Mahkeme Kararını Göster
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Denk Grup Enerji İnş. Danış. San. ve Tic. A.Ş.-Özce İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü Proje ve İnşaat Dairesi Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/405634 İhale Kayıt Numaralı “Silvan Tüneli İkmali” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü Proje ve İnşaat Dairesi Başkanlığı tarafından 28.11.2017 tarihinde belli istekliler arasında ihale usulü ile gerçekleştirilen “Silvan Tüneli İkmali” ihalesine ilişkin olarak Denk Grup Enerji İnş. Danış. San. ve Tic. A.Ş.-Özce İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının 11.10.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 23.10.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 01.11.2017 tarih ve 59712 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 01.11.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/2741 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, idarece ihalenin ön yeterlik aşamasında pilot ortakları Denk Grup Ener. İnş. Dan. San. ve Tic. A.Ş. tarafından mali kapasiteye ilişkin olarak iş hacmini tevsik etmek üzere sunulan faturaların uygun olmadığı gerekçesiyle ortak girişimlerine yeterlik verilmediği, idarece bu husustaki mevzuatın yanlış yorumlandığı, sunulan faturaların iş ortaklığı tarafından gerçekleştirilen işlere ilişkin olmadığı gibi, kısmi veya tam bölünmüş bir şirkete ait faturalar da olmadığı, sunulan faturaların pilot ortakları olan Denk Grup Ener. İnş. Dan. San. ve Tic. A.Ş.nin %55 oranında hissesine sahip olduğu Oil İnter Ltd. Şti.nin hak edişlerine ilişkin düzenlenen faturalar olduğu ve kendi hissesine düşen %55’lik kısmın karşılığının meslek mensubu tarafından düzenlenip onaylanan raporda 988.931.000 TL olarak gösterildiği ve bu tutarın idarece tam puan için istenen 600.000.000 TL’yi fazlasıyla karşıladığı, söz konusu belgelerin kullanılmasının önünde hukuki bir engel bulunmadığından tekliflerinin yeterli olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Ön Yeterlik Şartnamesi’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin

a) Adı: Silvan Tüneli İkmali

b) Yatırım proje no'su/kodu: (GAP) 2010A010130

c) Miktarı (fiziki) ve türü:

Gazlı Ortamda Çalışabilen Tünel Delme Makinası (TDM) kullanılarak iç çapı 10.00 m, dış çapı 10,80 m ve kazı çapı 11.20 m olan 13.236 m uzunluğundaki tünelin kazı ve kaplama işleri yapılacaktır. (Detaylı Açıklama ÖTŞ de verilmektedir.)

Tünel giriş ve çıkış portal kazıları, portal yapıları, şev desteklemeleri vb. işlerin yapılması ile tünel giriş ve çıkışında bulunan bağlantı yapılarının yapılması da işin kapsamında yer almaktadır.

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

ç) Yapılacağı yer: DSİ 10. Bölge (Diyarbakır) Müdürlüğü sınırları içerisinde yer alan Diyarbakır İli Silvan İlçesi...” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhaleye ve ön yeterlik değerlendirmesine ilişkin bilgiler” başlıklı 3’üncü maddesinde “3.1.

a)İhale kayıt numarası:2017/405634

b) İhale usulü: Belli istekliler arasında ihale

c) Ön yeterlik başvurusunun sunulacağı adres:Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü, Proje ve İnşaat Dairesi Başkanlığı, 523 Nolu Oda, İnönü Bulvarı Yücetepe/ANKARA

ç) Ön yeterlik değerlendirmesinin yapılacağı adres:Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü, Proje ve İnşaat Dairesi Başkanlığı, 523 Nolu Oda, İnönü Bulvarı Yücetepe/ANKARA

d) Ön yeterlik değerlendirme (son başvuru) tarihi: 18.09.2017

e) Ön yeterlik değerlendirme (son başvuru) saati:14:30

f) İhale komisyonu toplantı yeri: Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü, Proje ve İnşaat Dairesi Başkanlığı, 601 Nolu Başkanlık Toplantı Salonu, İnönü Bulvarı Yücetepe/ANKARA ...” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Ön yeterlik başvurusu için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “…7.4.3. İş hacmini gösteren belgeler

Adayın ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait, aşağıda belirtilen belgelerden birini sunması yeterlidir;

a) Toplam cirosunu gösteren gelir tablosu,

b) Taahhüdü altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen yapım işlerinin parasal tutarını gösteren faturalar.

Adayın cirosunun 300.000.000 TRY (Türk Lirası)'den, taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen yapım işlerin parasal tutarı için ise 190.000.000 TRY (Türk Lirası)'den az olmaması gerekir. Bu kriterlerden herhangi birini sağlayan ve sağladığı kritere ilişkin belgeyi sunan aday yeterli kabul edilir.

Bu kriterleri ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıl için sağlayamayanlar, ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıldan başlamak üzere birbirini takip eden son altı yıla kadarki belgelerini sunabilirler. Bu takdirde, belgeleri sunulan yılların parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.

Taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen yapım işlerinin parasal tutarını tevsik etmek üzere; fatura örnekleri ya da bu örneklerin noter, serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir ya da vergi dairesince onaylı suretleri sunulur.

Gelir tablosunun, serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir ya da vergi dairesince onaylı olması zorunludur. Yabancı ülkede düzenlenen gelir tablosunun o ülke mevzuatına göre düzenlenmesi ve bu belgeyi düzenlemeye yetkili merci tarafından onaylanmış olması gereklidir.

İş ortaklığı olarak ihaleye katılan adaylarda; iş hacmine ilişkin kriterlerin, her bir ortak tarafından iş ortaklığındaki hissesi oranında sağlanması zorunludur. Konsorsiyum olarak ihaleye katılan adaylarda; iş hacmine ilişkin kriterlerin, her bir ortak tarafından kendi kısmı için sağlanması zorunludur. Aday veya isteklinin iş hacmi tutarının değerlendirilmesinde, kendi iş hacmi tutarı ile birlikte ortak olduğu ortak girişime/girişimlere ait iş hacmi tutarı da hissesi oranında dikkate alınarak toplanmak suretiyle toplam iş hacmi tutarı belirlenir. Bu durumda aday veya isteklinin iş hacmi tutarı kullanılan ortak girişimdeki/girişimlerdeki hisse oranını gösteren belgelerin de teklif kapsamında sunulması gerekmektedir.

Aday veya isteklinin iş hacmi tutarının değerlendirilmesinde, kendi iş hacmi tutarı ile birlikte ortak olduğu ortak girişime/girişimlere ait iş hacmi tutarı da hissesi oranında dikkate alınarak toplanmak suretiyle toplam iş hacmi tutarı belirlenir. Bu durumda aday veya isteklinin iş hacmi tutarı kullanılan ortak girişimdeki/girişimlerdeki hisse oranını gösteren belgelerin de teklif kapsamında sunulması gerekmektedir.

...

7.8. Yeterlikleri tespit edilen adaylar arasında 7.9. maddesinde belirtilen kriterlere göre yapılan puanlamaya göre oluşturulan sıralama sonucunda ilk 7 sıradaki aday listeye alınacak ve teklif vermeye davet edilecektir.

7.8.1. Ön yeterlik kriterlerini sağlayan adaylardan listeye alınacakların belirlenebilmesi için adayların ekonomik ve mali yeterlikleri ile mesleki ve teknik yeterlikleri, 7.9. maddesinde belirtilen kriterlere göre puanlanmak suretiyle en yüksek puandan başlanarak liste oluşturulur. Puanların eşit olması nedeniyle listeye alınacak aday sayısının öngörülen sayıyı aşması halinde, eşit puana sahip adayların tamamı listeye alınır.

7.8.2. Yeterliği tespit edilen aday sayısının, listeye alınarak teklif vermeye davet edilecek aday sayısından daha az olması durumunda, yeterliği tespit edilen aday sayısının en az beş olması kaydıyla, yeterlikleri tespit edilen tüm adaylar teklif vermeye davet edilecektir.

7.9. Puanlama kriterleri

7.9.1. Liste oluşturulması için gerekli belgeler: (7.9.1.1.) maddesinde belirtilen belgeler asgari yeterlik için zorunlu belge olmayıp, asgari yeterlik kriterlerini sağlayan aday sayısının listeye alınacak aday sayısını aşması durumunda listenin oluşturulması için yapılacak puanlama için sunulacaktır.

…

7.9.3.3. Toplam ciro veya Taahhüt altındaki ve bitirilen yapım işi tutarının puanlanması:

7.9.3.3.1. Tam puan için gerekli toplam ciro tutarı: 600.000.000 TRY (Türk Lirası)

Toplam ciro tutarı;

Tam puan için gereken tutara eşit veya daha fazla ise: 10,00 puan

Şartnamenin (7.4.) maddesinde, toplam ciro için yeterlik kriteri olarak belirlenen tutara (300.000.000 TRY (Türk Lirası)) eşit ise: 5,00 puan

7.9.3.3.2. Tam puan için gerekli taahhüt altındaki ve bitirilen yapım işi tutarı: 390.000.000 TRY (Türk Lirası)

Taahhüt altındaki ve bitirilen yapım işi tutarı;

Tam puan için gereken tutara eşit veya daha fazla ise: 10,00 puan

Şartnamenin (7.4.) maddesinde, taahhüt altındaki ve bitirilen yapım işi için yeterlik kriteri olarak belirlenen tutara (190.000.000 TRY (Türk Lirası)) eşit ise: 5,00 puan

7.9.3.3.3 İş ortaklıklarında, her bir ortağın puanı, toplam ciro veya taahhüt altındaki ve bitirilen yapım işi tutarlarının ortaklık oranlarına bölümü sonucu bulunan tutar üzerinden hesaplanır. İş ortaklığının puanı, her bir ortağın bu şekilde hesaplanan puanlarının ortaklık oranları ile çarpılması suretiyle bulunan puanların toplamıdır.

7.9.3.3.4. Aday veya ortak girişim ortağı tarafından başvuru kapsamında;

a) gelir tabloları ve

b) taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen yapım işlerinin parasal tutarını gösteren faturaların,

her ikisinin de sunulması halinde; (7.9.3.3.1.) ve (7.9.3.3.2.) uyarınca hesaplanan puanlardan yüksek olanı dikkate alınacaktır.

…” düzenlemesi yer almaktadır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde, ortak girişim, ihaleye katılmak üzere birden fazla gerçek veya tüzel kişinin aralarında yaptıkları anlaşma ile oluşturulan iş ortaklığı veya konsorsiyumlar olarak tanımlanmıştır.

Anılan Kanun’un “Ortak girişimler” başlıklı 14’üncü maddesinde “Ortak girişimler birden fazla gerçek veya tüzel kişi tarafından iş ortaklığı veya konsorsiyum olarak iki türlü oluşturulabilir. İş ortaklığı üyeleri, hak ve sorumluluklarıyla işin tümünü birlikte yapmak üzere, konsorsiyum üyeleri ise, hak ve sorumluluklarını ayırarak işin kendi uzmanlık alanlarıyla ilgili kısımlarını yapmak üzere ortaklık yaparlar. İş ortaklığı her türlü ihaleye teklif verebilir. Ancak idareler, işin farklı uzmanlıklar gerektirmesi durumunda, ihaleye konsorsiyumların teklif verip veremeyeceğini ihale dokümanında belirtirler. İhale aşamasında ortak girişimden kendi aralarında bir iş ortaklığı veya konsorsiyum yaptıklarına dair anlaşma istenir. İş ortaklığı anlaşmalarında pilot ortak, konsorsiyum anlaşmalarında ise koordinatör ortak belirtilir. İhalenin iş ortaklığı veya konsorsiyum üzerinde kalması halinde, sözleşme imzalanmadan önce noter tasdikli iş ortaklığı veya konsorsiyum sözleşmesinin verilmesi gerekir. İş ortaklığı anlaşma ve sözleşmesinde, iş ortaklığını oluşturan gerçek veya tüzel kişilerin taahhüdün yerine getirilmesinde müştereken ve müteselsilen sorumlu oldukları, konsorsiyum anlaşma ve sözleşmesinde ise, konsorsiyumu oluşturan gerçek veya tüzel kişilerin, işin hangi kısmını taahhüt ettikleri ve taahhüdün yerine getirilmesinde koordinatör ortak aracılığıyla aralarındaki koordinasyonu sağlayacakları belirtilir.” hükmü,

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş ortaklığı” başlıklı 32’nci maddesinde “(1) Birden fazla gerçek veya tüzel kişi iş ortaklığı oluşturmak suretiyle her türlü ihaleye katılabilir.

(2) İş ortaklığını oluşturanlar, hak ve sorumluluklarıyla işin tümünü birlikte yapmak üzere ortaklık yapar.

(3) İş ortaklığı başvuru veya teklifiyle birlikte pilot ortağın da belirlendiği İş Ortaklığı Beyannamesini vermek zorundadır.

(4) İş ortaklığında en çok hisseye sahip ortak, pilot ortak olarak gösterilmek zorundadır. Ancak bütün ortakların hisse oranlarının eşit olduğu veya diğer ortaklara göre daha fazla hisse oranına sahip ve hisseleri birbirine eşit olan ortakların bulunduğu iş ortaklığında ise bu ortaklardan biri pilot ortak olarak belirlenir. Ortakların hisse oranları İş Ortaklığı Beyannamesinde gösterilir.

(5) İş ortaklıklarının ihaleye katılabilmek için sunacakları belgelerin belirlenmesinde ve yeterlik kriterlerine ilişkin değerlendirmede, bu Yönetmeliğin İkinci Kısmında yer alan düzenlemeler esas alınır.

(6) İhalenin iş ortaklığı üzerinde kalması halinde iş ortaklığı tarafından, sözleşmenin imzalanmasından önce noter onaylı ortaklık sözleşmesinin idareye verilmesi zorunludur. Bu sözleşmede ortakların hisse oranları ve pilot ortak ile diğer ortakların işin yerine getirilmesinde müştereken ve müteselsilen sorumlu olduğu açıkça belirtilir.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “İsteklinin iş hacmini gösteren belgeler” başlıklı 36’ncı maddesinde “(1) İş hacmini gösteren belgeler, aday veya isteklinin ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait;

a) Toplam cirosunu gösteren gelir tablosu,

b) Taahhüdü altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen yapım işlerinin parasal tutarını gösteren faturalardır.

(2) İş hacmini gösteren belgelerin istenildiği ihalelerde birinci fıkranın (a) ve (b) bentlerinde belirtilen her iki belgenin idarece istenilmesi zorunludur. Bu durumda aday veya isteklinin ise üçüncü fıkradaki yeterlik kriterini sağladığını göstermek üzere ihaleden önceki yıla ait bu iki belgeden birini sunması yeterlidir.

(3) Birinci fıkrada sayılan belgelerin istenildiği durumlarda;

a) Açık ihale usulüyle yapılan ihaleler ile Kanunun 21 inci maddesinin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde; isteklinin cirosunun, teklif ettiği bedelin % 25’inden, taahhüdü altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen yapım işlerinin parasal tutarının ise teklif ettiği bedelin % 15’inden az olmaması,

b) Belli istekliler arasında ihale usulüyle yapılan ihalelerin ön yeterlik aşaması ile Kanunun 21 inci maddesinin (a), (d) ve (e) bentlerine göre yapılan ihalelerin yeterlik aşamasında; aday veya isteklinin cirosunun, yaklaşık maliyetin % 25’i ile % 35’i aralığında idarece belirlenen tutardan, taahhüdü altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen yapım işlerinin parasal tutarının ise yaklaşık maliyetin % 15’i ile % 25’i aralığında idarece belirlenen tutardan az olmaması,

gerekir. Yeterlik kriteri olarak bu kriterlerden herhangi birini sağlayan ve sağladığı kritere ilişkin belgeyi sunan aday veya istekli yeterli kabul edilir.

(4) Üçüncü fıkradaki kriterleri ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıl için sağlayamayanlar, ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıldan başlamak üzere birbirini takip eden son altı yıla kadarki belgelerini sunabilirler. Bu takdirde, belgeleri sunulan yılların parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.

(5) İhale veya son başvuru tarihi yılın ilk dört ayında olan ihalelerde, bir önceki yıla ait gelir tablosunu sunmayanlar bakımından iki önceki yıl, ihalenin yapıldığı yıldan bir önceki yıl olarak kabul edilir. Bu gelir tablosu itibariyle yeterlik şartının sağlanamaması halinde ise, iki önceki yıl, ihalenin yapıldığı yıldan bir önceki yıl olarak kabul edilmek üzere son altı yıla kadarki gelir tabloları sunulabilir ve bu durumda gelir tabloları sunulan yılların parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.

(6) Taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen yapım işlerinin parasal tutarını tevsik etmek üzere; fatura örnekleri ya da bu örneklerin noter, serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir ya da vergi dairesince onaylı suretleri sunulur.

(7) Toplam ciro; gelir tablosundaki brüt satışlar tutarından, satıştan iadeler, satış iskontoları ve diğer indirimlerin tutarları düşülmek suretiyle ulaşılan net satışlar tutarıdır.

(8) Taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen işlerin parasal tutarının hesabında, yurt içinde ve yurt dışında gerçekleştirilen yapım işi faaliyetlerinden elde edilen gelirlerin toplamı dikkate alınır.

(9) 213 sayılı Vergi Usul Kanununun 174 üncü maddesine göre takvim yılından farklı hesap dönemi belirlenen aday ve isteklinin gelir tablosu için bu hesap dönemi esas alınır.

(10) Gelir tablosunun, serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir ya da vergi dairesince onaylı olması zorunludur. Yabancı ülkede düzenlenen gelir tablosunun o ülke mevzuatına göre düzenlenmesi ve bu belgeyi düzenlemeye yetkili merci tarafından onaylanmış olması gereklidir.

(11) İş ortaklığı olarak ihaleye katılan aday ve isteklilerde; iş hacmine ilişkin kriterlerin, her bir ortak tarafından iş ortaklığındaki hissesi oranında sağlanması zorunludur.

(12) Konsorsiyum olarak ihaleye katılan aday ve isteklilerde; iş hacmine ilişkin kriterlerin, her bir ortak tarafından kendi kısmı için sağlanması zorunludur.

(13) Aday veya isteklinin, ortak girişimin ortağı olarak taahhüdü altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirdiği yapım işlerinin parasal tutarı, iş ortaklığındaki hissesi oranında, konsorsiyumda ise taahhüt edilen iş kısmı üzerinden hesaplanır.

(14) (Ek fıkra: 25/01/2017-29959 R.G./3. md.) Aday veya isteklinin iş hacmi tutarının değerlendirilmesinde, kendi iş hacmi tutarı ile birlikte ortak olduğu ortak girişime/girişimlere ait iş hacmi tutarı da hissesi oranında dikkate alınarak toplanmak suretiyle toplam iş hacmi tutarı belirlenir. Bu durumda aday veya isteklinin iş hacmi tutarı kullanılan ortak girişimdeki/girişimlerdeki hisse oranını gösteren belgelerin de teklif kapsamında sunulması gerekmektedir.” hükmü yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan Yönetmelik’in 36’ncı maddesinde, iş hacmini gösteren belgelerin, adayın ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait toplam cirosunu gösteren gelir tablosu ile taahhüdü altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen yapım işlerinin parasal tutarını gösteren faturalar olduğu, adayın yeterlik kriterini sağladığını göstermek üzere ihaleden önceki yıla ait bu iki belgeden birini sunmasının yeterli olduğu, taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmını veya bitirilen yapım işlerinin parasal tutarını tevsik etmek üzere; fatura örnekleri ya da bu örneklerin noter, serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir ya da vergi dairesince onaylı suretlerinin sunulacağı, taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen işlerin parasal tutarının hesabında, yurt içinde ve yurt dışında gerçekleştirilen yapım işi faaliyetlerinden elde edilen gelirlerin toplamının dikkate alınacağı, iş ortaklığı olarak ihaleye katılan aday ve isteklilerde; iş hacmine ilişkin kriterlerin, her bir ortak tarafından iş ortaklığındaki hissesi oranında sağlanmasının zorunlu olduğu, adayın, ortak girişimin ortağı olarak taahhüdü altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirdiği yapım işlerinin parasal tutarının, iş ortaklığındaki hissesi oranında, konsorsiyumda ise taahhüt edilen iş kısmı üzerinden hesaplanacağı, yine adayın iş hacmi tutarının değerlendirilmesinde, kendi iş hacmi tutarı ile birlikte ortak olduğu ortak girişime/girişimlere ait iş hacmi tutarının da hissesi oranında dikkate alınarak toplanmak suretiyle toplam iş hacmi tutarının belirleneceği, bu durumda aday veya isteklinin iş hacmi tutarı kullanılan ortak girişimdeki/girişimlerdeki hisse oranını gösteren belgelerin de teklif kapsamında sunulmasının gerektiği hükme bağlanmıştır.

Bahse konu ihalede (19) adet ihale dokümanı satın alındığı, 18.09.2017 tarihinde yapılan ihalenin ön yeterliğine (16) aday katıldığı, ihale komisyonunca gerçekleştirilen değerlendirmeler neticesinde 05.10.2017 tarihinde düzenlenen “Ön Yeterlik Değerlendirme Sonucu Tutanağı”nda yer verilen gerekçeler ile ön yeterlik başvurusunda bulunan 16 adaydan 7’sinin yeterli bulunarak ihaleye davet edildiği, söz konusu tutanakta başvuru sahibi Denk Grup Enerji İnş. Danış. San. ve Tic. A.Ş.-Özce İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının yeterli bulunmama gerekçesinin “İşe ait Ön Yeterlik Şartnamesinin “İş hacmini gösteren belgeler” başlıklı 7.4.3’üncü maddesinde “… Adayın ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait, aşağıda belirtilen belgelerden birini sunması yeterlidir; a) Toplam cirosunu gösteren gelir tablosu, b) Taahhüdü altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen yapım işlerinin parasal tutarım gösteren faturalar... ” hükmü yer almasına rağmen İş Ortaklığının pilot ortağı Denk Grup Enerji İnş. Danış. San. ve Tic. A.Ş.nin aday olarak kendisinin değil de % 50’den fazla hissesine sahip tüzel kişi ortağı olan “GenTransStroy MontajLtdŞti”nin (Bilanço Rasyo Tablosu) ve (Gelir Tablosu)’nu sunduğundan,

Yine Ön Yeterlik Şartnamesinin 7.10.5.1’inci maddesinde; “Yerli istekliler tarafından sunulan ve yabancı dilde düzenlenen belgelerin tercümeleri ve bu tercümelerin tasdik işlemi aşağıdaki şekilde yapılır: 7.10.5.1.1. Yerli istekliler ,,, tarafından sunulan ve yabancı dilde düzenlenen belgelerin tercümelerinin, Türkiye'deki yeminli tercümanlar tarafından yapılması ve noter tarafından onaylanması zorunludur...” hükmü yer almasına rağmen İş Ortaklığının pilot ortağı Denk Grup Enerji İnş. Danış. San. ve Tic. A.Ş., tarafından sunulan ve yabancı dilde hazırlanmış bulunan belgeler (iş deneyimi, mali belgeler vs.)’nin tercümelerinde söz konusu belgenin yeminli tercüman tarafından tercüme edildiğine herhangi bir ibarenin yer almayıp sadece mütercim tarafından tercüme edildiği ifadesi bulunduğundan yukarıda belirtilen mevzuat çerçevesinde teklifi değerlendirme dışı bırakılmıştır.” şeklinde ifade edildiği, daha sonra

idareye yapılan şikâyet başvurularının ardından ihale komisyonunca düzeltici işlem kararı verilerek 05.10.2017 tarihli Ön Yeterlik Değerlendirme Sonucu Tutanağı’nın iptal edildiği, şikâyet dilekçelerinde belirtilen hususlar doğrultusunda tüm adayların teklif dosyalarının yeniden incelenmesinin ardından doldurulan 20.10.2017 tarihli Ön Yeterlik Değerlendirme Sonucu Tutanağı’nda, bu defa ön yeterlik başvurusunda bulunan 16 adaydan 10’unun yeterli bulunarak ihaleye davet edildiği, söz konusu tutanakta başvuru sahibinin bir kez daha “Tekrar yapılan incelemede iş ortaklığının pilot ortağı olan Denk Grup Enerji. A.Ş.nin mali kapasitesini gösteren belgeler kapsamında sunduğu gelir tablosu/faturaların ihalenin ön yeterlik aşamasında gerekli yeterliği sağlayamadığı görülmüştür. Söz konusu firmanın ihale teklif dosyasında sunmuş olduğu belgelerde fatura yeterliğini sağlamak amacıyla, % 55 ortağı bulunduğunu belirttiği Oil İnter Ltd. Şti.ne ait hakediş faturalarını sunmuş bulunmaktadır. İşe ait Ön Yeterlik Şartnamesi’nin "İş hacmini gösteren belgeler” başlıklı 7.4.3. maddesinde … hükmü yer almaktadır.

Bu kapsamda YMM Mehmet Bahar imzalı “YMM Özel Amaçlı İnceleme Raporu” hazırlanarak ihale teklif dosyasında sunulmuş olup firmanın Oil İnter Ltd. Şti.ne ortak olduğu tarihten sonra 2016 yılında elde edilmiş hakediş gelirlerinden hissesine düşen kısmının hesaplandığı tablolar verilmiş ve bu tabloda yer alan rakamlara göre hesaplama yapılması talep edilmiştir.

İhaleye konu olan işe ait Ön Yeterlik Şartnamesi’nin “İş hacmini gösteren belgeler” başlıklı 7.4.3’üncü maddesinde … hükmü yer almaktadır.

Burada ortak girişim ifadesinden kasıt, firmaların bir iş kapsamında bir araya geldikleri ortaklıktır. Firmaların o iş kapsamında elde edilen hakediş belgelerindeki hisselerine düşen payları, söz konusu iş kapsamında ortaklık oranlarının yazılı olduğu adi ortaklık sözleşmeleri sunularak belgelenmektedir. Bu bağlamda, Denk Grup AŞ. herhangi bir adi ortaklık kurularak elde edilmiş yapım işine ait faturaları sunmamıştır. Söz konusu istekli firma, ciro yeterliliğini sağlamak için % 55 ortağı olduğu firmanın hakediş belgelerini sunmuştur. Dolayısıyla söz konusu hakediş belgelerinin yukarıda yer alan Ön Yeterlilik Şartnamesi’ne ait gerekliliği yerine getirmediği tespit edilmiştir.

Diğer taraftan ciro yeterliliği için gerekli belgelerin ihale teklif dosyasında yer aldığı şekilde sunulması, firmalardan Oil İnter Limited Şirketi'nin Denk Grup Enerji İnş. Danış. San. ve Tic. A.Ş. ye devrolunması ya da firmaların Denk Grup Enerji İnş. Danış. San. ve Tic. A.Ş. tüzel kişiliği altında birleşmiş olmaları durumunda geçerli olarak kabul edilmektedir. Ancak sunulan belgelerde her iki firma da kendi tüzel kişiliğini korumakta, herhangi bir birleşme veya devralma durumu bulunmamaktadır.

Yukarıda açıklanan mevzuat hükümleri çerçevesinde iş ortaklığının teklifi değerlendirme dışı bırakılmıştır.” şeklinde gerekçe belirtilerek yeterli bulunmadığı görülmüştür.

İtirazen şikayete konu ihaleye ait Ön Yeterlik Şartnamesi incelendiğinde, anılan Şartname’nin 7.4.3’üncü maddesinde adayın cirosunun 300.000.000 TL’den, taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen yapım işlerin parasal tutarının ise 190.000.000 TL’den az olmaması gerektiği, aynı Şartname’nin 7.8’inci maddesinde yeterlikleri tespit edilen adaylar arasında aynı Şartname’nin 7.9’uncu maddesinde belirtilen kriterlere göre yapılan puanlamaya göre oluşturulan sıralama sonucunda ilk 7 sıradaki adayın listeye alınacağı ve teklif vermeye davet edileceği, puanların eşit olması nedeniyle listeye alınacak aday sayısının öngörülen sayıyı aşması halinde, eşit puana sahip adayların tamamının listeye alınacağı belirtilmiştir.

Başvuru sahibi ortak girişim tarafından sunulan iş ortaklığı beyannamesinde Denk Grup Enerji İnş. Danış. San. ve Tic. A.Ş.nin %72 hisseyle pilot ortak olduğu, Özce İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin de %28 ortaklık oranı ile özel ortak olarak belirlendiği,

Pilot ortak Denk Grup Enerji İnş. Danış. San. ve Tic. A.Ş. tarafından iş hacmini gösteren yeterlik belgeleri kapsamında anılan pilot ortağın %55 hissesine sahip olduğu yabancı menşeli Oil İnter Limited Şirketi adına düzenlenen hakediş faturalarının ve Denk Grup Enerji İnş. Danış. San. ve Tic. A.Ş. adına düzenlenen YMM tarafından onaylanıp imzalanan Yeminli Mali Müşavirlik Özel Amaçlı İnceleme Raporu’nun sunulduğu, söz konusu raporda pilot ortağın %55 hissesine sahip olduğu Oil İnter Limited Şirketi’nin ortak olunan tarihten sonra gerçekleştiği belirtilen 2016 yılında elde edilmiş hakediş gelirlerinden pilot ortağın hissesine düşen kısımların gösterildiği bir tabloya yer verildiği, söz konusu tabloda 6 adet iş kaleminden pilot ortağın hissesine düşen hakediş gelirleri toplamının 988.931.775,10 TL olarak gösterildiği, bunun yanında Denk Grup Enerji İnş. Danış. San. ve Tic. A.Ş. tarafından ortak girişim teklif dosyasında, Oil İnter Limited Şirketi adına düzenlenen 31.12.2016 tarihli gelir/gider tablosu ile söz konusu pilot ortağın eski ticaret unvanı olan TCR Enerji İnş. Dan. San. A.Ş. adına düzenlenen kurumlar vergisi beyannamesinin de sunulduğu, bununla birlikte kurumlar vergisi beyannamesi ekinde yer alan “gelir tablosu” başlığı altında net satışlar tutarının yer almadığı görülmüştür.

Yukarıda yer alan hükümler ve tespitler çerçevesinde, bir adayın iş hacmi tutarının değerlendirilmesinde, ancak kendi iş hacmi tutarı ile birlikte ortak olduğu, mevzuatta tanımlandığı şekliyle ihaleye katılmak üzere birden fazla gerçek veya tüzel kişinin aralarında yaptıkları anlaşma ile oluşturulan ve iş ortaklığı veya konsorsiyumlar olarak karşımıza çıkan ortak girişime veya girişimlere ait iş hacmi tutarının hissesi oranında dikkate alınarak toplanmak suretiyle toplam iş hacmi tutarının belirlenebileceği, mevzuatta bir adayın, iş hacmini gösteren belgeler kapsamında ortak olduğu bir tüzel kişi adına düzenlenen toplam ciroyu gösteren gelir tablosunun veya taahhüdü altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen yapım işlerinin parasal tutarını gösteren faturaların hissesi oranında kullanabileceğine ilişkin bir hüküm bulunmadığı, bu itibarla başvuru sahibi ortak girişimin pilot ortağı tarafından ortağı olduğu tüzel kişiye ait iş hacmine ilişkin belgelerin ve anılan pilot ortak adına düzenlenen yurt dışında %55 hissesine sahip olduğu Oil İnter Limited Şirketi’nin 2016 yılında elde edilmiş hakediş gelirlerinden hissesine düşen kısımların gösterildiği Yeminli Mali Müşavirlik Özel Amaçlı İnceleme Raporu’nun inceleme konusu ihalede pilot ortağın iş hacmini gösteren belgeler kapsamında değerlendirilemeyeceği, ayrıca anılan inceleme raporu içeriğinde, pilot ortak adına düzenlenen Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 36’ncı maddesinin birinci ve ondördüncü fıkrasında sayılan belgelerin de yer almadığı, öte yandan 19.10.2009 tarihli ve 2009/DK.D-143 sayılı Kurul kararı uyarınca ancak devralma ya da yeni şirket kurma yoluyla birleşme durumunda tasfiyesiz sona eren şirket ya da şirketlere ait ciro değerlerinin devralan ya da yeni kurulan şirkete geçeceği, somut olayda böyle bir durumun da söz konusu olmadığı anlaşıldığından başvuru sahibi ortak girişimin bu husustaki iddiası uygun bulunmamıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.