KİK Kararı: 2017/UY.II-2042 (26 Temmuz 2017)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/037
Gündem No : 82
Karar Tarihi : 26.07.2017
Karar No : 2017/UY.II-2042

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Ce-Ka Beton Madencilik İnş. Nak. San. ve Tic. Ltd. Şti.,

Hafıziye Mahallesi Sıhke Caddesi Altaylı Parkı Karşısı İdo Rezidance No: 143 İpekyolu/VAN

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Van Büyükşehir Belediye Başkanlığı,

Seyit Fehim Arvasi Mahallesi Özdemir Sokak Büyükşehir Belediyesi Hizmet Binası Kat: 1 65100 İpekyolu/VAN

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/216013 İhale Kayıt Numaralı “Bahçesaray İlçesi Muhtelif Yollara Çift Katmanlı Sathi Asfalt Kaplama Yapım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Van Büyükşehir Belediye Başkanlığı tarafından 06.06.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Bahçesaray İlçesi Muhtelif Yollara Çift Katmanlı Sathi Asfalt Kaplama Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 23.06.2017 tarih ve 36056 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/1608 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle; şikâyete konu ihalede ekonomik açıdan en avantajlı teklifin Sami Orhan olduğu, söz konusu ihaleye ilişkin olarak İhale İlanı ve Teknik Şartname’de bir adet vabıl (tekerlekli) silindirin isteklilerin kendi malı olmasının istendiği, ihalenin birinci oturumunda Sami Orhan dâhil hiçbir isteklinin bu koşulu sağlayamadığının kendilerince tespit edildiği, ancak buna rağmen ihalenin anılan istekli uhdesinde bırakıldığı, ayrıca 1. kat sathi kaplamalarda teknik olarak vabıl silindirin uygun olmadığı, bahsi geçen hususun mevzuata aykırılık teşkil etmesi sebebiyle ihalenin iptaline karar verilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.” hükmü,

Anılan Kanun’un “İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir…” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru ehliyeti” başlıklı 5’inci maddesinde “(1) İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden;

a) İstekli olabilecekler; ön yeterlik ve/veya ihale dokümanının verilmesi, ön yeterlik ve/veya ihale ilanında veya ön yeterlik ve/veya ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar,

b) Adaylar; belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan ihalelerde ön yeterlik başvurularının sunulması, değerlendirmesi ve sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem ve eylemler; belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ise kısa listeye alınmış olmaları kaydıyla ayrıca ihale daveti ve/veya ihale dokümanının gönderilmesi, ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar,

c) İstekliler; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler,

hakkında başvuruda bulunabilir….” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Şikâyet başvurusunda bulunabilecekler” başlıklı 3’üncü maddesinde “…(6) İlan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvuruları, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilmekte ise de bu tarihten önce ön yeterlik/ yeterlik başvurusunda bulunulması veya teklif verilmesi halinde, Kanunun 30 uncu maddesinin ikinci fıkrası uyarınca "Teklif mektubunda ihale dokümanının tamamen okunup kabul edildiğinin belirtilmesi, zorunludur.” hükmü uyarınca, ihaleye teklif veren isteklilerin teklif mektuplarında, ihale dokümanı içeriğini tamamen okuyup kabul ettiklerine dair beyanda bulunmaları ve tekliflerini buna göre vermiş olmaları nedeniyle, bu aşamadan sonra ihale ilanı veya ihale dokümanının içeriğine yönelik şikayet başvurusunda bulunulamaz.” açıklamaları yer almaktadır.

Aktarılan mevzuat hükümlerinden, ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden istekliler tarafından yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler hakkında başvuruda bulunulabileceği, bu itibarla öncelikle ortada korunması gereken bir hakkın mevcut olması gerektiği anlaşılmıştır.

İdarece ihale işlem dosyası kapsamında gönderilen bilgi ve belgeler incelendiğinde, 07.06.2017 tarihli ihale komisyonu kararından, idarece yapılan değerlendirme neticesinde, Teknik Şartname’de kendi malı olması istenen vabıl silindir (lastik tekerlekli silindir) yerine başvuru sahibi tarafından demir bandajlı silindir sunulduğu gerekçesiyle anılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı, netice itibariyle 3.021.081,50 TL teklif bedeli ile Sami Orhan’ın teklifinin ekonomik açıdan en avantajlı teklif olarak belirlendiği anlaşılmıştır.

Anılan istekliye ait itirazen şikâyet dilekçesi incelendiğinde ise hiçbir istekli tarafından kendi malı olması istenen bir adet vabıl silindire (tekerlekli) ilişkin yeterlik koşulu sağlanmamasına rağmen ihalenin Sami Orhan üzerinde bırakılmasının konu edildiği, ancak anılan istekli tarafından, idarece kendi tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması işlemine yönelik herhangi bir iddiasının bulunmadığı tespit edilmiştir.

Bu çerçevede, başvuru sahibinin, ihale uhdesinde bırakılan istekliye yönelik iddiasının incelenmesi, anılan isteklinin teklifini geçerli hale getirmeyeceği, dolayısıyla somut olayda başvuru sahibinin korunması gereken herhangi bir hakkının mevcut olmadığı anlaşılmış olup, söz konusu iddianın ehliyet yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Diğer yandan, anılan istekliye ait itirazen şikâyet dilekçesinde “…1. Kat sathi kaplamalarda teknik olarak vabıl silindirin uygun olmadığı bilinmektedir…” ifadeleri yer almaktadır. Buradan hareketle söz konusu hususun, ihale dokümanına yönelik bir iddia olarak kabul edilmesi durumunda;

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde, şikâyet başvurularının, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren anılan Kanun’un 21’inci maddesinin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde 5 gün, diğer hallerde ise 10 gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce idareye yapılacağı, ihale dokümanının ilana yansımayan hükümlerine yönelik başvuruların süresinin ihale dokümanın satın alındığı/indirildiği tarihte başlayacağı, ilan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikâyetlerin bu süreleri aşmamak kaydıyla, en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabileceği hüküm altına alınmış olup, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Şikâyet başvurusunda bulunabilecekler” başlıklı 3’üncü maddesinde, ihaleye teklif veren isteklilerin teklif mektuplarında, ihale dokümanının içeriğini tamamen okuyup kabul ettiklerine dair beyanda bulunmaları ve tekliflerini buna göre vermiş olmaları nedeniyle, teklif verildikten sonra ihale ilanı veya ihale dokümanının içeriğine yönelik şikâyet başvurusunda bulunamayacakları açıklanmıştır.

Buradan hareketle, şikâyete konu düzenlemenin 25.05.2017 tarihli Zeyilname ile Teknik Şartname’ye eklenildiği, başvuru sahibi tarafından 05.06.2017 tarihinde ihale dokümanının indirildiği, 06.06.2017 tarihinde de teklif verildiği, bahsi geçen iddiaya ilişkin olarak 13.06.2017 tarihinde şikâyet başvurusunda bulunulduğu dikkate alındığında, anılan isteklinin söz konusu iddiasının hem ehliyet hem süre yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi