KİK Kararı: 2017/UY.II-2353 (25 Ağustos 2017)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/042
Gündem No : 25
Karar Tarihi : 25.08.2017
Karar No : 2017/UY.II-2353 Mahkeme Kararını Göster

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Merkez-Yıldız İnşaat Emlak Hayv. Taah. San. Tic. Ltd. Şti.,

VEKİLİ:

Av. Mahmut Nedim KAYAHAN

Aşağı Öveçler Mahallesi 1322. Cadde No: 9/2 Çankaya/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Karayolları Genel Müdürlüğü 11. Bölge Müdürlüğü,

Selimbey Mahallesi İskele Caddesi 65090 VAN

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/33901 İhale Kayıt Numaralı “Karayolları 11 Bölge Müdürlüğü Hudutları Dahilinde Beton Yaya Üstgeçitlerinin Onarımı ve Beton Parke ile Yaya Geçitlerinin Düzenlenmesi İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Karayolları Genel Müdürlüğü 11. Bölge Müdürlüğü tarafından 28.02.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Karayolları 11 Bölge Müdürlüğü Hudutları Dahilinde Beton Yaya Üstgeçitlerinin Onarımı ve Beton Parke ile Yaya Geçitlerinin Düzenlenmesi İşi” ihalesine ilişkin olarak Merkez-Yıldız İnşaat Emlak Hayv. Taah. San. Tic. Ltd. Şti.nin 01.08.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 04.08.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 08.08.2017 tarih ve 44878 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 08.08.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/1973 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, 2017/33901 ihale kayıt numaralı ihalede tekliflerinin ekonomik açıdan en avantajlı teklif olarak belirlendiği ve bu hususun belirtildiği ihale komisyonu kararının kendilerine 15.06.2017 tarihinde bildirildiği, 12.07.2017 tarihinde EKAP üzerinden sözleşmeye davet edildikleri, bunun üzerine kendilerinin idarece istenilen kesin teminatı yatırarak, idareyle sözleşme imzalamaya gittikleri ancak idarenin kendileriyle sözleşme imzalamaktan imtina ettiği,

Anılan ihalede ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklifi sunan İsmail Yakın-İys Mühendislik Telekomünikasyon Temizlik İnşaat Taahhüt San. İş Ortaklığının idareye başvurarak, kendilerinin (Merkez-Yıldız İnşaat Emlak Hayv. Taah. San. Tic. Ltd. Şti.) daha önce girdiği Yatırım İzleme ve Koordinasyon Başkanlığına ait bir ihalede 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 11’inci maddesinin g bendine göre ihale dışı bırakıldığına ilişkin bir evrak sunarak bu ihalede de değerlendirme dışı bırakılmaları gerektiği yönünde şikâyette bulunduğu, şikâyet üzerine idarenin Emniyet Müdürlüğü nezdinde araştırmalar yaptığı ve şirketlerinin herhangi bir terör örgütüne mensubiyeti olmadığı tespit edilerek, 12.07.2017 tarihinde şirketlerinin sözleşmeye davet edildiği,

İdarenin ihaleye teklif verdikleri 28.02.2017 tarihinden, ihale komisyonu kararanın kesinleştiği 15.06.2017 tarihine kadar idarenin ihaleye katılan şirketlerin emniyet soruşturmaları da dâhil olmak üzere tüm şartları irdeledikleri, yaklaşık 4 aylık bir süre boyunca ihaleye katılan şirketlerin örgütsel bir bağlantısı olup olmadığı yönünde etraflı bir araştırılma yapıldığı ve şirketlerinin herhangi bir örgüt bağlantısı olmadığının tespit edildiği,

Şirketlerinin terör örgütleri ile bağlantısı olduğuna dayanak olarak gösterilen Yatırım İzleme ve Koordinasyon Başkanlığına ait ihalede avantajlı teklif sunmadıkları, ancak buna rağmen ihalede 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 11’inci maddesinin g bendine göre değerlendirme dışı bırakıldıkları, ortada yanlış bir anlaşılma olduğu, Emniyet Müdürlüğü’ne söz konusu hususun sorulduğu ve o dönemdeki şirket yetkilisi Barış Yıldız ve şuan şirketin tüm hisselerine sahip ortağı Neşe Yıldız hakkında böyle bir bağlantının bulunmadığının tespit edildiği, bu olaydan sonra ve önceki dönemlerde şirketlerinin Yatırım İzleme ve Koordinasyon Başkanlığının ve birçok kamu kurumunun ihalelerine katılmasına rağmen anılan Kanun maddesine göre değerlendirme dışı bırakılması gibi bir durumla karşılaşılmadığı ve emniyet soruşturmalarında şirket ve ortaklarına yönelik bu hususta herhangi bir tespitin yapılmadığı, şirketlerinin terör örgütleri ile bağlantısı olmadığının emniyet kayıtları ile sabit olduğu, idarenin şirketlerinin terör örgütü ile bağlantısını kanıtlayan hiçbir somut delil sunmayarak, kendilerini sözleşme için gerekli dokümanlar ile sözleşmeye davet etmiş olduğu ihaleyi iptal etmesinde hukuki yarar olmadığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

İhaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin

a) Adı: Karayolları 11 Bölge Müdürlüğü hudutları dahilinde beton yaya üstgeçitlerinin onarımı ve beton parke ile yaya geçitlerinin düzenlenmesi işi

b) Yatırım proje no'su/kodu:1986E040370

c) Miktarı (fiziki) ve türü: 10.000 m2 Prefabrik beton parke imali ve yerine döşenmesi, 6.000 kg Çeşitli demir işleri yapılması, boyanması ve yerine konulması vb.

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

ç) Yapılacağı yer: Karayolları 11. Bölge Müdürlüğü hudutları dahilinde

d) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhaleye katılamayacak olanlar” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. 4734 sayılı Kanunun 11 inci maddesinde ihaleye katılamayacağı belirtilenler ile 4734 sayılı Kanunun 53 üncü maddesinin (b) bendinin (8) numaralı alt bendi gereğince alınacak Bakanlar Kurulu Kararları ile belirlenen yabancı ülkelerin isteklileri doğrudan veya dolaylı ya da alt yüklenici olarak, kendileri veya başkaları adına hiçbir şekilde ihaleye katılamazlar.

9.2. Bu yasaklara rağmen ihaleye katılan istekliler ihale dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir. Ayrıca, bu durumun tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında tespit edilememesi nedeniyle bunlardan biri üzerine ihale yapılmışsa, teminatı gelir kaydedilerek ihale iptal edilir…” düzenlemesi,

22.11.2016 tarihli 678 sayılı Olağanüstü Hal Kapsamında Bazı Düzenlemeler Yapılması Hakkında Kanun Hükmünde Kararname’nin 30’uncu maddesinde “4/1/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 11 inci maddesinin birinci fıkrasına aşağıdaki bent ve aynı maddeye aşağıdaki fıkra eklenmiştir.

“g) Terör örgütlerine iltisakı yahut bunlarla irtibatı olduğu, Millî İstihbarat Teşkilatı veya Emniyet Genel Müdürlüğü tarafından bildirilen gerçek ve tüzel kişiler.

Birinci fıkranın (g) bendi kapsamındaki bildirimlere ilişkin usul ve esaslar Bakanlar Kurulunca belirlenir. Söz konusu bent kapsamında olduğu tespit edilen istekliler ihale dışı bırakılır, ancak bunların teminatları hakkında dördüncü fıkrada yer alan hüküm uygulanmaz.” hükmü,

23.01.2017 tarihli 684 sayılı sayılı Olağanüstü Hal Kapsamında Bazı Düzenlemeler Yapılması Hakkında Kanun Hükmünde Kararname’nin 3’üncü maddesinde “4734 sayılı Kanunun 11 inci maddesinin birinci fıkrasının (g) bendi aşağıdaki şekilde değiştirilmiş ve aynı Kanuna aşağıdaki geçici madde eklenmiştir.

“g) Terör örgütlerine iltisakı yahut bunlarla irtibatı olduğu Emniyet Genel Müdürlüğü tarafından bildirilen gerçek ve tüzel kişiler ile bu kapsamda olduğu Millî İstihbarat Teşkilatı Müsteşarlığı tarafından bildirilen yurt dışı bağlantılı gerçek ve tüzel kişiler…” hükmü,

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye Katılamayacak Olanlar” başlıklı 11’inci maddesinin (g) bendinde “ g) Terör örgütlerine iltisakı yahut bunlarla irtibatı olduğu Emniyet Genel Müdürlüğü tarafından bildirilen gerçek ve tüzel kişiler ile bu kapsamda olduğu Millî İstihbarat Teşkilatı Müsteşarlığı tarafından bildirilen yurt dışı bağlantılı gerçek ve tüzel kişiler.

…

Birinci fıkranın (g) bendi kapsamındaki bildirimlere ilişkin usul ve esaslar Bakanlar Kurulunca belirlenir. Söz konusu bent kapsamında olduğu tespit edilen istekliler ihale dışı bırakılır, ancak bunların teminatları hakkında dördüncü fıkrada yer alan hüküm uygulanmaz…” hükmü yer almaktadır.

Söz konusu mevzuat düzenlemelerinden terör örgütleriyle iltisakı yahut irtibatı olduğu Emniyet Genel Müdürlüğü tarafından veya Millî İstihbarat Teşkilatı Müsteşarlığı tarafından tespit edilen gerçek ve tüzel kişilerin doğrudan veya dolaylı olarak ya da alt yüklenici olarak kendileri veya başkaları adına hiçbir şekilde ihalelere katılamayacakları, söz konusu bent kapsamında olduğu tespit edilen isteklilerin ihale dışı bırakılacakları anlaşılmaktadır.

15.06.2017 tarihli ihale komisyonu kararına göre, söz konusu ihaleye 28 isteklinin katıldığı, bu isteklilerden Vahit KAVAL-Ayhan PEKSEN İş Ortaklığının sunmuş olduğu geçici teminat mektubunun geçerlilik süresi uygun olmadığı, Sea İnş. Tur. Tar. Besi. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin sunmuş olduğu geçici teminat mektubunun tutarının teklif ettiği bedelin %3 ünden az olması sebebiyle uygun olmadığı, Gürses İnş. San. Tic. İtha. İhr. Ltd. Şti. ile SU-AV İnş. Taah. Maden. ve San. ve Tic. Ltd. Şti.nin sunmuş oldukları birim fiyat teklif mektuplarının standart forma uygun olmadığı, Şefik AKDENİZ’in sunmuş olduğu iş deneyim belgesinin ihale konusu iş ve benzer işe uygun olmadığı, Cüneyt KILIÇDOĞAN’ın sunmuş olduğu iş deneyim belgesinin, idarece istenen asgari iş deneyim tutarını karşılamadığı için değerlendirme dışı bırakıldığı, İhsan GÜÇ, Hasan Emre KASAP, Sınır Yapı Turizm İnşaat Nakliye İthalat İhracat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi, Araslar İthalat İhracat İnşaat Ticaret Otomotiv ve Turizm Ltd. Şti. -Beden İnşaat Nak. Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı, Antik Anfora Çiçekçilik İnşaat Nakliyat Tarım Hayvancılık İthalat İhracat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi, Şenol MİŞE, Melih Kardeşler Beton Yapı Elemanları İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi, Yunus DURAN, Hüseyin SEZGİN, Bedirhan BAYKAL, Senar CAN ve Kemal ÇAĞLI-ÇE-TA Taşımacılık İnş. Tem. İth. İhr. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının tekliflerinin ise teklif tutarlarının idarece belirlenen sınır değer tutarının (590.026,08 TL) altında olduğu için, ihaleye ait İdari Şartname’nin 33.2’nci maddesi uyarınca reddedildiği, ihalenin başvuru sahibi Merkez-Yıldız İnşaat Emlak Hayvancılık Taahhüt Sanayi Ticaret Limited Şirketi üzerinde bırakıldığı, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibinin ise İsmail Yakın-İys Mühendislik Telekomünikasyon Temizlik İnşaat Taahhüt San. İş Ortaklığı olarak belirlendiği görülmüştür.

İhale işlem dosyasında yer alan belgelerin incelenmesi neticesinde, idare tarafından 12.07.2017 tarihinde EKAP üzerinden başvuru sahibi istekliye sözleşmeye davet yazısının gönderildiği, daha sonra 24.07.2017 tarihinde EKAP üzerinden gönderilen yazı ile Kamu İhale Kanunu’nun 11’inci maddesinin (g) bendi gereğince değerlendirme dışı bırakıldıkları, ihalenin iptal edildiği ve sözleşmeye davet yazısının geçerliliğini yitirdiğinin belirtildiği görülmüştür.

24.07.2017 tarihinde onaylanan ihale iptal kararı başlıklı ihale komisyonu kararında göre, Van Valiliği Yatırım ve İzleme Koordinasyon Başkanlığı tarafından ihalesi yapılan 2016/482522 İKN’li işe ait 02.03.2017 tarihli ihale komisyonu kararında anılan şirketin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 11’inci maddesinin (g) bendi gereğince değerlendirme dışı bırakıldığı belirtilerek, bu durum sonrası kendilerince yapılan değerlendirme sonucunda, anılan şirketin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 11’inci maddesinin (g) bendi gereğince değerlendirme dışı bırakılmasına ve ihalenin iptal edilmesine karar verildiği anlaşılmıştır.

İdare tarafından 05.04.2017 tarihli ve E.100956 sayılı yazı ile Van Valiliği İl Emniyet Müdürlüğüne ve 04.05.2017 tarihli ve E.135992 sayılı yazı ile Van Valiliği İl OHAL bürosundan, Merkez-Yıldız İnşaat Emlak Hayvancılık Taahhüt Sanayi Ticaret Limited Şirketi ve şirketinin bir ortağı ile İsmail Yakın-İys Mühendislik Telekomünikasyon Temizlik İnşaat Taahhüt San. İş Ortaklığı ve şirketinin iki ortağının terör örgütleriyle bağlantılarının olup olmadığına ilişkin olarak bilgi talep edildiği görülmüştür.

Bunun üzerine Van Valiliği İl Emniyet Müdürlüğü ve Van Valiliği İl OHAL bürosundan gelen cevabi yazılarda Bakanlar Kurulunca bildirimlere ilişkin usul ve esaslar ile ilgili yapılan bir düzenleme bulunmadığından talebe cevap verilemediği anlaşılmaktadır.

Daha sonra idarenin 20.07.2017 tarihli ve E.234149 sayılı yazı ile Van Valiliği İl Emniyet Müdürlüğünden, 21.07.2017 tarihli ve E.234415 sayılı yazı ile de Van Valiliği İl OHAL bürosundan, Merkez-Yıldız İnşaat Emlak Hayvancılık Taahhüt Sanayi Ticaret Limited Şirketi ve şirketinin bir ortağı ile İsmail Yakın-İys Mühendislik Telekomünikasyon Temizlik İnşaat Taahhüt San. İş Ortaklığı ve şirketinin iki ortağının terör örgütleriyle bağlantılarının olup olmadığına ilişkin olarak tekrar bilgi talep edildiği görülmüştür. Bunun üzerine İl OHAL bürosu tarafından ilgili yerlerle yazışmaların yapıldığı, Van Valiliği İl Emniyet Müdürlüğünün 13.08.2017 tarihli ve E.2017081111593588031 sayılı yazısına göre de başvuru sahibi isteklinin ortağı adına işlem tesis edildiği anlaşılmaktadır.

Netice itibariyle, 4734 sayılı Kanun’un 11’inci maddesinin (g) bendi uyarınca her ne kadar bu madde kapsamındaki bildirimlere ilişkin usul ve esasların Bakanlar Kurulunca belirleneceği hükme bağlanmış olsa da, bu durumla ilgili Bakanlar Kurulunun inceleme yapılan aşamada herhangi bir belirlemesi olmadığı, idarece Kamu İhale Kanunu’nun 11’inci maddesinin (g) bendi uyarınca Van İl Emniyet Müdürlüğü’nden elde edilen bilgiler neticesinde yapılan tespitlerin (başvuru sahibinin Kamu İhale Kanunu’nun 11’inci maddesinin (g) bendi kapsamında bulunduğuna ilişkin) sorumluluğu idarelere ait olmakla birlikte, yapılan tespit uyarınca alınan kararın (isteklinin ihale dışı bırakılması ve ihalenin iptal edilmesi) başvuru sahibi isteklinin Kamu İhale Kanunu’nun 11’inci maddesinin (g) bendi kapsamında olduğuna ilişkin idarenin tespiti ile uyumlu olduğu, bu çerçevede itirazen şikâyet başvurusunun reddi gerektiği sonucuna varılmış olduğu sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi