KİK Kararı: 2017/UY.II-2547 (20 Eylül 2017)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/046
Gündem No : 52
Karar Tarihi : 20.09.2017
Karar No : 2017/UY.II-2547

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Aykaz Gıda Temizlik Tarım Hayvancılık İnşaat Sanayi ve Dış Ticaret Limited Şirketi,

Saray Mah. Hürriyet Cad. İbo Cami Karşısı MUŞ

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Muş İl Özel İdaresi,

Yeşilyurt Mahallesi Bitlis Şosesi No: 13 49600 MUŞ

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/335609 İhale Kayıt Numaralı “Muş İl Emniyet Müdürlüğü Hürriyet Polis Merkezi Dış Cephe Onarımı İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Muş İl Özel İdaresi tarafından 20.07.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Muş İl Emniyet Müdürlüğü Hürriyet Polis Merkezi Dış Cephe Onarımı İşi” ihalesine ilişkin olarak Aykaz Gıda Temizlik Tarım Hayvancılık İnşaat Sanayi ve Dış Ticaret Limited Şirketinin 09.08.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 09.08.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 18.08.2017 tarih ve 47203 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 18.08.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/2085 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, firmalarının güvenlik soruşturması sonucunun olumsuz gelmesinden ötürü tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, 4734 Sayılı Kamu İhale Kanuna göre herhangi bir isteklinin güvenlik açısından sakıncalı olarak tespit edilmesinin ihalenin iptaline sebep olmadığı, böyle bir tespit varsa güvenlik açısından sakıncalı olarak tespit edilen firmalarının ilgili mercilere bildirilerek yasal işlem yapılması için adli sürecin başlatılması gerektiği, 4734 Sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılamayacak olanlar” başlıklı 11’inci maddesinin “g” bendinde yer alan hükmün açık olduğu, Emniyet Genel Müdürlüğü tarafından terörle irtibatlı olduğuna dair soruşturma yazısı olması gerektiği, firmalarına ilişkin böyle bir durumun söz konusu olmadığı, şikayete konu olan iş ile aynı zamanda iki farklı devlet kurumundan ihale alınıp gerekli sözleşmelerin yapıldığı, Emniyet Genel Müdürlüğü tarafından yazılan yazının diğer iki kuruma da geldiği halde bu yazı diğer kurumlarda ihalenin iptaline neden olmadığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılamayacak olanlar” başlıklı 11’inci maddesinde “Aşağıda sayılanlar doğrudan veya dolaylı veya alt yüklenici olarak, kendileri veya başkaları adına hiçbir şekilde ihalelere katılamazlar:

…

g) (Ek bent: 22/11/2016-KHK-678/30 md.; Değişik bent: 23/1/2017-KHK-684/3 md.) Terör örgütlerine iltisakı yahut bunlarla irtibatı olduğu Emniyet Genel Müdürlüğü tarafından bildirilen gerçek ve tüzel kişiler ile bu kapsamda olduğu Millî İstihbarat Teşkilatı Müsteşarlığı tarafından bildirilen yurt dışı bağlantılı gerçek ve tüzel kişiler.

İhale konusu işin danışmanlık hizmetlerini yapan yükleniciler bu işin ihalesine katılamazlar. Aynı şekilde, ihale konusu işin yüklenicileri de o işin danışmanlık hizmeti ihalelerine katılamazlar. Bu yasaklar, bunların ortaklık ve yönetim ilişkisi olan şirketleri ile bu şirketlerin sermayesinin yarısından fazlasına sahip oldukları şirketleri için de geçerlidir.

(Değişik üçüncü fıkra: 30/7/2003-4964/8 md.) İhaleyi yapan idare bünyesinde bulunan veya idare ile ilgili her ne amaçla kurulmuş olursa olsun vakıf, dernek, birlik, sandık gibi kuruluşlar ile bu kuruluşların ortak oldukları şirketler bu idarelerin ihalelerine katılamazlar.

Bu yasaklara rağmen ihaleye katılan istekliler ihale dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir. Ayrıca, bu durumun tekliflerin değerlendirmesi aşamasında tespit edilememesi nedeniyle bunlardan biri üzerine ihale yapılmışsa, teminatı gelir kaydedilerek ihale iptal edilir.

(Ek fıkra: 22/11/2016-KHK-678/30 md.) Birinci fıkranın (g) bendi kapsamındaki bildirimlere ilişkin usul ve esaslar Bakanlar Kurulunca belirlenir. Söz konusu bent kapsamında olduğu tespit edilen istekliler ihale dışı bırakılır, ancak bunların teminatları hakkında dördüncü fıkrada yer alan hüküm uygulanmaz. (Ek cümleler: 06/01/2017-KHK-680/65 md.) Aynı bent kapsamındaki işlemlerin yürütülmesinde görev alan kamu görevlilerinin, yaptıkları iş ve işlemler nedeniyle hukuki, idari, mali ve cezai sorumluluğu doğmaz. Söz konusu bent hükümlerine göre yürütülen faaliyetler çerçevesinde elde edilen bilgi ve kayıtları, hukuka aykırı olarak kullanan, bir başkasına veren, yayan veya ele geçiren kişi, 26/9/2004 tarihli ve 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu hükümlerine göre cezalandırılır.” hükmü yer almaktadır.

İhale işlem dosyası kapsamında gönderilen bilgi ve belgelerden başvuruya konu ihalenin Muş İl Özel İdaresi tarafından 20.07.2017 tarihinde anahtar teslimi götürü bedel teklif almak suretiyle ve açık ihale usulüyle gerçekleştirilen “Muş İl Emniyet Müdürlüğü Hürriyet Polis Merkezi Dış Cephe Onarımı İşi” olduğu, söz konusu ihaleye 1 isteklinin katıldığı, ihaleye katılan isteklinin 22.11.2016 tarihli ve KHK/677, KHK/678 sayılı Kararnameler uyarınca İl Emniyet Müdürlüğünden yapılan sorgulama neticesinde bu kapsamda olduğu bilgisinin alınması üzerine ihale dışı bırakıldığı, 31.07.2017 tarihinde alınan komisyon kararı ile tek geçerli teklif sahibi Aykaz Gıd. Tem. Tar. Hay. İnş. San. ve Dış Tic. Ltd. Şti.nin değerlendirme dışı bırakıldığı ve geçerli teklif kalmaması üzerine başvuruya konu ihalenin iptal edildiği anlaşılmıştır.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerinden terör örgütlerine iltisakı yahut bunlarla irtibatı olduğu, Millî İstihbarat Teşkilatı veya Emniyet Genel Müdürlüğü tarafından bildirilen gerçek ve tüzel kişilerin doğrudan veya dolaylı veya alt yüklenici olarak, kendileri veya başkaları adına hiçbir şekilde ihalelere katılamayacağı, söz konusu bildirimlere ilişkin usul ve esasların Bakanlar Kurulunca belirleneceği, terör örgütlerine iltisakı yahut bunlarla irtibatı olduğu tespit edilen isteklilerin teminatlarının gelir kaydedilmeksizin ihale dışı bırakılacağı anlaşılmaktadır.

Yapılan incelemede; 677 sayılı Olağanüstü Hal Kapsamında Bazı Tedbirler Alınması Hakkında Kanun Hükmünde Kararname ve 678 sayılı Olağanüstü Hal Kapsamında Bazı Düzenlemeler Yapılması Hakkında Kanun Hükmünde Kararname hükümleri doğrultusunda, ihaleye teklif sunan isteklilerin terör örgütlerine iltisakı veya irtibatının olup olmadığı hakkında 24.07.2017 tarihli ve 54610636-934.02.01-E.3498 sayılı yazı ile Muş Valiliğinden (İl Olağanüstü Hal Bürosu) talep edilen bilgi isteme yazısında “22.11.2016 tarihli ve 29896 sayılı Resmi Gazete yayımlanan 678 Sayılı "Olağanüstü Hal Kapsamında Bazı Tedbirler Alınması Hakkında Kanun Hükmünde Kararnamenin" 30. maddesinde yer alan düzenleme ile; 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 11 inci maddesinin "g)(Ek bent: 22/11/2016-KHK-678/30 md.) Terör örgütlerine iltisakı yahut bunlarla irtibatı olduğu, Millî İstihbarat Teşkilatı veya Emniyet Genel Müdürlüğü tarafından bildirilen gerçek ve tüzel kişiler." ve "(Ek fıkra: 22/11/2016-KHK-678/30 md.)Birinci fıkranın (g) bendi kapsamındaki bildirimlere ilişkin usul ve esaslar Bakanlar Kurulunca belirlenir. Söz konusu bent kapsamında olduğu tespit edilen istekliler ihale dışı bırakılır, ancak bunların teminatları hakkında dördüncü fıkrada yer alan hüküm uygulanmaz.(Ek cümleler:06/01/2017-KHK-680/65 md.) Aynı bent kapsamındaki işlemlerin yürütülmesinde görev alan kamu görevlilerinin, yaptıkları iş ve işlemler nedeniyle hukuki, idari, mali ve cezai sorumluluğu doğmaz. Söz konusu bent hükümlerine göre yürütülen faaliyetler çerçevesinde elde edilen bilgi ve kayıtları, hukuka aykırı olarak kullanan, bir başkasına veren, yayan veya ele geçiren kişi, 26/9/2004 tarihli ve 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu hükümlerine göre cezalandırılır." hükmü gereğince İdaremizce yapılan Muş İl Emniyet Müdürlüğü Hürriyet Polis Merkezi Amirliği Dış Cephe Onarımıişine katılan firmaya ait bilgiler ekli listede gönderilmekte olup firma sahip/yöneticilerinin herhangi bir terör örgütü ile bağlantısı olup olmadığının tarafımıza bildirilmesi hususunu;

Arz ederim.” ifadelerine yer verildiği,

Muş Valiliği İl Emniyet Müdürlüğü tarafından gönderilen 27.07.2017 tarih ve 616702014-23050-E.2017072618225076741 sayılı cevabi yazıda, “İlgi sayılı yazınız ile Müdürlüğümüz Hürriyet Polis Merkezi Amirliği Hizmet Binasının Dış Cephe Bakım Onarım işi ihalesine katılan Aykaz Gıda Temizlik Tarım Hayvancılık İnşaat Sanayi ve Dış Ticaret Ltd. Şti. - İhsan AYKAZ (TC:28079306274) ile ilgili olarak gerekli araştırmaların yapılarak tarafınıza bilgi verilmesi istenilmiştir.

Konu ile ilgili yapılan incelemede yukarıda bilgileri verilen firmanın güvenlik kriterlerini taşımadığı anlaşıldığından, ihalenin iptali ile 4734 sayılı ihale kanununun 22 (f) maddesine göre pazarlık usulü ile yapılmasının uygun olacağı değerlendirilmektedir. Arz ederim.” ifadelerine yer verildiği görülmüştür.

Buna göre, 677 sayılı Olağanüstü Hal Kapsamında Bazı Tedbirler Alınması Hakkında Kanun Hükmünde Kararname ve 678 sayılı Olağanüstü Hal Kapsamında Bazı Düzenlemeler Yapılması Hakkında Kanun Hükmünde Kararname hükümleri doğrultusunda idarece yapılan yazışma neticesinde, Aykaz Gıd. Tem. Tar. Hay. İnş. San. ve Dış Tic. Ltd. Şti.nin güvenlik kriterlerini taşımadığı ve bu hususun da ilgili yazı ile idareye bildirildiği anlaşılmaktadır.

Tüm bu bilgi ve belgeler doğrultusunda ve 4734 sayılı Kanun’un 11’inci maddesinin birinci fıkrasının (g) bendi uyarınca terör örgütlerine iltisakı yahut bunlarla irtibatı olduğu Emniyet Genel Müdürlüğü tarafından bildirilen gerçek ve tüzel kişilerin ihale dışı bırakılacağı yönündeki düzenlemeden hareketle yapılan inceleme neticesinde; idare tarafından başvuru sahibi hakkında ilgili birimlerden gerekli araştırmaların gerçekleştirildiği, söz konusu birimlerden alınan bilgi ve belgeler doğrultusunda başvuru sahibi isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı, İl Emniyet Müdürlüğünden elde edilen bilgiler neticesinde başvuru sahibinin Kamu İhale Kanunu’nun 11’inci maddesinin birinci fıkrasının (g) bendi kapsamında bulunduğu yönündeki tespitlere ilişkin sorumluluğun bu tespitleri yapan idareye ait olduğu ve ihale komisyonu tarafından Aykaz Gıd. Tem. Tar. Hay. İnş. San. ve Dış Tic. Ltd. Şti.nin ihale dışı bırakılması ve geçerli teklif kalmaması nedeniyle ihalenin iptal edilmesi yönünde alınan kararın, başvuru sahibinin Kanun’un 11’inci maddesinin birinci fıkrasının (g) bendi kapsamında olduğu yönündeki idarenin tespiti ile uyumlu olduğu anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi