KİK Kararı: 2017/UY.II-3149

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/059
Gündem No : 68
Karar Tarihi : 23.11.2017
Karar No : 2017/UY.II-3149 Mahkeme Kararını Göster
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Yücel Grup Yapı San. Tic. A. Ş.- Ali Ceyhan İnş. Taah. PVC Alüminyum Doğrama Mad. Turizm Gıda Nak. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Tekirdağ Yatırım İzleme ve Koordinasyon Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/317011 İhale Kayıt Numaralı “Tekirdağ İli, Süleymanpaşa İlçesi, Acil Çağrı Merkezi İnşaatı Yapım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Tekirdağ Valiliği Yatırım İzleme ve Koordinasyon Başkanlığı Yatırım İzleme Müdürlüğü tarafından 26.07.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Tekirdağ İli, Süleymanpaşa İlçesi, Acil Çağrı Merkezi İnşaatı Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak Yücel Grup Yapı San. Tic. A.Ş.- Ali Ceyhan İnş. Taah. PVC Alüminyum Doğrama Mad. Turizm Gıda Nak. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının 05.10.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusu hakkında idare tarafından süresi içinde karar alınmaması üzerine, başvuru sahibince 24.10.2017 tarih ve 58384 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 24.10.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/2660 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, Tekirdağ Yatırım İzleme ve Koordinasyon Başkanlığı Yatırım İzleme Müdürlüğü tarafından "Tekirdağ İli, Süleymanpaşa İlçesi Acil Çağrı Merkezi Yapım İşi" ihalesinin 26.07.2017 tarihinde yapıldığı, söz konusu ihaleye ilişkin olarak EKAP üzerinden tebliğ edilen kesinleşen ihale kararında iş ortaklıklarının teklifinin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 11'inci maddesinin birinci fıkrasının (g) bendi uyarınca değerlendirme dışı bırakıldıklarının bildirildiği, Tekirdağ Cumhuriyet Başsavcılığınca yürütülen 2015/7498 sayılı soruşturma dosyasına istinaden söz konusu Başsavcılık tarafından idareye gönderilen 24.08.2017 tarihli yazıda yer alan bilgiler nedeniyle idarenin iş ortaklıklarının teklifini değerlendirme dışı bıraktığı, ancak bu yürütülen soruşturmada iş ortaklıkları ve temsilcileri hakkında menfi bir karar verilmediği, zira Tekirdağ Cumhuriyet Başsavcılığının 2015/7498 E sayılı dosyasında 09.10.2017 tarihinde "Kovuşturmaya yer olmadığına" dair karar verildiği, söz konusu kararda şüpheliler hakkında terör örgütüne üye olduklarına dair kamu davası açmaya yeterli delil elde edilemediğinden kovuşturmaya yer olmadığına dair karar verildiği, idarenin iş ortaklıklarını değerlendirme dışı bırakmasına gerekçe olarak gösterdiği Tekirdağ Cumhuriyet Başsavcılığının 24.08.2017 tarihli yazısının, 09.10.2017 tarihli kovuşturmaya yer olmadığına dair karar ile ortadan kalktığı, hali hazırda iş ortaklıkları ve temsilcileri hakkında yürütülen cezai, hukuki ve idari bir soruşturma ve kovuşturma bulunmadığı, iş ortaklıklarının temsilcilerinden Namık Kemal Yücel'in güvenlik soruşturmasının temiz olduğu, bu konuda idareye şikâyet başvurusu yapmış oldukları ancak idarenin itirazları hakkında bir karar vermemiş olduğu, ayrıca yine idareye 12.10.2017 tarihinde Tekirdağ Cumhuriyet Başsavcılığının 09.10.2017 tarihli kararını ilettikleri ve kanuna aykırı işlemin düzeltilmesinin talep edildiği, bu itirazlarına da idarenin cevap vermemiş olduğu, iş ortaklıklarının teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Tekirdağ Yatırım İzleme ve Koordinasyon Başkanlığı Yatırım İzleme Müdürlüğü tarafından 24.10.2017 tarihinde yapılan “Tekirdağ İli Süleymanpaşa İlçesi Acil Çağrı Merkezi İnşaatı Yapım” işine ilişkin ihaleye 7 isteklinin katıldığı, belge kontrolünün yapıldığı, daha sonraki aşamada aşırı düşük teklif sınır değerinin hesaplandığı, Samih Deniz’in teklifinin hesaplanan aşırı düşük teklif sınır değerin altında olması nedeniyle, başvuru sahibinin teklifinin ise 4734 sayılı Kanun’un 11’inci maddesinin birinci fıkrasının (g) bendi uyarınca değerlendirme dışı bırakıldığı, 21.09.2017 tarihli kesinleşen ihale kararı ile Detay İnşaat Taahhüt ve Turizm Sanayi Ticaret Limited Şirketinin ekonomik açıdan en avantajlı teklif, Özyurt İnşaat Mermer Tekstil Turizm Sanayi ve Ticaret Limited Şirketinin ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlendiği tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılamayacak olanlar” başlıklı 11’inci maddesinde “Aşağıda sayılanlar doğrudan veya dolaylı veya alt yüklenici olarak, kendileri veya başkaları adına hiçbir şekilde ihalelere katılamazlar:

…

g) Terör örgütlerine iltisakı yahut bunlarla irtibatı olduğu Emniyet Genel Müdürlüğü tarafından bildirilen gerçek ve tüzel kişiler ile bu kapsamda olduğu Millî İstihbarat Teşkilatı Müsteşarlığı tarafından bildirilen yurt dışı bağlantılı gerçek ve tüzel kişiler.

…

Bu yasaklara rağmen ihaleye katılan istekliler ihale dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir. Ayrıca, bu durumun tekliflerin değerlendirmesi aşamasında tespit edilememesi nedeniyle bunlardan biri üzerine ihale yapılmışsa, teminatı gelir kaydedilerek ihale iptal edilir.

Birinci fıkranın (g) bendi kapsamındaki bildirimlere ilişkin usul ve esaslar Bakanlar Kurulunca belirlenir. Söz konusu bent kapsamında olduğu tespit edilen istekliler ihale dışı bırakılır, ancak bunların teminatları hakkında dördüncü fıkrada yer alan hüküm uygulanmaz…” hükmü yer almaktadır.

İhale işlem dosyasında yer alan belge ve bilgilerden idarece tekliflerin değerlendirmesi aşamasında Kamu İhale Kanunu’nun 11’inci maddesinin birinci fıkrasının (g) bendi gereği teklifleri geçerli bulunan tüm isteklilerin 677 sayılı Olağanüstü Hal Kapsamında Bazı Tedbirler Alınması Hakkında Kanun Hükmünde Kararname ve 678 sayılı Olağanüstü Hal Kapsamında Bazı Düzenlemeler Yapılması Hakkında Kanun Hükmünde Kararname hükümleri doğrultusunda, terör örgütleriyle irtibat/iltisakı bulunup bulunmadığına yönelik olarak 01.08.2017 tarihli ve E.8203 sayılı yazı ile Tekirdağ İl Emniyet Müdürlüğüne yazı yazıldığı, söz konusu yazı ekinde teklif veren isteklilerin vergi numaraları, şirket yetkilileri ve TC kimlik numaraları ve adres bilgilerine yer verildiği, Tekirdağ İl Emniyet Müdürlüğünün 10.08.2017 tarihli ve 3079315 sayılı yazısında “İlgi sayılı yazınız ekinde ihaleye katılacağı bildirilen ……… isimli firmalar hakkında arşiv kayıtlarımızın tetkikinden Şube Müdürlüğümüzce herhangi bir işlem yapılmadığı anlaşılmış ise de şirketlerin terör örgütlerine iltisakı veya bunlarla irtibatı olduğu yönündeki bildirimlerle ilgili 678 sayılı KHK’nın 30’uncu maddesinde “bildirimlere ilişkin usul ve esaslar Bakanlar Kurulunca belirlenir” denilmektedir. Ancak hali hazırda Bakanlar Kurulunca bildirimlere ilişkin usul ve esaslar ile ilgili yapılan düzenleme bulunmadığından düzenleme yapılana kadar kurumların çeşitli usullerle gerçekleştirdiği alımlara dair taleplerin (KİK) Kamu İhale Kurumu’ndan yapılmasının uygun olacağı bildirilmektedir, denildiğinden ihaleye katılacak olan firmaların Kamu İhale Kurumuna sorulmasının daha sağlıklı olacağı değerlendirilmektedir.

Yazınız ekinde bulunan listedeki firmaların ortakları ile ilgili yapılan araştırmada Yücel Grup Yapı San. ve Tic. A.Ş.-Ali Ceyhan İnş. Taah. PVC Alüminyum Doğ. Mad. Tur. Gıda Nak. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı isimli firmanın ortağı olan Namık Kemal Yücel isimli şahıs hakkında Tekirdağ Cumhuriyet Başsavcılığı tarafından yürütülmekte olan 2015/7498 sayılı soruşturma kapsamında şüpheli olarak ifadesinin alındığı tespit edilmiş, konu ile ilgili Tekirdağ Cumhuriyet Başsavcılığından bilgi talep edilmesinin uygun olacağı değerlendirilmektedir.” ifadelerine yer verilmiştir.

Tekirdağ İl Emniyet Müdürlüğünün söz konusu yazısı üzerine idarenin Tekirdağ Cumhuriyet Başsavcılığına yazdığı 14.08.2017 tarihli ve E.8695 sayılı yazısı ile “İl Emniyet Müdürlüğünce yapılan inceleme sonucunda tarafımıza bildirilen ilgi yazıda Yücel Grup Yapı San. ve Tic. A.Ş.-Ali Ceyhan İnş. Taah. PVC Alüminyum Doğ. Mad. Tur. Gıda Nak. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığına ait şahıslardan … TC nolu Namık Kemal Yücel’in 2015/7498 sayılı soruşturma kapsamında şüpheli sıfatıyla ifadesinin alındığı belirtilmiş olup, bu soruşturmanın safahatı hakkında tarafımıza bilgi verilmesini arz ederim” ifadelerine yer verilerek konu ile ilgili bilgi talep edildiği, Tekirdağ Cumhuriyet Başsavcılığının 24.08.2017 tarihli yazısı ile “İlgi sayılı yazınız ile sormuş olduğunuz ….. TC kimlik numaralı Namık Kemal Yücel hakkında FETÖ/PDY terör örgütüne üye olma iddiası ile Cumhuriyet Başsavcılığımızın 2015/7498 sırasına kayden soruşturma yürütülmekte olup, soruşturma derdest olarak devam etmektedir” şeklinde cevap verilmiştir.

Başvuru sahibi tarafından, iş ortaklıkları ve temsilcileri hakkında terörle mücadele kapsamda soruşturma açılmışsa da anılan hususa ilişkin olarak Tekirdağ Cumhuriyet Başsavcılığı Terör ve Anayasal Düzene Karşı İşlenen Suçlar Bürosu tarafından söz konusu şahıs hakkında “kovuşturmaya yer olmadığı” yönünde karar alındığı, ayrıca idarenin haklarında Emniyet Genel Müdürlüğü yahut Milli İstihbarat Teşkilatı nezdinde gerekli araştırmalar yapılmadan değerlendirme dışı bırakıldıkları iddia edilmektedir. Başvuru sahibinin başvuru dilekçesinin ekine de Tekirdağ Cumhuriyet Başsavcılığının 09.10.2017 tarihli kararını eklediği, ayrıca söz konusu kararı idareye de ilettiği tespit edilmiştir.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerinden terör örgütlerine iltisakı yahut bunlarla irtibatı olduğu, Millî İstihbarat Teşkilatı veya Emniyet Genel Müdürlüğü tarafından bildirilen gerçek ve tüzel kişilerin doğrudan veya dolaylı veya alt yüklenici olarak, kendileri veya başkaları adına hiçbir şekilde ihalelere katılamayacağı, söz konusu bildirimlere ilişkin usul ve esasların Bakanlar Kurulunca belirleneceği, terör örgütlerine iltisakı yahut bunlarla irtibatı olduğu tespit edilen isteklilerin teminatlarının gelir kaydedilmeksizin ihale dışı bırakılacağı anlaşılmaktadır.

İdare tarafından yukarıda aktarılan yazışmalar neticesinde, başvuru sahibi iş ortaklığında pilot ortak sıfatında olan Yücel Grup Yapı San. ve Tic. A.Ş.nin temsilcisi hakkında FETÖ/PDY terör örgütüne üye olma iddiası ile Cumhuriyet Başsavcılığının 2015/7498 sırasına kayden soruşturma yürütülmekte olduğu yönünde bilgilerin edinildiği, edinilen bu bilgi ve belgeler ışığında ihale komisyonu tarafından başvuru sahibinin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 11’inci maddesinin birinci fıkrasının (g) bendi çerçevesinde değerlendirme dışı bırakılmasına karar verildiği anlaşılmıştır.

Ayrıca başvuru sahibi tarafından Tekirdağ Cumhuriyet Başsavcılığı Terör ve Anayasal Düzene Karşı İşlenen Suçlar Bürosu tarafından söz konusu şahıs hakkında “kovuşturmaya yer olmadığı” yönünde alınan kararın hem idareye hem de Kuruma başvuru dilekçesi ekinde sunulduğu belirlenmiştir.

Ancak, idare tarafından başvuru sahibi hakkında ilgili birimlerden gerekli araştırmaların yapıldığı ve bu araştırmaların ihaleye teklif veren diğer istekliler yönünden de gerçekleştirildiği, ilgili araştırmaların taraflarınca gerçekleştirilerek erişilen bilgi ve belgeler doğrultusunda işlem tesis edildiği, alınan ihale komisyonu kararında başvuru sahibinin teklifinin Kanun’un 11’inci maddesinin birinci fıkrasının (g) bendi kapsamında değerlendirilmesi noktasındaki takdir ve sorumluluğun idarede olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.