KİK Kararı: 2017/UY.II-2873 (25 Ekim 2017)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/054
Gündem No : 37
Karar Tarihi : 25.10.2017
Karar No : 2017/UY.II-2873
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Serkan Doğan/ Beren Mühendislik - Muhammed Öner Yaşlak İş Ortaklığı,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Muş Belediye Başkanlığı Park ve Bahçeler Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/283073 İhale Kayıt Numaralı “Ahmed-i Xani II Etap Park Yapım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Muş Belediye Başkanlığı Park ve Bahçeler Müdürlüğü tarafından 28.06.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Ahmed-i Xani II Etap Park Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak Serkan Doğan / Beren Mühendislik - Muhammed Öner Yaşlak İş Ortaklığının 21.09.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 22.09.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 02.10.2017 tarih ve 54249 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 02.10.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/2457 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 11’inci maddesinin (g) bendi uyarınca yerli istekliler için terör örgütlerine iltisakı yahut bunlarla irtibatı olanlar için Emniyet Genel Müdürlüğü tarafından bildirilen gerçek ya da tüzel kişilerin değerlendirme dışı bırakılabileceği, idarenin ihaleye katılan istekliler için Muş Valiliği İl Olağanüstü Hal Bürosundan görüş istediği ve gelen cevaba göre işlem tesis ettiği, Emniyet Genel Müdürlüğünden görüş istemediği, idarenin bu yönüyle anılan Kanun hükmüne uygun işlem tesis etmediği, bahse konu Olağanüstü Hal Bürosundan alınan yazıda Kanun’un ilgili maddesinde belirtilen terör örgütlerine iltisakının ve irtibatının açıkça belirlenmediği, bu durumun ihale dışı bırakılmalarına gerekçe olamayacağı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılamayacak olanlar” başlıklı 11’inci maddesinde “…Aşağıda sayılanlar doğrudan veya dolaylı veya alt yüklenici olarak, kendileri veya başkaları adına hiçbir şekilde ihalelere katılamazlar:

…

g) Terör örgütlerine iltisakı yahut bunlarla irtibatı olduğu Emniyet Genel Müdürlüğü tarafından bildirilen gerçek ve tüzel kişiler ile bu kapsamda olduğu Millî İstihbarat Teşkilatı Müsteşarlığı tarafından bildirilen yurt dışı bağlantılı gerçek ve tüzel kişiler.

…

Birinci fıkranın (g) bendi kapsamındaki bildirimlere ilişkin usul ve esaslar Bakanlar Kurulunca belirlenir. Söz konusu bent kapsamında olduğu tespit edilen istekliler ihale dışı bırakılır, ancak bunların teminatları hakkında dördüncü fıkrada yer alan hüküm uygulanmaz. (Ek cümleler: 06/01/2017-KHK-680/65 md.) Aynı bent kapsamındaki işlemlerin yürütülmesinde görev alan kamu görevlilerinin, yaptıkları iş ve işlemler nedeniyle hukuki, idari, mali ve cezai sorumluluğu doğmaz. Söz konusu bent hükümlerine göre yürütülen faaliyetler çerçevesinde elde edilen bilgi ve kayıtları, hukuka aykırı olarak kullanan, bir başkasına veren, yayan veya ele geçiren kişi, 26/9/2004 tarihli ve 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu hükümlerine göre cezalandırılır…” hükmü,

Bahse konu ihaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “…2.1. İhale konusu işin

a) Adı:AHMED-İ XANİ II ETAP PARK YAPIM İŞİ

b) Yatırım proje no'su/kodu:-

c) Miktarı ve türü:

1 ADET PARK YAPIMI

ç) Yapılacağı yer: MUŞ BİTLİS YOLU ASFALT ŞANTİYESİ ÖNÜ

d) Bu bent boş bırakılmıştır…” düzenlemesi,

“İhaleye katılamayacak olanlar” başlıklı 9’uncu maddesinde “…9.1. 4734 sayılı Kanunun 11 inci maddesinde ihaleye katılamayacağı belirtilenler ile 4734 sayılı Kanunun 53 üncü maddesinin (b) bendinin (8) numaralı alt bendi gereğince alınacak Bakanlar Kurulu Kararları ile belirlenen yabancı ülkelerin isteklileri doğrudan veya dolaylı ya da alt yüklenici olarak, kendileri veya başkaları adına hiçbir şekilde ihaleye katılamazlar…” düzenlemesi yer almaktadır.

Söz konusu mevzuat düzenlemelerinden terör örgütleriyle iltisakı yahut irtibatı olduğu Emniyet Genel Müdürlüğü tarafından veya Millî İstihbarat Teşkilatı Müsteşarlığı tarafından tespit edilen gerçek ve tüzel kişilerin doğrudan veya dolaylı olarak ya da alt yüklenici olarak kendileri veya başkaları adına hiçbir şekilde ihalelere katılamayacakları, söz konusu bent kapsamında olduğu tespit edilen isteklilerin ihale dışı bırakılacakları anlaşılmaktadır.

İhale işlem dosyası üzerinden yapılan incelemede, idare tarafından 19.07.2017 tarihli ve 3071 sayılı yazı ile başvuru sahibi iş ortaklığının gerçek kişi ortaklarının Kamu İhale Kanunu’nun 11’inci maddesinin (g) bendi kapsamında ihaleye katılıp katılamayacağı hususuna ilişkin olarak İl Olağanüstü Hal Bürosundan bilgi talep edildiği görülmüştür.

Bunun üzerine, İl Olağanüstü Hal Bürosu tarafından ilgili yerlerle yazışmaların yapıldığı, Muş İl Emniyet Müdürlüğünün 09.08.2017 tarihli ve 2768 sayılı yazısındaki bilgiler dikkate alınarak idarece başvuru sahibi istekli hakkında işlem tesis edildiği anlaşılmaktadır.

Sonuç olarak, idare tarafından başvuru sahibi hakkında ilgili birimlerden gerekli araştırmaların gerçekleştirildiği, söz konusu birimlerden alınan bilgi ve belgeler doğrultusunda işlem tesis edildiği, alınan ihale komisyonu kararında söz konusu isteklinin teklifinin Kanun’un 11’inci maddesinin birinci fıkrasının (g) bendi kapsamında değerlendirilmesi noktasındaki takdir ve sorumluluğun idarede olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.