KİK Kararı: 2017/UY.II-1735

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/030
Gündem No : 54
Karar Tarihi : 20.06.2017
Karar No : 2017/UY.II-1735

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Fora Mekatronik Elektrik Elektronik İnş. Taah. Turizm San. ve Tic. Ltd.Şti.

VEKİLİ:

Av. Faruk KÜÇÜK

Muhsin Yazıcıoğlu Cad. Asmalı Bahçe Sitesi No :36/2 Çukurambar Çankaya/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü 26. Bölge Müdürlüğü

Salkımlı Köyü Mevkii 08000 ARTVİN

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2014/87082 İhale Kayıt Numaralı “Deriner Barajı Kapsamında Yapılan Karayolu Ripaj Tünelleri Elektromekanik İşlerin Yapılması” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü 26. Bölge Müdürlüğü tarafından 25.08.2014 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Deriner Barajı Kapsamında Yapılan Karayolu Ripaj Tünelleri Elektromekanik İşlerin Yapılması” ihalesine ilişkin olarak Fora Mekatronik Elektrik Elektronik İnş. Taah. Turizm San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 05.02.2015 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 13.02.2015 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 23.02.2015 tarih ve 16869 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 23.02.2015 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur. Kamu İhale Kurulu’nun 31.05.2017 tarih ve 2017/M.K-203 Sayılı kararı gereğince yapılan incelemeye aşağıda yer verilmiştir.

Başvuruya ilişkin olarak 2015/541-01 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, iş deneyiminin tevsiki amacıyla sundukları iş deneyim belgesine hak kazandıkları “Ünye Çevre Yolu Saca ve Gürecili Tünelleri Enerji Temini, Havalandırma, Tünel ve Yaklaşımları Aydınlatması, Haberleşme, Kapalı Devre Televizyon Sistemi, Yangın Söndürme Sistemleri, Telekontrol, Trafik Kontrol, Scada ve Diğer Kontrol Sistemlerine İlişkin Elektrik, Elektronik ve Elektromekanik İşlerinin Yapılması” işi ihalesine sundukları “Antalya-Kemer-Tekirova Yolu (Km:19+000-27+000 Kesimi) Kemer I, Kemer II, Kemer III Tünelleri Yapımı, Tünel Bağlantı Yolları Bsk Üst Yapısı ve Tünel Elektrik, Elektronik, Elektromeknik ve Çeşitli Kontrol Sistemleri Yapımı İnşaatı İşi” ne ilişkin alt yüklenici iş bitirme belgesinin Ankara Bölge İdare Mahkemesi’nin 21.01.2014 tarihli ve 2017/498 sayılı ve 22.04.2014 tarihli ve 2014/2363 sayılı kararları ile geçersiz olduğu, geçersizliği tespit edilen bir iş deneyim belgesi ile katılınan ihaleden alınan iş deneyim belgesinin de geçersiz hale geleceği gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata aykırı olduğu, zira başka bir idarece düzenlenen iş deneyim belgesine ilişkin o idarenin yerine geçerek veya bir yargı mercii yerine geçerek geçersizlik kararı verilemeyeceği, ayrıca bahsi geçen yargı kararlarının henüz kesinleşmediği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

İhaleye ilişkin İdari Şartname’ nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde; “2.1. İhale konusu işin

a)Adı: Deriner Barajı Kapsamında Yapılan Karayolu Ripaj Tünelleri Elektromekanik İşlerin Yapılması

b) Yatırım proje no'su/kodu:(DOKAP) (1993 - 2014)

c) Miktarı ve türü: 8 adet tünel, 4 adet viyadük ve bunların yaklaşım yollarının elektromekanik işleri.

ç) Yapılacağı yer: Artvin-Erzurum ve Artvin-Ardanuç Karayolu Tünelleri” düzenlemesi,

Anılan Şartname’ nin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı 7.5’inci maddesinde “7.5.1. İsteklinin, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

b) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,

ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde; ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,işlere ilişkin deneyimini gösteren belgeleri sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 90'inden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80?ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20?sini sağlaması zorunludur. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

…

7.6. Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler: EI

7.6.1. Mezuniyet belgeleri/diplomalar: Elektrik Mühendisi veya Elektronik Mühendisi veya Elektrik-Elektronik Mühendisi veya Elektronik-Haberleşme Mühendisi” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmelik’inin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde “(1) Aday veya isteklilerden, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt ettikleri, ihale konusu iş veya benzer işlerdeki deneyimlerini tevsik etmeleri için iş deneyim belgesi istenilmesi zorunludur.

(2) Aday veya istekliler tarafından, iş deneyimlerini tevsik için;

a) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

…

işlerle ilgili deneyimlerini gösteren belgeler sunulur.

….” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Değerlendirmeye ilişkin esaslar” başlıklı 48’inci maddesinde “(1) Aday ve isteklilerin ihale konusu iş veya benzer işlerle ilgili iş deneyimlerinin değerlendirilmesinde; tek sözleşmeye dayalı olarak alınmış iş deneyim belgeleri dikkate alınır. Birden fazla iş deneyimi toplanarak değerlendirilemez.

…

(5) İş deneyim belgelerinin değerlendirilmesinde;

a) İş bitirme belgelerinde, belgeye konu işin geçici kabul tarihinin ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde olması,

…” hükmü yer almaktadır.

24.12.2014 tarihinde alınan ihale komisyon kararı ile başvuru sahibi Fora Mekatronik Elektrik Elektronik İnşaat Taahhüt Turizm Sanayi ve Ticaret Limited Şirketine ait teklifin iş deneyim belgesi uygun bulunmaması nedeniyle değerlendirme dışı bırakıldığı, anılan kararın gerekçesinin “Fora Mekatronik Elekt. Elektr. İnş. Taah. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin ihalemiz için İdaremize sunduğu Karayolları Genel Müdürlüğü tarafından 11.07.2014 tarih ve 121907 sayı ile düzenlenen İş Deneyim Belgesine (Yüklenici-İş Bitirme) konu olan "Ünye Çevre Yolu Saca ve Gürecili Tünelleri enerji temini, havalandırma, tünel ve yaklaşımları aydınlatması, haberleşme, kapalı devre televizyon sistemi, yangın söndürme sistemleri, telekontrol, trafik kontrol, scada ve diğer kontrol sistemlerine ilişkin elektrik, elektronik ve elektromekanik işlerinin yapılması" işi ihalesine Karayolları 13.Bölge Müdürlüğünüzce düzenlenmiş olan "Antalya-Kemer-Tekirova Yolu (Km: 19+000-27+000 Kesimi) Kemer I, Kemer II, Kemer III Tünelleri Yapımı, Tünel Bağlantı Yolları BSK Üstyapısı ve Tünel Elektrik, Elektronik, Elektromekanik ve Çeşitli Kontrol Sistemleri Yapımı İnşaatı" işine ait (24.09.2010 tarih ve 24605 sayılı) İş Deneyim Belgesi (Alt Yüklenici-İş Bitirme) belgesi ile katıldığı görülmüştür.

Karayolları 13.Bölge Müdürlüğünce düzenlenmiş Özkır (yeni adı Fora Mekatronik Elekt. Elektr. İnş. Taah. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti. ) Elekt. Elektr. İnş. Taah. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti. olan "Antalya-Kemer- Tekirova Yolu (Km: 19+000-27+000 Kesimi) Kemer I, Kemer II, Kemer III Tünelleri Yapımı, Tünel Bağlantı Yolları BSK Üstyapısı ve Tünel Elektrik, Elektronik, Elektromekanik ve Çeşitli Kontrol Sistemleri Yapımı İnşaatı" işine ait İş Deneyim Belgesi (Alt Yüklenici-İş Bitirme) Bölge Müdürlüğümüzce yapılan başka bir ihalede Ankara Bölge İdare Mahkemesi’nin 21.01.2014 tarih ve 2014/498 sayılı kararı ile geçersiz kabul edilmiştir. Ayrıca şikayet dilekçesinde Karayolları 1 .Bölge Müdürlüğünün yapmış olduğu bir ihalede de aynı İş Deneyim Belgesi (Alt Yüklenici-İş Bitirme) Ankara Bölge İdare Mahkemesi 22.04.2014 tarih ve 2014/2363 sayılı kararı ile geçersiz kabul edildiği anlaşılmıştır. Ankara Bölge İdare Mahkemesinin iş deneyim belgesinin geçersiz olduğuna dair bu kararları Bölge Müdürlüğümüze KİK 30.04.2014 tarih ve 2014/MK-207 sayılı, Karayolları 1.Bölge Müdürlüğüne KİK 11.06.2014 tarih ve 2014/MK-304 sayılı kararları ile bildirilmiştir.

Buradan; istekli Fora Mekatronik Elekt. Elektr. İnş. Taah. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti. İdaremizce yapılan ihaleye sunmuş olduğu İş Deneyim (Yüklenici-İş Bitirme) Belgesine konu olan "Ünye Çevre Yolu Saca ve Gürecili Tünelleri enerji temini, havalandırma, tünel ve yaklaşımları aydınlatması, haberleşme, kapalı devre televizyon sistemi, yangın söndürme sistemleri, telekontrol, trafik kontrol, scada ve diğer kontrol sistemlerine ilişkin elektrik, elektronik ve elektromekanik işlerinin yapılması" işi devam ederken yüklenicinin bu işin ihalesine vermiş olduğu İş Deneyim (Alt Yüklenici-İş Bitirme) Belgesi Ankara Bölge İdare Mahkemesinin yukarıda tarih-sayıları verilen kararları ile geçersiz kabul edilmiş iken, bu karardan sonra ilgili İdare tarafından yükleniciye İş Deneyim (Yüklenici-İş Bitirme) Belgesi verilmiştir

Bir idari işlemin tesis edildiği andan itibaren geçersizliği tespit edilerek yetkili makamca iptali halinde, o işlerden doğan kazanılmış haktan bahsedilemez. Aksi durumda, mevzuata aykırı elde edilmiş kazanımlar korunmuş olacaktır. Bu itibarla; geçersiz kabul edilen İş Deneyim Belgesi ile tamamlanan (alınan) (geçersizliği ihaleden sonra tespit edilse bile) bir iş sonunda verilecek İş Deneyim Belgesi de geçersizdir. Bu itibarla yukarıda bahsedilen gerekçeler doğrultusunda; istekli Fora Mekatronik Elekt. Elektr. înş. Taah. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti. İdaremizce yapılan ihaleye sunmuş olduğu İş Deneyim (Yüklenici-İş Bitirme) Belgesi geçersiz olduğundan isteklinin teklifi değerlendirme dışı bırakılmıştır.” şeklinde ifade edildiği,

İhale komisyonu tarafından verilen bu karara karşı 08.01.2015 tarih ve 1142 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan itirazen şikayet başvurusuna ilişkin olarak 28.01.2015 tarih ve 2015/UY.II-276 sayılı Kurul kararı ile “…İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 15’inci maddesi uyarınca başvuru dilekçesi ve eklerinin bir örneğinin idareye gönderilmesine...” karar verildiği,

İdarece söz konusu başvurunun idarece süre yönünden reddedilmesi üzerine, yapılan ikinci itirazen şikâyet başvurusu üzerine alınan 04.03.2015 tarihli ve 2015/UY.IV-751 sayılı Kurul kararı ile “…4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre yönünden reddi…” kararı verildiği,

Anılan Kurul kararının iptali istemiyle davacı Fora Mekatronik Elektrik Elektronik İnş. Taah. Turizm San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından açılan davada Danıştay 13. Dairesinin 21.02.2017 tarih ve E:2015/1478, K:2017/418 sayılı kararı ile “Kamu İhale Kurulu’nun dava konusu 04.03.2015 tarih ve 2015/UY.IV-751 sayılı kararının iptaline,” karar verildiği,

Danıştay 13. Dairesinin 21.02.2017 tarih ve E:2015/1478, K:2017/418 sayılı kararı gereğini yerine getirmek üzere Kamu İhale Kurulu tarafından alınan 31.05.2017 tarihli ve 2017/MK-203 sayılı kararı ile “1) Kamu İhale Kurulunun 04.03.2015 tarihli ve 2015/UY.IV-751 sayılı kararının iptaline,
2 ) Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, esasın incelenmesine geçilmesine…” karar verildiği tespit edilmiştir.

İhale işlem dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde,

Başvuru sahibi Fora Mekatronik Elektrik Elektronik İnş. Taah. Turizm San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından iş deneyiminin tevsiki amacıyla, “Karayolları Genel Müdürlüğü tarafından düzenlenen 11.07.2014 tarih ve 121907 sayılı yüklenici iş bitirme belgesinin sunulduğu, söz konusu belgede işin adının “Ünye Çevre Yolu, Saca ve Gürecili Tünelleri Enerji Temini, Havalandırma, Tünel ve Yaklaşımları Aydınlatılması, Haberleşme Kapalı Devre Televizyon Sistemi, Yangın Söndürme Sistemleri, Telekontrol, Trafik Kontrol, Scada ve Diğer Kontrol Sistemlerine İlişkin Elektrik, Elektronik ve Elektromekanik İşlerinin Yapılması İşi”, uygulanan yapı tekniğinin “elektrik ve elektromekanik işleri” olduğu, sözleşme tarihînin 25.05.2012, geçici kabul tarihinin 31.12.2013 ve belge tutarının 14.781.287,50 TL olduğu, anılan belgenin Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekinde yer alan “Standart Form-KİK026.1/Y: İş Deneyim Belgesi (Yüklenici İş Bitirme)” standart formuna göre düzenlendiği, iş deneyim belgesine konu işin ihale konusu iş veya işin bölümleriyle benzerlik taşıdığı, böylelikle benzer iş tanımına uygun olduğu ve belge tutarının asgari iş deneyim tutarını karşıladığı anlaşılmıştır.

İş deneyim belgelerinin 4734 sayılı Kanun kapsamındaki idareler ile anılan Kanun kapsamı dışındaki diğer kamu kurum ve kuruluşlarına bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak yurt içinde veya yurt dışında gerçekleştirilen işler için, iş sahibi tarafından düzenleneceği mevzuatta düzenlenmiştir. Bu itibarla, ihale üzerinde bırakılan isteklinin, iş deneyimini tevsik amacıyla sunduğu Karayolları Genel Müdürlüğü tarafından düzenlenen yüklenici iş bitirme belgesine konu işin adının “Ünye Çevre Yolu, Saca ve Gürecili Tünelleri Enerji Temini, Havalandırma, Tünel ve Yaklaşımları Aydınlatılması, Haberleşme Kapalı Devre Televizyon Sistemi, Yangın Söndürme Sistemleri, Telekontrol, Trafik Kontrol, Scada ve Diğer Kontrol Sistemlerine İlişkin Elektrik, Elektronik ve Elektromekanik İşlerinin Yapılması İşi” olduğu bu işin bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak söz konusu Kanun kapsamında bir idare olan Karayolları Genel Müdürlüğü’ne gerçekleştirildiği, işin geçici kabulünün yapıldığı, bu durumun iş deneyim belgesi düzenlemek için yeterli olduğu anlaşılmıştır.

Bir ihalede iş deneyim belgesinin mevzuata aykırı olduğu gerekçesiyle mahkeme kararı ile değerlendirme dışı bırakılmış olmanın, aynı iş deneyim belgesi ile girilmiş bir başka ihalede, ihalenin üzerinde bırakılmış ve sözleşme kapsamında gerçekleştirilmiş bir iş sonucu alınan iş deneyim belgesinin geçerliliğini ortadan kaldırmayacağı, zira ilgili istekli tarafından incelemeye konu ihaleye sunulan belge konusu işin gerçekleştirildiği ve iş deneyim belgelerinin gerçekleştirilen bir işten kazanılan tecrübeyi gösterdiği değerlendirilmiş olup başvuru sahibi istekliye ait teklifin “iş deneyiminin tevsiki amacıyla sundukları iş deneyim belgesine hak kazandıkları “Ünye Çevre Yolu Saca ve Gürecili Tünelleri Enerji Temini, Havalandırma, Tünel ve Yaklaşımları Aydınlatması, Haberleşme, Kapalı Devre Televizyon Sistemi, Yangın Söndürme Sistemleri, Telekontrol, Trafik Kontrol, Scada ve Diğer Kontrol Sistemlerine İlişkin Elektrik, Elektronik ve Elektromekanik İşlerinin Yapılması” işi ihalesine sundukları “ Antalya-Kemer-Tekirova Yolu (Km:19+000-27+000 Kesimi) Kemer I, Kemer II, Kemer III Tünelleri Yapımı, Tünel Bağlantı Yolları Bsk Üst Yapısı ve Tünel Elektrik, Elektronik, Elektromeknik ve Çeşitli Kontrol Sistemleri Yapımı İnşaatı İşi” ne ilişkin alt yüklenici iş bitirme belgesinin Ankara Bölge İdare Mahkemesi’nin 21.01.2014 tarih ve 2017/498 ve 22.04.2014 tarih ve 2014/2363 sayılı kararları ile geçersiz olduğu, geçersizliği tespit edilen bir iş deneyim belgesi ile katılınan ihaleden alınan iş deneyim belgesinin de geçersiz hale geleceği” gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılması işleminin mevzuata uygun olmadığı sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, Fora Mekatronik Elektrik Elektronik İnşaat Taahhüt Turizm Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’ne ait teklifin değerlendirmeye alınması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi