KİK Kararı: 2017/UY.II-3202

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/061
Gündem No : 53
Karar Tarihi : 30.11.2017
Karar No : 2017/UY.II-3202 Mahkeme Kararını Göster
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Bend Yapı İnşaat Taahhüt Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi,

VEKİLİ:

Av.Yunus ATAŞ

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Bingöl İl Özel İdaresi Destek Hizmetleri Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/412847 İhale Kayıt Numaralı “Sancak 12 Derslikli Anadolu Lisesi Yapım” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Bingöl İl Özel İdaresi Destek Hizmetleri Müdürlüğü tarafından 12.09.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Sancak 12 Derslikli Anadolu Lisesi Yapım” ihalesine ilişkin olarak Bend Yapı İnşaat Taahhüt Sanayi ve Ticaret Limited Şirketinin 17.10.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 18.10.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 26.10.2017 tarih ve 58722 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 26.10.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/2682 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, tekliflerinin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 11’inci maddesi (g) bendi kapsamında değerlendirme dışı bırakıldığı, madde metni ve gerekçesi incelendiğinde sadece bir iddia üzerine şahısların veya tüzel kişilerin terör örgütleri ile iltisaklı olmasının amaçlanmadığı, Emniyet Genel Müdürlüğü ve Milli İstihbarat Teşkilatınca belirli bir istihbarat ve çalışma sonucu elde edilen raporlar doğrultusunda hareket edileceğinin açıklandığı, yapılan ihalelerde katılım sağlayacak firmaların madde gerekçesinin aksine olacak şekilde rekabeti engellemek adına kendisine yarar sağlamak ve başka firmaları zan altında bırakma düşüncesi ile her türlü ihbarda bulunabileceği, diğer taraftan eklenen madde bentlerine bakıldığında bildirimlere ilişkin usul ve esasların Bakanlar Kurulunca belirlenebileceğinin belirtildiği ancak Bakanlar Kurulunca herhangi bir belirleme yapılmadığı, daha önceleri ve yakın zamana kadar her türlü ihaleye girmeye hak kazandığı ve herhangi bir güvenlik soruşturmasında olumsuz bir durumun bulunmadığı, firmanın ve firma yetkilisinin herhangi bir adli sicil kaydının bulunmadığı ve herhangi bir devlet kurumuna borcunun bulunmadığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

İncelemeye konu ihalenin Bingöl İl Özel İdaresi Destek Hizmetleri Müdürlüğü tarafından, Sancak 12 Derslikli Anadolu Lisesi Yapım İşi olduğu ve ihalenin açık ihale usulü ile gerçekleştirildiği, ihalede 42 adet ihale dokümanı satın alındığı/indirildiği, 12.09.2017 tarihinde gerçekleştirilen ihaleye 17 adet teklifin verildiği, 11.10.2017 tarihli ihale komisyonu kararında ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak Mustafa Altun - Öz Fırathan İnşaat İletişim Temizlik Turizm Yakıt Gıda Nakliye Ticaret ve Sanayi Limited Şirketi İş Ortaklığı, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak ise Evo İnşaat Nakliyat Elektrik ve Petrol Ürünleri Taahhüt Sanayi Ticaret Limited Şirketinin belirlendiği, başvuru sahibi Bend Yapı İnşaat Taahhüt Sanayi ve Ticaret Limited Şirketinin teklifinin ise 4734 Sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 11’inci maddesinin (g) bendi gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı görülmüştür.

22.11.2016 tarihli 678 sayılı Olağanüstü Hal Kapsamında Bazı Düzenlemeler Yapılması Hakkında Kanun Hükmünde Kararname’nin 30’uncu maddesinde “4/1/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 11 inci maddesinin birinci fıkrasına aşağıdaki bent ve aynı maddeye aşağıdaki fıkra eklenmiştir.

“g) Terör örgütlerine iltisakı yahut bunlarla irtibatı olduğu, Millî İstihbarat Teşkilatı veya Emniyet Genel Müdürlüğü tarafından bildirilen gerçek ve tüzel kişiler.

Birinci fıkranın (g) bendi kapsamındaki bildirimlere ilişkin usul ve esaslar Bakanlar Kurulunca belirlenir. Söz konusu bent kapsamında olduğu tespit edilen istekliler ihale dışı bırakılır, ancak bunların teminatları hakkında dördüncü fıkrada yer alan hüküm uygulanmaz.” hükmü,

23.01.2017 tarihli 684 sayılı sayılı Olağanüstü Hal Kapsamında Bazı Düzenlemeler Yapılması Hakkında Kanun Hükmünde Kararname’nin 3’üncü maddesinde “4734 sayılı Kanunun 11 inci maddesinin birinci fıkrasının (g) bendi aşağıdaki şekilde değiştirilmiş ve aynı Kanuna aşağıdaki geçici madde eklenmiştir.

“g) Terör örgütlerine iltisakı yahut bunlarla irtibatı olduğu Emniyet Genel Müdürlüğü tarafından bildirilen gerçek ve tüzel kişiler ile bu kapsamda olduğu Millî İstihbarat Teşkilatı Müsteşarlığı tarafından bildirilen yurt dışı bağlantılı gerçek ve tüzel kişiler…” hükmü bulunmaktadır.

Bu çerçevede yürürlükte olan 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye Katılamayacak Olanlar” başlıklı 11’inci maddesinin (g) bendinde “ g) Terör örgütlerine iltisakı yahut bunlarla irtibatı olduğu Emniyet Genel Müdürlüğü tarafından bildirilen gerçek ve tüzel kişiler ile bu kapsamda olduğu Millî İstihbarat Teşkilatı Müsteşarlığı tarafından bildirilen yurt dışı bağlantılı gerçek ve tüzel kişiler.

…

Birinci fıkranın (g) bendi kapsamındaki bildirimlere ilişkin usul ve esaslar Bakanlar Kurulunca belirlenir. Söz konusu bent kapsamında olduğu tespit edilen istekliler ihale dışı bırakılır, ancak bunların teminatları hakkında dördüncü fıkrada yer alan hüküm uygulanmaz…” hükmü yer almaktadır.

İhale işlem dosyası üzerinde yapılan incelemede, ihaleyi gerçekleştiren idare tarafından İl Olağanüstü Hal Bürosuna “Firmalar Hakkında” konulu, 13.09.2017 tarih ve E.5405 sayılı yazı yazıldığı belirlenmiştir.

Bingöl Valiliği İl Emniyet Müdürlüğü tarafından 29.09.2017 tarih ve 15117-682 sayılı cevabi yazı yazıldığı belirlenmiştir.

İdarece alınan komisyon kararı ile başvuru sahibi isteklinin Kamu İhale Kanunu’nun 11’inci maddesi (g) bendi gereği teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı görülmüştür.

Netice itibariyle, 4734 sayılı Kanun’un 11’inci maddesinin (g) bendi uyarınca her ne kadar bu madde kapsamındaki bildirimlere ilişkin usul ve esasların Bakanlar Kurulunca belirleneceği hükme bağlanmış olsa da, bu durumla ilgili Bakanlar Kurulunun inceleme yapılan aşamada herhangi bir belirlemesinin olmadığı, idare tarafından başvuru sahibi hakkında ilgili birimlerden gerekli araştırmaların gerçekleştirildiği ve bu araştırmaların ihaleye teklif veren diğer istekliler yönünden de yapıldığı, söz konusu isteklinin teklifinin Kanun’un 11’inci maddesinin birinci fıkrasının (g) bendi kapsamında değerlendirilmesi noktasındaki takdir ve sorumluluğun idarede olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Diğer taraftan “madde metni ve gerekçesi incelendiğinde sadece bir iddia üzerine şahısların veya tüzel kişilerin terör örgütleri ile iltisaklı olmasının amaçlanmadığı, Emniyet Genel Müdürlüğü ve Milli İstihbarat Teşkilatınca belirli bir istihbarat ve çalışma sonucu elde edilen raporlar doğrultusunda hareket edileceğinin açıklandığı, yapılan ihalelerde katılım sağlayacak firmaların madde gerekçesinin aksine olacak şekilde rekabeti engellemek adına kendisine yarar sağlamak ve başka firmaları zan altında bırakma düşüncesi ile her türlü ihbarda bulunabileceği, daha önceleri ve yakın zamana kadar her türlü ihaleye girmeye hak kazandığı ve herhangi bir güvenlik soruşturmasında olumsuz bir durumun bulunmadığı, firmanın ve firma yetkilisinin herhangi bir adli sicil kaydının bulunmadığı ve herhangi bir devlet kurumuna borcunun bulunmadığı” iddiasına yönelik olarak;

4734 sayılı Kanunun “Kuruma itirazen şikayet başvurusu” başlıklı 56’ncı maddesinin ikinci fıkrasında “Kurum itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirlenen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler.” hükmü,

İhalelere Yönelik Yapılacak Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında “İdarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikayet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikayet başvurusuna konu edilemez.” hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci fıkrasında “… İdareye başvuru konularının yanı sıra yeni konular da eklenerek Kuruma başvurulması halinde ise, itirazen şikayet başvurusunun incelenmesinde idareye başvuru konusu edilmeyen hususlar dikkate alınmaz.” açıklaması yer almaktadır.

Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunmanın ön koşulu idareye usulüne uygun şikayet başvurusu yapılmasıdır. Bahse konu iddia ile ilgili başvuru sahibinin idareye şikayet başvurusunun olmadığı, doğrudan Kuruma başvuruda bulunulduğu anlaşıldığından anılan mevzuat doğrultusunda bu iddiaya ilişkin değerlendirme yapılması mümkün bulunmamaktadır.

Bu nedenle, söz konusu iddiaya ilişkin başvurunun reddi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.